4.4. В случае досрочного
выполнения Исполнителем Работ, их этапа, Заказчик вправе досрочно
их принять и оплатить.
4.5. Заказчик вправе
проверять ход и качество выполняемых Работ по настоящему Договору,
в том числе по договорам Исполнителя с Соисполнителями, без
вмешательства в оперативную деятельность Исполнителя и
Соисполнителей.
5. Возникновение, принадлежность и передача прав на результаты Работ
5.1. Право собственности
на результаты Работ, а также все права на результаты
интеллектуальной деятельности, включая исключительные права,
полученные в результате выполнения Работ по настоящему Договору,
принадлежат Заказчику.
5.2. Использование и
передача результатов Работ по настоящему Договору третьим лицам и
их условия определяются Заказчиком.
5.3. Право подачи заявок
на получение охранных документов на созданные в результате
выполнения Работ по настоящему Договору результаты интеллектуальной
деятельности принадлежит Заказчику.
5.4. В случае получения
при выполнении Работ по настоящему Договору результатов
интеллектуальной деятельности, способных к правовой охране,
Исполнитель письменно уведомляет об этом в месячный срок Заказчика.
Заказчик определяет в трехмесячный срок порядок получения их
правовой охраны и сообщает об этом Исполнителю.
5.5. Исполнитель
гарантирует, что он и Соисполнители без письменного согласия
Заказчика не используют при выполнении Работ по настоящему Договору
объекты интеллектуальной собственности, исключительные права на
которые принадлежат им самим или третьим лицам.
5.6. Исполнитель
гарантирует, что результаты Работ по настоящему Договору не
нарушают исключительных прав третьих лиц.
5.7. Исполнитель
гарантирует, что выполнение Работ по настоящему Договору будет
осуществлено в рамках служебных обязанностей или на основании
конкретного задания Исполнителя работниками Исполнителя (или
заданий Соисполнителей их работниками), и Соисполнители, работники
Исполнителя и Соисполнителей не будут претендовать на получение
прав на созданные в процессе выполнения Работ объекты
интеллектуальной собственности.
6. Конфиденциальность
Исполнитель обязан в
полном объеме обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся
предмета настоящего Договора, хода его исполнения и полученных
результатов (далее - Конфиденциальные сведения). Исполнитель
информирует Соисполнителей о конфиденциальности указанных
сведений.
Конфиденциальные сведения
могут стать известными третьим лицам только с согласия Заказчика
либо в случаях, предусмотренных законодательством Российской
Федерации.
7. Ответственность Сторон
7.1. За неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору Стороны
несут ответственность в порядке, установленном законодательством
Российской Федерации.
7.2. Исполнитель несет
ответственность за нарушение в том числе Соисполнителями
Конфиденциальных сведений.
(7.3. В случае
ненадлежащего выполнения Работ, при котором полученные результаты
не соответствуют требованиям настоящего
Договора, невозможности их
доработки и
досрочного
В чем основное отличие НИОКР от других видов деятельности?
Главное отличие научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ от сопутствующих видов деятельности на предприятии – это наличие в разработках элемента новизны. При этом речь идет именно о создании (разработке) нового вида технологий, продукции, услуг и т. д.
Для чего нужен НИОКР?
НИОКР позволяет сократить издержки предприятий после внедрения нововведений, увеличить скорость обращения капитала, вывести новый продукт или услугу на рынок, снизив риски и т. п.
Исполнитель НИОКР - научная, проектная или конструкторская организация, являющаяся одной из сторон в договоре на проведение научной разработки, заключаемым с компанией, или организацией, и/или его дочерними организациями/предприятиями.
Эффективность НИОКР - под эффективностью научной разработки понимается категория, отражающая соответствие этой разработки целям и интересам компании/предприятия-заказчика НИОКР.
Типы/виды эффективности НИОКР
Существуют различные виды эффективности НИОКР:
· коммерческий вид эффективности НИОКР,
· социальный вид эффективности НИОКР,
· экологический вид эффективности НИОКР,
· ...и другие виды эффективности НИОКР.
Каждый из видов эффективности характеризуется различными показателями или формами проявления эффективности.
Программа внедрения системы НИОКР - комплекс технических, экономических и организационных мероприятий, предусматривающий практическое использование научных результатов. Включает, в общем случае, экономические обоснования, проведение ОКР, изготовление опытных образцов, испытания новой техники, ее экспериментальное применение в организациях, серийный выпуск, массовое применение, техническое обслуживание, ремонт и утилизацию (ликвидацию).
Эффективность научных разработок
Эффективность научной разработки должна оцениваться:
· на стадии заявки на проведение научной разработки и формирования корпоративного плана НИОКР - для решения вопроса о целесообразности ее проведения и включения разработки в план;
· на стадии завершения научной разработки - для оценки полученных научных результатов и решения вопроса о целесообразности их использования;
· на стадии внедрения - для определения масштабов внедрения разработки, оценки фактических результатов, предложений по стимулированию внедрения разработки.
Разработка правил НИОКР на предприятии/компании
Правила НИОКР обычно разрабатываются с учетом «Методических рекомендаций по оценке эффективности инвестиционных проектов» внутри компаний (организаций), заинтересованных в процедурах/услугах по НИОКР.
Договор на выполнение НИОКР
Порядок выполнения Товарных НИОКР регулируется договором на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Законодательство РФ выделяет два вида данного договора
1. Договор на выполнение научно-исследовательских работ (НИР). По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования.
2. Договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР). По договору на выполнение ОКР исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию.
Сторонами договора на выполнение НИОКР являются исполнитель и заказчик. Исполнитель обязан провести научные исследования лично. Привлекать к исполнению НИР соисполнителей допускается только с согласия заказчика. При выполнении ОКР исполнитель вправе привлекать третьих лиц, если иное не предусмотрено договором. К отношениям исполнителя с третьими лицами в случае их привлечения к выполнению НИОКР применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике.
В отличие от других видов обязательств договоры на выполнение НИОКР характеризуются:
- Наличием технического задания, в котором определяется тематика работ, устанавливается объект разработки, практическое использование планируемых результатов, технико-экономические параметры и требования к уровню разработки объекта. Кроме того, техническое задание устанавливает этапы выполнения работ, программу исследования и перечень документации и изделий, подлежащих сдаче при приемке выполненных по договору работ.
- Установлением распределения прав сторон на полученные результаты работ. Права на полученные результаты могут принадлежать заказчику или исполнителю либо заказчику и исполнителю совместно.
- Установлением уровня разработок, определяющего статус полученного результата как объект интеллектуальной собственности или неохраняемый интеллектуальный продукт.
- Обязательствами о конфиденциальности сведений, относящихся к результатам интеллектуальной деятельности.
Специфической особенностью НИОКР является то, что для данных видов работ велик риск неполучения, по объективным причинам, результата, установленного в техническом задании. Риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение НИОКР несет заказчик, если иное не предусмотрено законом или договором. Исполнитель обязан незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы. Обязанность доказательства факта невозможности получить предусмотренный результат лежит на исполнителе. Решение о прекращении работ принимается заказчиком.
Юридическое лицо
Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Виды юридических лиц
Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах:
1) потребительских кооперативов, к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;
2) общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;
3) ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные палаты;
4) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в том числе товарищества собственников жилья;
5) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;
6) общин коренных малочисленных народов Российской Федерации;
Предмет договора НИР и ОКР, таково более верное наименование давно известного всем НИОКР, - работы, связанные с проведением исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы). По сути, под одним названием прячутся два различных договора со своими специфическими предметами. Однако в наши цели не входит выяснение различий между научно-исследовательскими и опытно-конструкторскими работами. Поэтому далее в статье речь пойдет о характеристиках, присущих обеим договорам.
Сторонами договора могут выступать:
- на стороне заказчика любой субъект экономической деятельности;
- на стороне исполнителя юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
При этом исполнитель имеет право привлечь третье лицо для выполнения условий договора. Отношения между исполнителем и третьим лицом регулируются по правилам, которые предусмотрены для отношений генерального подрядчика и субподрядчика.
На исполнителя могут быть возложены обязанности по разработке образца нового изделия, конструкторской документации на него или новой технологии.
Обязанность заказчика заключается в приемке выполненной работы и ее оплате. Риск невозможности проведения НИР и ОКР лежит на заказчике, как на разработчика технического задания.
Условия договора по НИР и ОКР не должны нарушать положений законодательства об авторском и смежных правах, других положений об интеллектуальной собственности, которые закреплены в части 4 Гражданского кодекса РФ.
Гражданским кодексом установлены различные правила проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Так, в первом случае исполнитель обязан лично провести работы, а привлекать третьих лиц может только с согласия заказчика. Во втором, привлечение третьих лиц возможно по усмотрению исполнителя. Это связано прежде всего с тем, что для научно-исследовательских работ большое значение имеют личностные характеристики исполнителя, его научная база, потенциал, уровень научных достижений и т.п. Опытно-конструкторские работы больше связаны с технической оснащенностью исполнителя.
Обязательным условием договора о проведении НИР и ОКР является конфиденциальность. Это обусловлено тем, что в результате работ не редко создаются ноу-хау, новые технологии и т.п. Объем конфиденциальных сведений должен быть указан в договоре. Сведения, не попавшие в перечень не являются конфиденциальными.
Публикация конфиденциальных сведений возможна только с согласия другой стороны.
Договор о проведении НИР и ОКР должен предусматривать условия использования результатов работ. Только в указанных пределах стороны могут использовать полученные результаты. Если пределы использования результатов работ договором не установлены, пределы использования определяются нуждами стороны.
Результаты НИР и ОКР представляют собой результаты интеллектуальной деятельности исполнителя. Они охраняются нормами раздела VII части 4 ГК РФ «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации». Соответственно права заказчика и исполнителя на результаты НИР и ОКР определяются теми же правилами.
Первой и главной обязанностью исполнителя является выполнение работ в соответствии с заданием заказчика и передача их результатов в установленный договором срок. При этом по вопросу установления сроков следует обращаться к статье 708 ГК РФ.
Обязанность согласования с заказчиком использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, которые принадлежат третьим лицам, и приобретение прав на их использование тесно связана с обязанностью не нарушения исключительных прав третьих лиц результатами НИР и ОКР.
Возникающие недостатки при выполнении НИР и ОКР исполнитель обязан устранять своими силами и за свой счет только в том случае, если они допущены по вине исполнителя. При этом недостатки должны быть такими, которые могут повлечь отступление от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре.
В случае обнаружения невозможности получения ожидаемых заказчиком результатов, исполнитель обязан уведомить заказчика. То же самое он должен сделать, если, по его мнению, продолжение работ является нецелесообразным.
Обязанности заказчика по договору НИР и ОКР несравненно уже, чем у исполнителя. Он должен передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию, принять результаты выполненных работ и оплатить их. Вопрос о том, кто должен составлять техническое задание и обязанность согласования с исполнителем программы или тематики работ решается путем переговоров между сторонами и закрепляется в договоре.
Главным последствием в случае невозможности достижения результатов научно-исследовательских работ является прекращение договора на их выполнение. При этом недостижение результата не должно зависеть от исполнителя.
Заказчик обязан оплатить исполнителю стоимость проведенных научно-исследовательских работ до того момента, как обнаружилась невозможность получения ожидаемого результата. Однако стоимость эта не может превышать часть цены работ, указанной в договоре.
Исполнитель, сообщивший заказчику об обнаружившейся невозможности или нецелесообразности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ получает право на оплату понесенных им затрат.
В случае нарушения исполнителем условий договора о проведении НИР и ОКР, он обязан возместить причиненные заказчику убытки. Размер убытков не может превышать стоимости работ, в которых выявлены недостатки. При этом в договоре должно быть указано о возможности такого возмещения в пределах общей стоимости работ по договору. О возмещении упущенной выгоды можно говорить только в том случае, если она предусмотрена договором.
К срокам и цене работ по договорам о проведении НИР и ОКР необходимо применять общие правила, установленные для договоров подряда. В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору заказчик может воспользоваться правами, предоставленными покупателю в соответствии со статьями 503 - 505 ГК РФ. Если речь идет о государственном или муниципальном контракте на проведение НИР и ОКР, к отношениям применяются соответственно правила, установленные для подрядных для государственных или муниципальных нужд.
ГК по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять и оплатить их; по договору на выполнение ОКР или технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.
При этом конкретный договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК).
По своей юридической природе такой договор всегда является консенсуальным, двусторонним и возмездным.
Подробнее о НИР и ОКР
Научно-исследовательские работы (НИР) представляют собой работы по разрешению тех или иных теоретических проблем, проведение исследований в определенных областях науки и техники, теоретическую разработку возможности создания нового вида машин, приборов, оборудования и т.п.Научные исследования разделяются на
- фундаментальные, которые направлены на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды;
- прикладные - представляют собой исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач.
В этом цикле научных работ научно-исследовательская деятельность противостоит научно-технической деятельности, осуществляемой путем проведения опытно-конструкторских и технологических работ.
Опытно-конструкторские работы (ОКР) - это работы по моделированию и созданию опытного образца изделия, отвечающего требованиям заказчика, работы по осуществлению испытаний такого образца и подготовке конструкторской документации на такой образец. Технологические работы представляют собой работы по созданию новой технологии, в том числе технологии, разработанной на основе проведенных научных исследований или связанной с созданием и применением опытного образца изделия.
НИОКР характеризуются этапностью их проведения. В литературе выделяются следующие основные этапы научно-исследовательских работ:
- подготовительный;
- теоретическая разработка;
- проектирование и изготовление макетов;
- экспериментальная часть;
- анализ и обобщение результатов;
- научно-технический отчет.
Опытно-конструкторские и технологические работы имеют схожие этапы. Разбивка работ на этапы позволяет заказчику осуществлять полноценный контроль за ходом работ.
При этом возможно проведение только одного вида работ (например, НИР) без проведения других видов работ, поскольку отдельные направления научной деятельности могут исключать необходимость проведения опытно-конструкторских или технологических работ. Научно-исследовательские работы ведутся с целью разрешения проблемы, результат которой неясен на стадии заключения договора на их проведение. Решение поставленной проблемы или набора проблем в результате выполнения НИР может быть как самодостаточным, так и потребовать дальнейшей научно-технической деятельности на основе полученных результатов. НИР может привести и к отрицательному результату или творческой неудаче, что вообще может лишить всякого смысла дальнейшие разработки.
Из этого видна определенная схожесть названных работ с подрядными работами.
Отличие договоров на выполнение НИР и ОКР от других видов договоров
В то же время научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) отличаются от подрядных работ, в том числе и от проектно-изыскательских, что привело к их отдельному правовому регулированию в гл. 38 ГК. В отличие от договора на проведение подрядных работ , результат и порядок проведения которых заранее ясен его сторонам, в договоре на проведение НИОКР можно определить лишь направление работы и общие параметры ее результатов.
Другими словами, предмет договора на выполнение НИР и ОКР является определимым, а не определенным. Это связано с тем, что НИР и ОКР всегда носят творческий характер. При этом степень творчества особенно высока в НИР. Эти работы сугубо творческого характера имеют целью получение новых знаний в различных областях науки, а их результат воплощается в научном отчете, который можно рассматривать как произведение науки. Наличие такого результата сближает НИР с договором авторского заказа , однако существует и принципиальное различие. Результат договора авторского заказа ценен именно как произведение, т.е. оригинальная творческая форма, в то время как отчет о выполнении НИР имеет ценность не с точки зрения той формы, в которой он воплощен, а с точки зрения своего содержания: тех выводов и тех рекомендаций, которые делает исполнитель. Можно сказать, что ценностью НИР является то, что по результатам проведения НИР еще не является охраноспособной. Для получения правовой охраны необходимо проведение других работ, создание на основе НИР конкретного результата. Например, изобретение не является в чистом виде результатом НИР, а представляет собой результат научно-технической деятельности. Именно поэтому НИР - это прежде всего договор о выполнении творческих работ, а не договор о создании произведения .
Для опытно-конструкторских и технологических работ сходство с авторскими договорами еще менее принципиально. Данные виды работ являются комплексными, включающими в себя не только работы творческого характера, но и работы технические, производственные, направленные на изготовление образца, проверку его характеристик, подготовку соответствующей документации.
Из творческого характера НИР и ОКР вытекает и еще одна их важная особенность. Данные работы, будучи однажды выполненными и сданными заказчику, не могут составить предмет нового договора (при повторении той же самой работы деятельность того же исполнителя перестает быть творческой) .
Содержание (права и обязанности сторон) договоров на выполнение НИР и ОКР
Основное условие договора на выполнение НИР и ОКР - их предмет, который является определимым. При этом степень его определимости отличается в зависимости от вида работ:
- научные исследования имеют более абстрактный характер;
- опытно-конструкторские и технологические работы более конкретны (направлены на конкретные технические решения, создание конкретных образцов изделий, подлежащих использованию в экономике).
Данное различие отражается не только на предмете договора, но и в правовом регулировании других его условий (учет степени риска, последствия получения отрицательного результата или творческой неудачи, порядка приемки и ответственности сторон по договору).
Предмет договора определяется в соответствии с техническим заданием, которое согласуется сторонами. Техническое задание формируется заказчиком на основе требований, предъявляемых к результатам работ. Применительно к НИР эти требования складываются из
- темы (направления) исследования;
- основных вопросов (проблем), решаемых исполнителем;
- целей работ;
- требований, предъявляемых к выводам и рекомендациям исполнителя (включающих наличие необходимых расчетов, соответствие сделанных выводов и рекомендаций требованиям нормативных правовых актов, технических регламентов, стандартов и т.п.).
Техническое задание для опытно-конструкторских и технологических работ включает, в частности,
- установление технических характеристик и технико-экономических показателей образца,
- требования, предъявляемые к подлежащей разработке документации и (или) технологии,
- требования к отчету о проведенных испытаниях образца.
Другим условием данного договора является цена договора на проведение НИР и ОКР . В соответствии со ст. 778 ГК и содержащейся в ней отсылкой к ст. 709 ГК цена работ может определяться по общим правилам п. 3 ст. 424 ГК, т.е. не является существенным условием договора , поскольку в случае ее отсутствия возможно применение правила о цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.
Цена - как существенное условие (мнение)
Творческий характер НИОКР, уникальность проводимых исследований и разработок, исключающая возможность их повторения в другом договоре, указывают на то, что цена должна признаваться существенным условием договора на их выполнение. Косвенным подтверждением этого вывода служат также правила абз. 2 п. 3 ст. 1234 и абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК, в соответствии с которыми цена является существенным условием договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора, а правила п. 3 ст. 424 ГК здесь не применяются, поскольку результаты интеллектуальной деятельности носят творческий характер и обладают уникальностью, что исключает применение аналогии при определении цены возмездного договора об их использовании. Это в равной мере относится и к НИОКР.
Существенным условием договора на проведение НИР и ОКР является срок договора на проведение НИР и ОКР (ст. 773 ГК РФ). Это объясняется тем, что заказчик, как правило, должен иметь представление о времени получения результатов соответствующих работ, поскольку чрезмерно длительный срок может лишить его заинтересованности в проведении работ. Длительность проведения работ зависит от сложности, объема, трудоемкости и ряда других факторов.
Исполнение договоров на выполнение НИР и ОКР
Различие в степени творчества при проведении НИР и ОКР проявляется в принципах регулирования выполнения этих работ.
НИР , подобно исполнению договора авторского заказа, должны быть осуществлены исполнителем лично. Привлечение к их выполнению третьих лиц может быть осуществлено исполнителем только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК).
При выполнении опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц (это сближает договоры на выполнение ОКР с договорами подряда). Поэтому в п. 2 ст. 770 ГК установлено, что к отношениям исполнителя с третьими лицами при выполнении таких работ применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике ().
Для НИР закон не предусматривает применения правил о субподряде даже в том случае, если привлечение третьих лиц осуществляется с согласия заказчика. Следовательно, порядок регулирования отношений с третьим лицом, привлеченным к выполнению НИР, заказчику и исполнителю следует специально оговаривать в каждом конкретном случае.
Работы по договору должны быть выполнены надлежащим образом. Прежде всего это касается качества проводимых работ, которое складывается из многих параметров. Исполнитель должен осуществлять работы с использованием новейших научных методик, на основе полного и всестороннего изучения исходных данных, учета всех возможных факторов, которые могут повлиять на ход и результаты работ. Расчеты, осуществляемые исполнителем, должны быть точными, а выводы логичными, обоснованными и ясными по своему содержанию.
Исполнитель должен четко придерживаться технико-экономических параметров, предусмотренных техническим заданием. Это подразумевает, что результаты работ исполнителя должны быть:
- технически осуществимы и экономически оправданы;
- соответствующими требованиям заказчика, сформулированным в техническом задании;
- максимально полезными, т.е. сочетать высокий научный и технический уровень с минимальными затратами при максимальной экономической отдаче.
При этом достижение указанных результатов не должно осуществляться в ущерб правам человека и гражданина, требованиям экологии и безопасности.
Надлежащее выполнение работ означает также соблюдение предусмотренного договором условия о сроке их выполнения (абз. 2 ст. 773 ГК).
Осуществление НИОКР может быть связано с необходимостью использования исполнителем результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам. В этом случае он должен получить согласие заказчика на допустимость использования таких результатов и на условия приобретения прав на них (абз. 3 ст. 773 ГК), которые должны обеспечивать не только надлежащее проведение работ, но и последующее использование их результатов, достигнутых исполнителем с использованием «чужих» результатов интеллектуальной деятельности, причем как самим исполнителем, так и заказчиком, а возможно, и третьими лицами (если заказчик намерен в последующем передать им права на результаты работ). Несанкционированное использование исполнителем «чужих» результатов интеллектуальной деятельности не допускается, более того, он должен проявить заботу о том, чтобы полученные результаты работ не нарушали исключительных прав других лиц, и гарантировать заказчику «юридическую чистоту» полученных результатов с целью их дальнейшего использования (абз. 6 ст. 773 ГК).
При осуществлении НИОКР стороны (и прежде всего исполнитель) обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 771 ГК). Условие о конфиденциальности указанных сведений в совокупности с лежащей на каждой из сторон обязанностью согласовывать публикацию таких сведений с другой стороной (п. 2 ст. 771 ГК) является еще одним признаком отличия рассматриваемого договора от договора авторского заказа.
Создание исполнителем научного отчета о проделанной работе, являющегося произведением науки, приводит к возникновению у его автора (авторов) личного неимущественного права на его обнародование. Однако оно практически не может быть реализовано обычным способом в силу установленного ст. 771 ГК принципа конфиденциальности составляющих его сведений и вытекающей из этого необходимости согласования возможной публикации с другой стороной (заказчиком). Иной подход мог бы повлечь необоснованное существенное ущемление прав и интересов заказчика, для которого ценность представляют именно сведения, содержащиеся в научном отчете. Поэтому сохранение их конфиденциальности является существенным условием договорных обязательств по выполнению НИОКР .
Последствия невозможности дальнейшего выполнения работ и творческой неудачи исполнителя
Важную особенность рассматриваемых договорных обязательств, обусловленную творческим характером деятельности исполнителя, составляет риск случайной невозможности их исполнения. В соответствии с п. 3 ст. 769 ГК, если иное не предусмотрено законом или договором, этот риск несет заказчик как экономически более сильная сторона.
При выполнении НИОКР исполнитель может прийти к отрицательному результату, когда в ходе работ обнаруживается невозможность по независящим от исполнителя обстоятельствам достигнуть тех результатов, которые планировались при заключении договора. Конечно, отрицательный результат тоже имеет значение, поскольку его получение способствует переориентации направления дальнейшей исследовательской работы. И чем быстрее это станет ясным, тем быстрее можно сделать из этого соответствующие выводы. Поэтому исполнитель обязан информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты (ст. 773 ГК).
Невозможность достижения ожидаемых результатов влечет за собой досрочное расторжение договора . Однако последствия такого расторжения различаются для НИР и для ОКР. Применительно к НИР заказчик обязан оплатить исполнителю стоимость работ, проведенных до получения отрицательного результата, хотя и не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК). Если же невозможность достижения ожидаемого результата (возникшая не по вине исполнителя) выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских или технологических работ, то заказчик оплачивает исполнителю лишь понесенные затраты, а не всю стоимость работ (ст. 776 ГК).
Однако и при обнаружившейся невозможности достижения результата исполнитель обязан передать заказчику те результаты, которые он в итоге получил. При проведении НИР он в любом случае обязан составить отчет, в котором должны быть четко отражены проведенные работы, причины и обстоятельства получения отрицательного результата, а также представить достигнутые промежуточные результаты (в случае их наличия) и возможные предложения по дальнейшей научно-исследовательской деятельности соответствующего направления.
Если же невозможность получения ожидаемого результата выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских и технологических работ, исполнитель обязан предоставить заказчику информацию о применявшихся методах работ, использованных материалах, проведенных испытаниях, обстоятельствах выявленной невозможности достижения ожидаемого результата, иную необходимую информацию.
Помимо невозможности достижения результатов в ходе работ может быть выявлена нецелесообразность их продолжения. Например, такая ситуация возникает в том случае, когда достижение результата работ теоретически возможно, но исполнителя по каким-либо причинам постигла творческая неудача, которая может быть связана с выбором путей исследования или технического воплощения модели.
Творческая неудача не приводит к невозможности выполнения работ, но, как правило, освобождает исполнителя от ответственности, что объясняется именно творческим характером проводимой им работы. Но такое освобождение возможно только при отсутствии вины исполнителя, т.е. лишь в случае, когда он принял все меры к надлежащему выполнению работ и проявил заботливость и осмотрительность, которая от него требовалась, исходя из характера работ и условий договора. Исполнитель должен быть освобожден от ответственности в случае, когда выбор технологического или конструкторского решения был абсолютно обоснованным, наиболее оптимальным и учитывающим все имеющиеся в наличии исходные данные, однако привел к творческой неудаче, что в свою очередь создало ситуацию нецелесообразности продолжения работ.
Поспешные, опрометчивые и необдуманные решения не могут быть оправданы творческим характером работы ; если они привели к нецелесообразности дальнейших работ по договору, они свидетельствуют о вине исполнителя и являются основанием его ответственности.
Порядок сдачи-приемки результатов НИОКР
В связи с тем, что выполнение НИОКР осуществляется поэтапно, сдача-приемка результатов работ также может осуществляться поэтапно. Исполнитель должен уведомить заказчика о завершении соответствующего этапа работ и готовности осуществить сдачу-приемку его результатов. Приемка результатов работ осуществляется уполномоченными представителями заказчика или специально созданной заказчиком комиссией. По результатам работ подписывается акт, который служит основанием для оплаты соответствующего этапа работ.
При сдаче результатов НИР представители исполнителя должны защитить соответствующие результаты исследований, ответить на вопросы представителей заказчика, а в случае необходимости внести соответствующие коррективы в научно-технический отчет. При приемке НИР возможно также привлечение независимых экспертов.
При сдаче результатов опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель представляет соответствующий опытный образец или разработанную технологию. Важным условием приемки в этом случае является наличие результатов соответствующих испытаний (заводских, лабораторных, стендовых). Если испытания выявили недостатки, они должны быть устранены в пределах общего срока выполнения работ.
С момента приемки результатов работ и подписания акта об этом стороны имеют право использовать результаты работ в пределах и на условиях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 772 ГК). Если договором не установлено иное, исполнитель согласно п. 2 ст. 772 ГК вправе использовать полученные им результаты для собственных нужд. Если же результатам работ предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, то права заказчика и исполнителя на такие результаты определяются не в соответствии с положениями гл. 38 ГК, а в соответствии с положениями разд. VII ГК и зависят от режима соответствующего объекта. Например, сведения, которые представляют коммерческую ценность и которые заказчик хочет сохранить в тайне, подлежат охране как ноу-хау. А отношения по поводу технического решения, способного к охране в качестве изобретения и на которое заказчик намерен получить патент, будут регулироваться правилами гл. 72 ГК.
Нарушение договора и ответственность сторон
Главной особенностью ответственности по договорам на выполнение НИР и ОКР является ограниченный характер ответственности исполнителя . Он обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, но в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если не докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 401), и если только договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору (п. 2 ст. 777 ГК) .
Исполнитель по договору о выполнении НИОКР несет ответственность только при наличии вины (п. 1 ст. 777 ГК), что связано с особенностями предмета данного договора и творческим характером работ. Но при этом исполнитель предполагается виновным и должен доказать отсутствие своей вины. Если это ему не удастся, он должен признаваться виновным в нарушении договора.
Упущенная выгода подлежит возмещению только тогда, когда это прямо предусмотрено договором.
Замечание!
Возмещение упущенной выгоды при проведении НИР представляется в принципе необоснованным исходя из характера этих работ, а также из существенной неопределенности доходов, которые могли бы быть получены заказчиком в случае их успешного завершения и использования. Поэтому применение данного положения возможно только в отношении результатов опытно-конструкторских и технологических работ, причем, очевидно, также далеко не всех.
Недостатки выполненных работ, которые допущены по вине исполнителя, если они могут повлечь отступления от согласованных с заказчиком технико-экономических параметров, должны быть устранены исполнителем своими силами и за свой счет (абз. 4 ст. 773 ГК).
Проект договора на выполнение НИОКР для "Заказчика"
Договор №________
на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР)
(Заказчик)
Г. __________________
"___"____________ ____ г
Именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице Генерального директора _________________, действующего на основании Устава с одной стороны, и__________________________, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице ______________________________________________, действующего на основании ____________________, с другой стороны, в дальнейшем совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. Предмет договора.
1.1. Исполнитель обязуется надлежащим образом выполнить научно–исследовательские и опытно-конструкторские работы по созданию ___________________________________________________________ на условиях настоящего Договора, в соответствии с Техническим заданием к нему и своевременно сдать Заказчику результаты работ, включая необходимую документацию, а Заказчик обязуется принять и оплатить результаты работ (Далее по тексту - «Работа»).
1.2.Работа выполняется Исполнителем в соответствии с требованиями Технического задания (Далее - ТЗ), которое является неотъемлемой частью настоящего Договора (Приложение №1 к настоящему Договору).
1.3. Сроки при выполнении Работ определяются Календарным планом (Приложение №2 к настоящему Договору), который является неотъемлемой частью настоящего Договора.
2. Права и обязанности Сторон.
2.1. Исполнитель вправе:
2.1.1. запрашивать и получать от Заказчика необходимые для выполнения Работы информацию, консультации;
2.1.2. приостановить Работу по настоящему Договору в случае, если в ходе выполнения выяснится, что невозможно достигнуть результата, установленного требованиями ТЗ, с незамедлительным уведомлением об этом Заказчика;
2.1.3. привлекать по согласованию с Заказчиком к выполнению Работы по настоящему Договору третьих лиц (соисполнителей). При этом Исполнитель несет ответственность перед Заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств и в отношении соисполнителей выполняет функции заказчика.
2.2. Заказчик вправе:
2.2.1. проверять ход и качество выполнения Исполнителем условий настоящего Договора и целевое использование средств, выделяемых для выполнения Работы, без вмешательства в его хозяйственную деятельность;
2.2.2. в случае отступления Исполнителем от условий настоящего Договора назначить срок для приведения результата Работы (этапа Работы) в соответствие с указанными условиями;
2.2.3. полностью или частично отказаться от исполнения договора в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации, с предварительным письменным уведомлением Исполнителя не менее чем за 30 (Тридцать) дней до предполагаемой даты отказа от исполнения Договора.
2.3. Исполнитель обязан:
2.3.1. выполнить работу в соответствии с ТЗ и Календарным планом в пределах стоимости работ, установленной настоящим Договором и представить Заказчику результат Работы, в том числе, разработанную согласно настоящему Договору документацию в предусмотренный настоящим Договором срок;
2.3.2. представлять по требованию Заказчика документацию и сведения, относящиеся к Работе и учету производимых расходов по настоящему Договору;
2.3.3. Информировать Заказчика о приостановлении Работы в десятидневный срок с соответствующим обоснованием;
2.3.4. провести патентные исследования и представить Заказчику отчет в соответствии с условиями ТЗ;
2.3.5. до начала выполнения Работы Исполнитель обязан согласовать с Заказчиком необходимость использования при выполнении Работы по настоящему Договору результатов интеллектуальной деятельности (далее по тексту РИД), права на которые принадлежат Исполнителю или третьим лицам, а также обеспечить приобретение на имя Исполнителя или Заказчика необходимых прав на их использование;
2.3.6. до сдачи результатов Работы Исполнитель обязан урегулировать вопросы выплаты вознаграждения соисполнителям и физическим лицам - исполнителям Работы, своими силами и за свой счет, включая:
Вознаграждение третьим лицам, привлеченным к выполнению Работы в рамках гражданско-правовых договоров, в том числе за передачу исключительных прав на РИД.
2.3.7. Исполнитель обязуется содействовать и участвовать в получении правовой охраны на РИД, созданные по настоящему Договору, в том числе:
По запросу Заказчика и третьих лиц, уполномоченных Заказчиком, в указанные ими сроки предоставлять квалифицированные устные и письменные консультации в целях получения правовой охраны РИД в России и других странах;
Участвовать в подготовке ответов на запросы и возражения экспертизы Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также патентных ведомств других стран.
2.4.Заказчик обязан:
2.4.1. принять и оплатить результаты Работы в соответствии с условиями настоящего Договора;
2.4.2. передавать Исполнителю необходимые для выполнения Работы документы, сведения и информацию, относящиеся к компетенции Заказчика, не позднее __ (____) дней с даты получения соответствующего запроса Исполнителя, при условии наличия их у Заказчика на момент предъявления запроса Исполнителя.
3. Срок выполнения Работы.
3.1. Исполнитель выполняет Работу поэтапно, в сроки, указанные в Календарном плане.
3.2. Исполнитель начинает выполнение Работы после получения аванса, в соответствии с п. 5.2. настоящего Договора. При просрочке выплаты аванса сроки выполнения работ отодвигаются соразмерно времени получения аванса.
3.3. Датой выполнения Работы по настоящему Договору считается дата подписания Заказчиком Акта сдачи-приемки Работы.
3.4. При возникновении невозможности или нецелесообразности продолжения Работы по настоящему Договору Исполнитель вправе приостановить выполнение Работы и уведомить об этом Заказчика в __ (____) дневный срок. В (____) дневный срок с даты получения Заказчиком вышеуказанного уведомления Стороны должны рассмотреть вопрос о целесообразности и условиях продолжения Работы.
3.5. В случае выявления невозможности и нецелесообразности проведения работ по истечении двух месяцев с момента перечисления Заказчиком аванса, сумма аванса Исполнителем не возвращается при условии подтверждения состава Работ и произведенных Исполнителем затрат.
В ином случае, Стороны производят взаиморасчеты, исходя из объема и результата фактически выполненных работ с подписанием Протокола согласования.
4. Порядок сдачи и приемки выполненных работ.
4.1. По завершении выполнения Работы Исполнитель в течение 7 (семи) дней представляет Заказчику Акт сдачи-приемки Работы (Далее - Акт).
К Акту должны быть приложены: отчет о результатах Работы, документы, подтверждающие расходы (затраты) по настоящему Договору, при необходимости иные отчетные материалы/документы, предусматриваемые ТЗ.
4.2. Заказчик в 14-ти (четырнадцати) дневный срок со дня получения Акта обязан подписать и направить Исполнителю Акт или Мотивированный отказ от приемки Работы при наличии недостатков Работы и нарушении Исполнителем условий настоящего Договора и ТЗ.
Недостатки Работы должны быть безвозмездно устранены Исполнителем в срок не более __ (_____) календарных дней.
4.3. Установленный настоящим Договором срок приемки Работы Заказчиком может быть продлен на общий срок не более ___ (_____) календарных дней при необходимости технической экспертизы, представленных Исполнителем результатов Работы.
5. Стоимость работ и порядок расчетов.
5.1. Общая стоимость Работ по настоящему Договору, включая все расходы и НДС 18% в соответствии с Протоколом согласования цены (Приложение №3 к настоящему Договору) ____________________НДС 18% составляет ______________
5.2. Заказчик уплачивает Исполнителю аванс в размере _____ (_______________) рублей, включая НДС 18% на основании Счета, выставляемого Исполнителем, в течение __ (__________) банковских дней с момента подписания настоящего Договора обеими Сторонами.
НДС 18% составляет ______ (_________) рублей.
5.3. Оставшиеся_________ (____________________) рублей выплачиваются Заказчиком по окончании выполнения Исполнителем всей Работы в течение __ (_______) банковских дней с момента подписания Заказчиком Акта на основании Счета, выставляемого Исполнителем.
5.4. Общая стоимость Работ также включает в себя:
Вознаграждение Исполнителя за передачу Заказчику исключительных прав на РИД, полученных при выполнении Работ;
Стоимость приобретения для целей настоящего Договора Исполнителем прав на РИД, принадлежащих третьим лицам;
Стоимость всех проводимых Исполнителем или по его заказу патентных исследований, предусмотренных настоящим Договором.
6. Права на результаты работ.
6.1. Все права на результаты Работы, созданные и переданные по настоящему Договору принадлежат Заказчику, включая исключительные права РИД, созданные в результате выполнения Работы по Договору, а также права на подачу заявок и получение охранных документов на указанные РИД в России и других странах.
Материальные объекты (специальное и лабораторное оборудование, испытательные стенды и стенды программно-технологического моделирования, материалы и лицензии), которые могут быть приобретены Исполнителем в ходе исполнения настоящего Договора для целей получения результатов Работ, также будут являться собственностью Заказчика.
6.2. Все полученные при выполнении Работы результаты, включая созданные и (или) использованные при выполнении Работы РИД, подлежат отражению в отчетной документации.
6.3. Исполнитель гарантирует Заказчику передачу полученных по Договору результатов, не нарушающих исключительных прав третьих лиц.
6.4. Права Сторон на результаты Работы, способные к правовой охране, а также на секреты производства (ноу-хау), полученные по настоящему Договору, определяются в соответствии с действующим гражданским законодательством Российской Федерации.
7. Условия конфиденциальности.
7.1. Стороны обязуются обеспечить конфиденциальность сведений, относящихся к предмету настоящего Договора, ходу его исполнения и полученным результатам.
7.2. К конфиденциальным сведениям относятся: информация о предмете Работы, ходе ее исполнения, полученных результатах и технических решениях. Указанные сведения предназначены исключительно для Сторон и не могут быть полностью (частично) переданы (опубликованы, разглашены) третьим лицам или использованы каким-либо иным способом с участием третьих лиц без согласия Сторон.
7.3. Условия конфиденциальности, состав и объем сведений, признаваемых конфиденциальными, а также срок их неразглашения определяются настоящим Договором и при необходимости оформляются приложением к настоящему Договору.
8. Ответственность Сторон.
8.1. За невыполнение или ненадлежащее выполнение настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и условиями настоящего Договора.
8.2. В случае возникновения у Заказчика претензий, в связи с привлечением Исполнителями к выполнению Работы (этапа Работы) соисполнителей, соответствующий Исполнитель несет ответственность за действия соисполнителей как за свои собственные.
8.3. В случае просрочки выполнения Работы по вине Исполнителя на срок более чем два месяца, в том числе по отдельным этапам Работы, Заказчик имеет право расторгнуть Договор в одностороннем порядке.
9. Разрешение споров.
9.1. Претензии Сторон, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением Договора, должны рассматриваться Сторонами в течение __ (________) рабочих дней с момента получения.
9.2.Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего Договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в __________________________________________________________.
10. Заключительные положения
10.1. Каждая из Сторон назначает Ответственного представителя, уполномоченного представлять интересы соответствующей Стороны по вопросам, связанным с выполнением Работ по настоящему Договору.
10.2.Настоящий договор составлен в 2-х экземплярах, по одному – для каждой из Сторон.
10.3.Неотъемлемой частью настоящего договора являются следующие Приложения:
Техническое задание на выполнение Работы (Приложение №1)- на __ листах
Календарный план (Приложение №2) на - __ листе
Протокол согласования цены (Приложение №3) - на листе
11. Адреса, реквизиты и подписи Сторон.
Исполнитель: Заказчик:
___________________ /_______________/ _______________ /______________/