Изменение и расторжение договора.
Изменение и расторжение договора. Исполнение договорных обязательств
Заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон.
В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решение суда в этих случаях не требуется.
В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;
3) в иных случаях, предусмотренных законом или договором.
Изменение и расторжение договора, так же как и его заключение, подчиняются определенным правилам. Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Иной порядок изменения или расторжения договора установлен для тех случаев, когда договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а по требованию одной из них. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии - в 30-дневный срок направить ответ стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора.
Вместе с тем следует иметь в виду, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор, потому что вследствие надлежащего исполнения договор прекращается.
В обязательстве участвуют две стороны:
· управомоченная (наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных активных действий)
· обязанная (должна совершить эти активные действия).
Управомоченная сторона называется кредитором, а принадлежащее ей субъективное право именуется правом требования.
Обязанная сторона называется должником , а лежащая на нем обязанность - долгом.
Право требования кредитора и долг должника составляют юридическое содержание обязательственного правоотношения.
По основаниям возникновения все обязательства делятся на договорные (возникающие на основании договора) и внедоговорные (основанием служат другие юридические факты).
Договорные обязательства делятся на обязательства по:
· реализации имущества:
· предоставление имущества в пользование,
· выполнению работ и оказанию услуг;
· страхованию;
· по совместной деятельности;
· расчетам и кредитованию;
· смешанные обязательства.
Исполнение обязательства - это совершение должником действий, составляющих его обязанность (передача имущества, оказание услуг и др.), либо предусмотренное условиями обязательства воздержание от совершения определенных действий.
Принято выделять несколько принципов исполнения обязательств:
1) Принцип надлежащего исполнения устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных нормативных актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
2) Принцип реального исполнения (обязательства должны исполняться в натуре) то есть совершение должником именно тех действий, которые предусмотрены условиями без замены этого действия денежным эквивалентом в виде возмещения убытков и Уплаты неустойки.
3) Принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Принцип надлежащего исполнения обязательства предусматривает его исполнение в полном соответствии с условиями о предмете, способе, месте, сроке его исполнения.
1. Предмет договорного обязательства всегда конкретно и полно описывается в содержании договора и непременно является существенным условиям любого договора. Предметом договорного обязательства может являться действие по передаче определенного имущества, выполнение определенной работы или оказание определенной услуги.
В определенных случаях к предмету обязательства предъявляются специальные требования:
ü валюта денежных обязательств должна быть выражена в рублях, иностранной валюте или условных денежных единицах; однако расчеты должны быть произведены в рублях, кроме случаев, предусмотренных законом;
2. Субъекты исполнения обязательства . По общему правилу обязательства исполняются сторонами обязательства (должником и кредитором).
Должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или уполномоченным им лицом, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.
Кредитор вправе требовать исполнения обязательства от строго определенного лица (должника). Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из существа правоотношения.
Третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и т. п.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требования кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству.
3. Способ исполнения обязательства - порядок совершения должником действий по исполнению обязательства.
Согласно принципу исполнения договорного обязательства исполнитель должен исполнить свои обязательства в полном объеме, что отражается в самом договоре. В зависимости от характера предмета договора стороны могут договориться по поводу приема исполнения по отдельным его частям. Например, в договоре купли-продажи определенного оборудования, что составляет единое целое, то его исполнение вряд ли будет приниматься принимающейся стороной по частям. А в договоре поставки товаров народного потребления или в договоре снабжения топливом или другими материалами стороны часто договариваются между собой об объеме поставки на целый календарный год, а исполнение поставки обычно производится по частям в каждом календарном месяца или квартале. Согласно ГК РФ в случае отсутствия договоренности об этом принимающая сторона имеет право не принимать исполнения по частям.
Должник вправе исполнить обязательство путем внесения денег или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда, если обязательство не может быть исполнено непосредственно кредитору вследствие:
ü отсутствия кредитора в месте исполнения обязательства;
ü недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;
ü очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором (в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и третьими лицами);
ü уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны
Исполнение обязательства одной из сторон обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной называется встречным исполнением (например, договором предусматривается передача товара после его оплаты Передача товара - встречное исполнение).
Сторона, на которую возложено встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков в случаях:
а) неисполнения обязательства другой стороной;
б)наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение не будет произведено в установленный срок.
Если обусловленное договором исполнение обязанностей произведено частично, то сторона, на которую возлагается встречное исполнение, может:
а) приостановить исполнение своего обязательства;
б)отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.
4. Место исполнения обязательства. Под местом исполнения обязательства понимается географический пункт, в котором должник обязан исполнить обязательство.
Место исполнения обязательства обычно определяется законом, иными правовыми актами или договором. Иногда оно может быть определено исходя из обычаев делового оборота или существа обязательства. Если невозможно определить место исполнения обязательства, то оно должно быть исполнено:
ü по обязательству передать недвижимость - в месте нахождения имущества;
ü по обязательству передать имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;
ü по другим обязательствам предпринимателя передать имущество - в месте изготовления или хранения соответствующего имущества;
ü по денежному обязательству - в месте жительства кредитора – физического лица либо в месте нахождения кредитора - юридического лица;
ü по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения.
5. Срок исполнения. Обязательство должно быть исполнено в установленный срок.
Меньшая часть обязательств исполняется в момент возникновения прав и обязанностей (например, розничная купля-продажа).
Чаще обязательство предусматривает день исполнения или период времени, в который оно должно быть исполнено. Соответственно, надлежащим будет считаться исполнение в указанный день или в любой момент в пределах обозначенного периода времени. Если же из обязательства не следует срок его исполнения, то оно должно быть исполнено в разумный срок
Способы обеспечения исполнения обязательств - это предусмотренные законом или договором специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредитора дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных для него последствий на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Закон устанавливает несколько способов обеспечения исполнения обязательств:
ü неустойка
ü удержание имущества должника
ü поручительство
ü банковская гарантия,
ü задаток.
Литература
Гражданское право. Часть первая (конспект лекций)/ под ред. Р. Беленкова - М.: А-Приор, 2007. - 160 с.
Румынина В.В. Правовое обеспечение профессиональной деятельности/ В.В. Румынина.- М.: Академия, 2007.-186 с.
Алексеев С. С. Гражданское право/ С. С. Алексеев, Б. М. Гонгало, Д. В. Мурзин [и др.]. - М.: Проспект; Екатеринбург; Институт частного права, 2009. - 528 с.
Бобкова О.В. Шпаргалка no гражданскому праву / О.В. Бобкова. - М: Издательство «Экзамен», 2007. - 64 с (Серия «Шпаргалка»)
Степанова О.Н. Шпаргалка по гражданскому праву. Общая часть: Ответы на экзаменационные билеты. О.Н. Степанова - М: Аллель-2000, 2005. - 32 с.
Обеспечение обязательств – традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
В российском дореволюционном законодательстве и гражданско-правовой доктрине также выделялись соответствующие способы обеспечения исполнения обязательства. К примеру, Анненков писал: «Под обеспечением следует понимать средства или способы, направленные на укрепление обязательства, т. е. на придание им большей верности в отношении, разумеется, ничего иного, как получения по ним удовлетворения верителем, или, все равно, как говорит Мейер, приемы для доставления обязательственному праву той твердости, которой недостает ему по существу, как праву только на действия другого лица».
Положения об обеспечении исполнения обязательств имеются в гражданском законодательстве всех государств как континентальной Европы, так и относящихся к англо-американской правовой системе. Например, Единообразный торговый кодекс США (ЕТК США) включает в себя раздел 9 «Обеспечение сделок». О сфере применения соответствующих положений можно судить по следующим нормам: «Настоящий раздел применяется к обеспечительным интересам, созданным посредством договора, включая ручной залог, цессию, ипотеку движимости, доверительную собственность на движимое имущество (chattel trust), договор за печатью о доверительной собственности, право удержания, принадлежащее фактору, доверительную собственность на оборудование, условную продажу, аренду и консигнацию, предназначенные служить обеспечением… Применение настоящего раздела к обеспечительному интересу в каком-либо обеспечительном обязательстве не затрагивается тем обстоятельством, что такое обязательство само обеспечено сделкой или интересом, к которым настоящий раздел неприменим (пп. 2 и 3 ст. 9–102).
В соответствии с современным российским законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотренных ГК (ст. 329), иными законами или соглашением сторон.
Наряду с традиционными способами обеспечения обязательств, которые всегда существовали в гражданском законодательстве, а именно: неустойка, поручительство, задаток, залог, – ГК включает в себя два новых (по сравнению с ГК 1964 г.) способа обеспечения обязательств, которые ранее не были известны нашему законодательству. Речь идет о банковской гарантии и удержании имущества должника. Все указанные способы обеспечения обязательств различаются по степени воздействия на должника и методам достижения цели – побудить должника исполнить обязательство надлежащим образом. Поэтому от оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства во многом будет зависеть и поведение должника.
В связи с этим необходимо учитывать особенности того или иного способа обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретным ситуациям. Скажем, неустойка и задаток одновременно представляют собой меры гражданско-правовой ответственности, и в качестве таковых ориентируют должника на исполнение обязательства в натуре под угрозой применения ответственности, которая носит реальный характер, поскольку взыскание неустойки или пени в фиксированном размере не требует от кредитора больших усилий, как, например, в случае с возмещением убытков, где нужно обосновывать и доказывать их размер.
Залог, поручительство, банковская гарантия повышают для кредитора вероятность удовлетворения его требования в случае нарушения должником обеспеченного ими обязательства.
Выбор способа обеспечения обязательства во многом зависит и от существа этого обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более привлекательными выглядят такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство, в то же время, если речь идет об обязательствах выполнить работу или оказать услугу, возникающих из договоров подряда, банковского счета и т. п., предпочтительнее использование неустойки, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в приобретении определенного результата.
Интересная деталь. Обеспечение обязательства любым из приведенных способов также создает обязательственное правоотношение между кредитором и должником (или иным лицом, которое обеспечивает обязательство должника). Но это обязательство особого рода. Его специфика состоит в дополнительном (акцессорном) характере по отношению к обеспечиваемому обязательству (главному, основному обязательству). Эта особенность обеспечительного обязательства, т. е. его дополнительный характер по отношению к основному обязательству, проявляется во многих моментах, которые нашли отражение в ГК и ином законодательстве.
Во-первых, недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, и напротив, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влияет на действительность основного обязательства (п. п. 2 и 3 ст. 329).
Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора другому лицу, например при уступке требования по основному обязательству (ст. 384).
В-третьих, прекращение основного обязательства, как правило, влечет и прекращение его обеспечения (ст. 352 367 и некоторые другие).
Однако есть из этого правила и исключения. Например, имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог). Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге (ст. 342). При ипотеке (залог недвижимости) допускается уступка кредитором своих прав в отношении ипотеки без уступки прав по основному обязательству (ст. 355). Совершенно особое положение среди способов обеспечения обязательств занимает банковская гарантия: предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства (ст. 370).
Принципиальное отличие положений об обеспечении исполнения обязательства, содержащихся в ГК, от ранее действовавшего законодательства состоит в том, что как законом, так и договором могут быть предусмотрены и иные (помимо тех, которые указаны в п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса ) способы обеспечения обязательства.
В изданных комментариях к ГК либо не содержится информации об иных способах обеспечения исполнения обязательства, предусмотренных законом, либо приводятся примеры, которые, на наш взгляд, не могут быть признаны удачными. Скажем, в одном из таких комментариев А.А. Рубанов указывает: «Способы, введенные законом, но не включенные в перечень ст. 329 Гражданского кодекса
, закреплены в самом Гражданском кодексе. Например – правила о встречном исполнении обязательств (п. 2 ст. 328)».
КонсультантПлюс: примечание.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая) (под ред. Т. Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации – Издательство «Юрайт», 2002.
Как известно, нормы, названные в качестве примера законоположений, предусматривающих дополнительные способы обеспечения обязательства, наделяют субъекта встречного исполнения в случае непредоставления (полного или частичного) контрагентом обусловленного договором исполнения обязательства правом приостановить исполнение своего обязательства либо вовсе отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Иными словами, при соответствующих условиях субъекту встречного исполнения предоставлено право на односторонние действия по изменению или прекращению обязательства. Такие действия в гражданско-правовой доктрине признаются мерами оперативного воздействия и представляют собой самостоятельный вид последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Указанные меры оперативного воздействия не имеют никакого отношения к способам обеспечения обязательства.
И тем не менее в ГК действительно предусмотрены некоторые средства, призванные укрепить положение кредитора в обязательстве, которые могут быть признаны способами обеспечения исполнения обязательства. К числу норм, устанавливающих дополнительные способы обеспечения исполнения обязательств, на наш взгляд, могут быть отнесены положения: о субсидиарной ответственности участников полного товарищества, а также полных товарищей в товариществе на вере по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75, п. 1 ст. 82); собственника – по обязательствам казенного предприятия или учреждения (п. 5 ст. 115; п. 2 ст. 120); о праве кредитора, исполнившего сделку, в случае уклонения другой стороны от ее нотариального удостоверения требовать признания ее действительной (п. 2 ст. 165); о праве кредитора требовать регистрации сделки в случае уклонения другой стороны от ее регистрации (п. 3 ст. 165); об ответственности, которую наряду с должником несут третьи лица, на которых возложено исполнение обязательства, например норма, содержащаяся в п. 2 ст. 866 Гражданского кодекса , согласно которой в случаях, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение платежного поручения имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций банком, привлеченным для исполнения указанного поручения, ответственность может быть возложена на этот банк, и некоторые другие.
Что же касается дополнительных способов обеспечения исполнения обязательств, которые могут быть предусмотрены договором, то авторы комментариев обычно ограничивают все возможные случаи внесением должником определенной денежной суммы в депозит третьего лица.
КонсультантПлюс: примечание.
Понятие и значение обязательств. В ГК дается следующее определение обязательства: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п. 1 ст. 307)*(274).
По основаниям возникновения деление обязательств производится на три группы (ср. п. 2 ст. 307 ГК):
Обязательства из договоров и иных сделок;
Обязательства из неправомерных действий;
Обязательства из иных юридических фактов.
В свою очередь, разделяется и каждая из трех названных групп обязательств:
Обязательства из сделок - на договорные обязательства и на обязательства из односторонних сделок;
Правоохранительные (внедоговорные) обязательства - на обязательства из деликтов и из неосновательного обогащения;
Иные обязательства - на обязательства, возникающие из юридических поступков и из событий.
Договорные обязательства как наиболее распространенный вид обязательств подвергаются еще более детальной систематизации. Они разделяются на типы:
обязательства по передаче имущества в собственность;
обязательства по передаче имущества в пользование;
обязательства по производству работ;
обязательства по реализации результатов творческой деятельности;
обязательства по оказанию услуг;
обязательства из многосторонних сделок.
В свою очередь, типы договорных обязательств делятся на виды.
Виды договорных обязательств :
1)Обязательства по передаче имущества в собственность состоят из таких видов, как купля-продажа, мена, дарение и рента.
2)Обязательств по передаче имущества в пользование состоит из таких видов, как договоры имущественного найма (аренды), опосредующие передачу имущества во временное пользование на возмездных началах. Для оформления временного безвозмездного использования чужого имущества служит договор ссуды.
3)Обязательства по производству работ состоит из таких видов, как подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция
4) Обязательства по реализации результатов творческой деятельности состоит из таких видов, как договор заказа, государственные и муниципальные контракты, заключаемые на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд,
договор подряда, а также договор на проведение НИР и ОКР (которые прямо не предусматривали создание объектов исключительных прав)
5) Обязательства по оказанию услуг состоит из таких видов, как обязательства об оказании услуг фактического характера (перевозка, хранение, возмездное оказание иных услуг), обязательства об оказании услуг юридического характера (поручение, комиссия), обязательства об оказании услуг как фактического, так и юридического характера (транспортная экспедиция, агентирование, доверительное управление имуществом), обязательства об оказании услуг денежно-кредитного характера (заем и кредит, факторинг, банковский счет, банковский вклад, а также безналичные расчеты, страхование).
6) Обязательства из многосторонних сделок. К многосторонним сделкам относится договор простого товарищества. По договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (статья 1041 ГК).
Виды этих обязательств дифференцируются на подвиды, или разновидности, например обязательства купли-продажи подразделяются на обязательства из розничной купли-продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения и продажи недвижимости, которые сами могут иметь отдельные разновидности (например, среди обязательств по продаже недвижимости выделяются обязательства по продаже предприятий как единых имущественных комплексов).
Важную роль играет деление договорных обязательств в зависимости от особенностей гражданско-правового статуса участвующих в них лиц. С этой точки зрения в первую очередь обособляются обязательства, связанные с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности. Речь идет об обязательствах, субъектами которых являются предприниматели - профессиональные участники имущественного оборота. Учитывая их профессионализм, закон устанавливает для них некоторые особые правила (в том числе допускающие максимальную свободу в формировании и изменении договорных обязательств, предусматривающие повышенные требования в вопросах ответственности и т.д.) (см., например, ст. 310, 315, п. 2 ст. 322, п. 1 ст. 359, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 428 ГК и др.). Совокупность таких специальных положений закона позволяет говорить о формировании на их основе особого, предпринимательского оборота, являющегося вместе с тем составной частью единого гражданского оборота (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК).
Наряду с этим выделяются обязательства с участием граждан-потребителей, в которых последние как экономически более слабая сторона пользуются особой, повышенной правовой защитой. В этих обязательствах закон в ряде случаев намеренно отступает от основополагающего частноправового принципа юридического равенства сторон, предоставляя гражданам-потребителям дополнительные возможности защиты своих прав и интересов, например путем установления повышенной, в том числе без виновной, ответственности услугодателей (предпринимателей) перед потребителями или введения "конкуренции исков" по возмещению причиненного им вреда.
Цель обязательства достигается его исполнением. Обязательства должны исполняться надлежащим образом и такое исполнение рассматривается в гражданском праве ФРГ как одно из оснований прекращения обязательств (362 ГКГ). Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора. В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора.
Толкование договора. ГКГ очень лаконичен в отношении правил о толковании договора. Согласно 133 ГКГ при толковании волеизъявления нужно выяснить истинную волю лица, а не придерживаться буквального смысла выражения воли. Договор должен быть истолкован согласно требованиям доброй совести (добрых нравов) и обычаям гражданского оборота (157 ГКГ). Такие формулировки принципов толкования договора позволяют судам гибко реагировать на изменяющиеся общественные и экономические отношения, восполняя пробелы в праве (133, 242 ГКГ). ГКГ придает значение и таким понятиям, как «вера и доверие», ссылаясь на которые, суды могут фактически изменять условия договора. Для толкования договора имеют значение и диспозитивные нормы гражданского законодательства.
Исполнение договорного обязательства может быть произведено любым лицом, за исключением договоров, в которых значение имеет личность должника (к примеру, оказание юридических услуг определенным лицом). Исполнение обязательства должно быть произведено надлежащему лицу – лично кредитору или уполномоченному им лицу. В случае исполнения договорного обязательства ненадлежащему лицу, но при последующем одобрении кредитором, исполнение также признается надлежащим (362 ГКГ).
Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения и место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами и в определенном месте. При отсутствии в договоре указания места исполнения предполагается, что надлежащим будет исполнение по месту жительства должника, либо по месту нахождения предприятия должника (269 ГКГ). При отсутствии в договоре указания о сроке исполнения, он определяется на основании указаний закона или в соответствии с обычаем. Если это сделать невозможно, то должник по требованию кредитора может исполнить договор немедленно (271 ГКГ). Просрочкой признается нарушение должником установленного договором срока исполнения при наличии особого напоминания о такой просрочке кредитором. Не требуется специально напоминать об истечении срока для исполнения договора, если для исполнения был назначен календарный срок (абз. 2 284 ГКГ) или характер договорного обязательства предполагал его выполнение к определенному сроку (событию, празднику и т.д.).
Досрочное исполнение допускается в зависимости от того, в чьих интересах установлен срок исполнения. Если срок установлен в интересах должника, то согласия кредитора на досрочное исполнение не требуется. При просрочке кредитора в принятии исполнения договора должнику предоставляется право на возмещение понесенных расходов (300 ГКГ).
Исполнение договорного обязательства по частям не допускается, в том числе и при делимости его предмета (266 ГКГ).
При исполнении договора также должны быть соблюдены установленные в нем требования о качестве, количестве, способе исполнения, а также иные согласованные сторонами условия. В отношении отдельных договорных обязательств законом установлена обязанность кредитора принять исполнение должника (к примеру, принятие покупателем товара по договору купли‑продажи).
Законом также регламентированы способы, заменяющие исполнение и позволяющие должнику освободиться от лежащей на нем обязанности. Например, путем депонирования предмета долга (372 ГКГ) или путем продажи имущества с публичных торгов (383 ГКГ). Понесенные при этом расходы должник вправе возложить на кредитора.
Согласно нормам ГКГ исполнение договора в натуре предпочтительно и нормально (241 ГКГ). Если должник был присужден к исполнению обязательства в натуре, то он освобождается от компенсации причиненных кредитору убытков. Обязанность по их компенсации возникает у должника лишь в случае, если исполнение в натуре невозможно, либо недостаточно для полного удовлетворения кредитора (252 ГКГ). Замена исполнения в натуре денежной компенсацией возможна лишь на основании заявления кредитора или при невозможности исполнения в натуре, либо при возникновении непропорционально высоких расходов на такое исполнение (абз. 2 251 ГКГ). Должник не может быть принужден к исполнению в натуре и может быть обязан лишь компенсировать причиненные убытки, если исполнение в натуре связано с вторжением в его личные отношения, либо обязывает его к творческой деятельности.
Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, поручительством, банковской гарантией, задатком, удержанием.
Неустойка, наиболее распространенный способ обеспечения обязательств, представляет собой денежную сумму, которую должник обещает кредитору уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе и в случае просрочки исполнения (339 ГКГ). Неустойка является дополнительным (акцессорным) обязательством и потому разделяет судьбу обеспечиваемого обязательства (344 ГКГ). Главным назначением неустойки является освобождение кредитора от обязанности доказывать размер убытков, причиненных ему нарушением договорного обязательства. В случае превышения суммы убытков над суммой неустойки оставшаяся часть убытков может быть взыскана по суду (абз. 2 340 ГКГ). По соглашению сторон неустойка может быть установлена сверх суммы убытков (штрафная неустойка). Должник вправе ходатайствовать перед судом о необходимости снижения размера взыскиваемой с него неустойки, если считает, что этот размер чрезмерно высок (абз. 1 343 ГКГ). Одновременно с взысканием неустойки кредитор вправе потребовать и надлежаще исполнить обязательство (341 ГКГ).
В соответствии с договором поручительства одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Как правило, поручительство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. Поручительство как акцессорное обязательство оформляется в виде договора между поручителем и кредитором основного должника, либо между поручителем и основным должником в пользу кредитора основного должника (765‑778 ГКГ). Поручительство может распространяться на весь долг или его часть и полностью зависит от судьбы основного обязательства. Договор поручительства должен быть заключен в письменной форме (766 ГКГ). Поручительство может быть простым и солидарным. Если имеет место простое поручительство, кредитор обязан вначале обратиться с требованием к основному должнику, а затем к поручителю.
В случае, когда в договоре специально оговорено, что поручительство является солидарным, кредитор вправе по своему выбору требовать исполнения от поручителя или основного должника без соблюдения очередности (абз. 1 773 ГКГ). Солидарность нескольких поручителей по одному обязательству предполагается (769 ГКГ). При исполнении поручителем обязательства он занимает место кредитора и уже сам вправе требовать от должника исполнения.
Банковская гарантия является средством обеспечения денежных обязательств, по своей сущности схожа с поручительством, но в отличие от него носит самостоятельный характер. Поэтому она не прекращается в случае недействительности основного долга.
Задатком является имущество, переданное в процессе достижения соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (336, 338 ГКГ). О том, что имущество (денежная сумма) было передано в качестве задатка, должно быть указано в соглашении сторон. Если за неисполнение обязательства отвечает сторона, давшая задаток, другая сторона вправе его удержать. Сторона же, получившая задаток, при неисполнении договора обязана его вернуть. Задаток в гражданском праве ФРГ не может расцениваться в качестве отступного, и потому убытки взыскиваются с зачетом его суммы. В случае невозможности такого зачета задаток подлежит возврату после возмещения убытков (338 ГКГ).
Удержание вещи кредитором при неисполнении должником обязательства – один из способов самозащиты права (229 ГКГ), предполагающий специальную процедуру его осуществления (230 ГКГ).
Наталья Троицкая
Аудитор. Руководитель юридической службы ЗАО «ТЛС-ГРУП»
Для начала определим, что подразумевается под должным или надлежащим исполнением договорных обязательств. Исполнение договора или исполнение договорных обязательств заключается в совершении стороной договора определенных действий (воздержании от совершения действий), оговоренных в предмете заключенного договора. И, далее, в оценке совершенных действий: надлежащее исполнение или нет.
Поскольку гражданское законодательство не содержит специальных норм об исполнении договора, то в общем случае регулирование производится по правилам, определенным гл. 22 «Исполнение обязательств» Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), и главами, посвященными отдельным видам гражданско-правовых обязательств.
Надлежащее исполнение обязательств по договору подразумевает под собой соблюдение определенных требований, а именно: исполнение должным лицом, исполнение должному лицу, в должные сроки, в должном месте, а также соответствие договору способа и предмета исполнения.
В общем случае, если иное не вытекает из обычаев делового оборота и из существа договора, должник имеет право при исполнении обязательства потребовать доказательства, что исполнение принимается самим кредитором или уполномоченным им лицом (ст. 312 ГК РФ). В случае непредъявления такого требования должник несет риск исполнения ненадлежащему лицу. Т. е., бремя доказывания факта исполнения должному лицу-кредитору возлагается на должника. Для защиты своих интересов должник в соответствии с нормами ст. 408 ГК РФ может требовать от кредитора расписку (возврата долгового документа, выданного кредитору, с соответствующей отметкой) в получении исполнения полностью или частично. При принятии исполнения уполномоченным кредитором лицом, должник может требовать от указанного лица подтверждения им полномочий на принятие исполненного.
Полномочия на принятие исполненного могут быть выражены, например, в доверенности, или в договоре купли-продажи: обязательство продавца может считаться исполненным при отправке товара третьему лицу, по реквизитам, указанным в договоре.
В интересах участников гражданского оборота, ГК РФ закреплена возможность для должника возложить исполнение обязательств на третье лицо кроме случаев, когда из существа обязательства, из договора или правового акта не следует обязанность должника исполнить обязательство лично. Возложение обязательств на третье лицо весьма часто применяется в предпринимательской деятельности. Например, по договорам купли-продажи при транзитных поставках продавец вместо того, чтобы самостоятельно отгрузить товар своему покупателю, поручает это сделать своему поставщику – производителю товаров.
Существует три варианта определения должного срока исполнения обязательств (ст. 314 ГК РФ). Во-первых, «определенный срок» – срок исполнения в определенный день или в течение определенного времени, установленный договором. Во-вторых, срок «до востребования». Исполнение обязательства должником производится в общем случае в семидневный срок со дня предъявления требования кредитором. В-третьих, если срок исполнения обязательства сторонами не оговорен. В данном случае исполнение обязательства производится в «разумный срок», т. е. в срок, определенный деловым оборотом и, возможно, в конечном счете, судом при решении вопроса о нарушении срока исполнения.
Нарушением требования исполнения обязательства в надлежащие сроки является, в общем случае, как просрочка исполнения, так и досрочное исполнение обязательства. Однако, если исполнение обязательств по договору не связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, то досрочное исполнение обязательств возможно (ст. 315 ГК РФ).
При определении места исполнения обязательств, стороны, прежде всего, руководствуются условиями договора. Если место исполнения обязательств не определено договором, исполнение производится в соответствии со специальными правилами ГК РФ. В частности, согласно ст. 316 ГК РФ по обязательствам, связанным с производством работ или оказанием услуг, местом исполнения обязательств по общему правилу является место нахождения должника. По денежным обязательствам исполнение производится по месту нахождения кредитора или, в случаях, определенных в ст. 327 ГК РФ, внесением денежных средств в депозит нотариуса или суда.
Требование исполнения обязательства надлежащим способом и надлежащим предметом (ст. 311, 317, 320 ГК РФ) означает, что должник, в силу возложенных на него договором обязательств, должен передать вещи (выполнить работы, оказать услуги) по всем своим качественным и количественным параметрам, удовлетворяющим требованиям, закрепленным в договоре, законе иных правовых актах. Кроме того, исполнение обязательства по частям признается ненадлежащим.
Способы обеспечения исполнения обязательств
Гражданским законодательством предусмотрен ряд мер, направленных на принуждение должника исполнить свои обязательства. В первую очередь, в соответствии с законом (ст.393 ГК РФ) при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником своих обязательств на него возлагается обязанность возместить причиненные убытки. Кроме того, законодательством установлены дополнительные способы обеспечения обязательств - «искусственные приемы для доставления обязательственному праву той твердости, которой недостает ему по его существу» (Д.И. Мейер Русское гражданское право, часть 2, М, МГУ, 1997. Стр. 179). К ним относятся: неустойка, залог, поручительство, задаток – возникающие, как правило, из договора, а также банковская гарантия (основанная на односторонней сделке, ст. 368 ГК РФ) и удержание имущества должника (возникает из закона и по правилам, установленным законом (ст.359, 360 ГК РФ). Кроме того, современное гражданское законодательство допускает и иные способы обеспечения исполнения обязательства, предусмотренные договором или законом и непоименованные ГК РФ.
Отметим, что обеспечение обязательств любым из приведенных выше способов также порождает обязательственные правоотношения между должником и кредитором. И это обязательство имеет дополнительный (акцессорный) характер и следует судьбе основного обязательства.
На практике выбор способа обеспечения обязательства во многом зависит от специфики договора. Так, например, для обязательств, возникающих из договора займа (кредита), наиболее часто используются способы обеспечения в виде залога, поручительства, банковской гарантии. Для договоров выполнения услуг, купли-продажи – установление неустойки, внесение задатка.
Рассмотрим основные черты некоторых способов обеспечения обязательств.
Неустойка
Под неустойкой, понимается денежная сумма, которую должник должен уплатить кредитору при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства, в частности, при просрочке исполнения обязательства. Неустойка применяется в виде однократного взыскания в виде штрафа и/или пеней – периодически начисляемых платежей.
Цель неустойки – побудить должника к исполнению своих обязанностей – «Обязательство должника в случае неисправности его расширяется, становится более тягостным, нежели по самому договору» (Д. И. Мейер. Русское гражданское право, часть 2, М, МГУ, 1997. Стр. 179). При этом неустойка одновременно является и мерой имущественной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Согласно действующему законодательству, кредитор не вправе требовать уплаты неустойки при отсутствии вины должника, а выплата неустойки не освобождает виновную сторону от исполнения обязательств по договору. На двойственность природы неустойки неоднократно указывал и Конституционный Суд РФ (Определение КС РФ от 21.12.2000 № 263-О; Определение КС РФ от 10.01.02 № 11-О; Определение КС РФ от 22.01.04 № 13-О).
В законодательстве различают договорную и законную неустойку. Договорная неустойка устанавливается соглашением сторон, причем, в соответствии с гражданским законодательством, независимо от формы основного обязательства, соглашение о неустойке должно быть обязательно совершено в письменной форме (ст. 331 ГК РФ).
Законная неустойка может быть установлена только федеральным законом. Например, в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги), применяется установленная Законом РФ от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей» неустойка (пеня) в размере 3% цены выполнения работы (оказания услуги) за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки. В соответствии с правилами ст. 332 ГК РФ, законная неустойка подлежит применению независимо от того, предусмотрена или нет обязанность ее уплаты соглашением сторон. Кроме того, условие договора, освобождающее сторону от неустойки, указанной в законе или об уменьшении такой неустойки, является ничтожным.
Широкое применение неустойки в целях обеспечения договорных обязательств обусловлено в первую очередь тем, что неустойка является упрощенным средством компенсации потерь кредитора при неисполнении или недолжном исполнении обязательств должником. При требовании об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кроме того, характерной особенностью неустойки является ее предопределенность, т. е. возможность взыскания, размер, порядок исчисления, соотношение с убытками стороны оформляется сторонами как отдельное условие договора (за исключением законной неустойки) и позволяет приспособить ее применение к конкретным условиям.
Порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, может быть различным. Наиболее часто используется договорная неустойка:
Необходимо помнить, что при рассмотрении вопроса о возмещении убытков виновной в неисполнении или просрочке исполнения обязательства, возможно четыре основных подхода к установлению соотношения между убытками и неустойкой. А именно (ст. 394 ГК РФ):Определенная договором сумма в виде штрафа за неисполнение или не должное исполнение обязательств,
Определенный договором штраф в виде процентов от суммы договора или его неисполненной части,
Определенный договором штраф, выраженный в кратном отношении к сумме неисполненного или недолжным образом исполненного обязательства,
Установленные договором пени в виде процентов по отношению к сумме неисполненных в срок обязательств и начисляемых за определенный период (день, неделя, месяц).
Хотя применение неустойки является широко применяемым способом обеспечения обязательств, все же «нельзя сказать, чтобы обеспечение было очень надежным: неустойка в случае неисправности должника только усиливает его обязательство с тем же недостатком, который сопровождает каждое обязательственное право: как не может быть вынужден должник к уплате 1 000 руб., точно также он не может быть вынужден к уплате 1 030 руб. И действительно, очень часто случается, что должник оказывается неисправным, несмотря на то, что с неисправностью связываются для него весьма тягостные последствия» (Д. И. Мейер. Русское гражданское право, часть 2, М, МГУ, 1997. Стр. 180).Зачетная неустойка – применяется, если иное не предусмотрено договором или законом. Неустойка засчитывается при возмещении убытков. Убытки покрываются в части, не покрытой предусмотренной договором неустойкой.
Штрафная неустойка – в силу закона или договора. Убытки подлежат взысканию в полном объеме сверх неустойки.
Исключительная неустойка – в силу закона или договора. Уплате подлежит только неустойка, убытки возмещению не подлежат.
Альтернативная неустойка – в силу закона или договора. По выбору кредитора возмещаются либо убытки, либо уплачивается неустойка.
Задаток
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Т.е. кроме функции обеспечения исполнения основного обязательства, задаток также исполняет функцию удостоверения, подтверждения заключения основного договора. Как правило, договор считается заключенным с момента уплаты обязанной стороной задатка. Также характерной чертой задатка является его применение для обеспечения исполнения исключительно денежных обязательств, поскольку задаток выдается соответствующей стороной договорного обязательства в счет причитающихся с нее платежей и имеет, соответственно, платежную функцию.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Кроме того ГК РФ установлены правила определения судьбы задатка в случае наличия сомнений в том, является ли уплаченная сумма задатком или нет, а также в случае прекращения обязательства, обеспеченного задатком, по основаниям, установленным законом, до начала исполнения обязательства. В первом случае при наличии сомнений в «природе» уплаченной суммы, в частности, при несоблюдении письменной формы соглашения о задатке, указанная сумма признается авансом если не будет доказано иное (ст. 380 ГК РФ). Отметим, что в качестве доказательств с учетом положений п. 1 ст. 162 ГК РФ не могут использоваться свидетельские показания, однако, могут приводится письменные и иные доказательства. Во втором случае при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон или вследствие невозможности исполнения (по ст. 416 ГК РФ), задаток должен быть возвращен (ст. 380 ГК РФ).
Целью задатка, как способа обеспечения обязательства, является прежде всего предотвращение неисполнения договора. Последствием неисполнения обязательств по договорам, обеспеченным задатком является:
Указанная ответственность наступает лишь в случаях неисполнения обязательств - полного или частичного – и не распространяется на случаи ненадлежащего исполнения сторонами своих обязательств.При неисполнении договора стороной, давшей задаток, денежная сумма, уплаченная в качестве задатка, остается у другой стороны;
При неисполнении договора стороной, получившей задаток, на нее возлагается обязанность уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Кроме того виновная сторона обязана возместить причиненные убытки с зачетом суммы задатка. Т. е. при неисполнении договора стороной, выдавшей задаток, она обязана возместить убытки в части, превышающей сумму задатка. А при неисполнении договора стороной, получившей задаток, противная сторона имеет право требовать уплату двойной суммы задатка, а также возмещение убытков в части, превышающей однократную сумму задатка. Отметим, что договором может быть предусмотрено возмещение убытков в ином (большем или меньшем) размере, а также могут быть предусмотрены и иные меры ответственности (в том числе и неустойка).
Если основное обязательство прекращается до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения - задаток должен быть возвращен.
В заключение отметим, что задаток, как средство исполнения обязательств достаточно широко используется для обеспечения предварительных договоров. Возможность использования задатка для обеспечения предварительных договоров подтверждается и судебной практикой (Постановление ФАС МО от 17.10.05 № КГ-А40/9765-05, Постановление ФАС от 01.07.04 № А55-13983/03-14, Постановление ФАС ЗСО от 21.01.04 № Ф04/297-2312/А45-2004).
