Правовое регулирование оборота компьютерных программ.

Бернская конвенция вводит ряд основных принципов охраны произведений:

• принцип ассимиляции - национальный режим охраны в стране происхождения и свой национальный режим охраны в других странах Бернского союза плюс права "особо предоставляемые конвенцией"
• национальный принцип - предоставление охраны вне зависимости от места первой публикации, основываясь на гражданстве или постоянном проживании автора в стране участнице
• территориальный принцип - предоставление охраны вне зависимости от гражданства или постоянного пребывания в странах-участниках, основываясь на месте первой (или одновременной) публикации в одной из стран Бернского союза
• принцип автоматической охраны, согласно которому предоставляемая охрана не должна обуславливаться соблюдением каких-либо формальностей
• минимальный обязательный (50-летний) срок охраны авторского права исчисляемый со дня смерти автора

Всемирная (Женевская) конвенция предъявляет менее жесткие требования к охране произведений. Так п. 2 ст. 3 Всемирной конвенции разрешает странам участницам отходить от принципа автоматической охраны и требовать выполнения формальностей для приобретения и реализации авторских прав по отношению ко всем произведениям, впервые опубликованным на их территории, и по отношению к произведениям отечественных авторов, независимо от места их опубликования. Однако в силу п.1 той же статьи это положение не распространяется на произведения, впервые выпущенных в свет вне территории данного государства и авторы которых не являются его гражданами, если начиная с первого выпуска в свет все экземпляры будут носить знак охраны авторских прав с указанием имени обладателя авторского права и года первого выпуска в свет. Последнее положение является достаточно важным для отечественных программ, которые экспортируются в страны участницы Женевской конвенцией, требующие обязательной регистрации программ.

Как известно, 25 ноября 1996 года парламент России ратифицировал Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны . Это соглашение вступило в силу для России 1 декабря 1997 года. В ст.54 указанного соглашения стороны подтвердили важность обеспечения должного уровня эффективной охраны и обеспечения реализации прав интеллектуальной собственности. В п.1 Приложения 10 к данному соглашению, Россия приняла на себя обязательство к концу пятого года после вступления этого соглашения в силу обеспечить уровень защиты прав на интеллектуальную собственность "аналогичный уровню, существующему в Сообществе, включая эффективные средства обеспечения соблюдения таких прав". В области охраны программного обеспечения существует Директива Совета ЕС 91/250/ЕЕС от 14 мая 1991 г. О правовой охране программ для ЭВМ. Соответственно к концу текущего года, российского законодательство должно прийти в соответствие с данной директивой. Отметим, что пока наше законодательство данной директиве не соответствует. Подробный анализ применения положений директив ЕС к нашему законодательству представлен в других работах .

Нормы, касающиеся прав авторов, содержаться также в многочисленных двусторонних и многосторонних соглашениях Российской Федерации, однако в целом они не вносят никаких новых принципов в правовое регулирование данной области.

В-третьих, авторское право охраняет только форму программы и порождаемого ею аудиовизуального отображения. Авторское право не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы или какого-либо ее элемента, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования .

В-четвертых, авторское право распространяется на программы "являющиеся результатом творческой деятельности автора ". Использование такой исключительно философской категории как творческая деятельность в нормативном документе, на наш взгляд, нецелесообразно. Факт творческой деятельности практически невозможно доказать или опровергнуть, ввиду отсутствия формально определенного понятия творчества. Более удачным с этой точки зрения представляет положение указанной ранее Директивы ЕС: "Программа для ЭВМ подлежит охране, если она является оригинальной в том смысле, что является результатом собственной интеллектуальной деятельности ее автора ".

В-пятых, автору программы принадлежат два вида прав: личные неимущественные и имущественные (исключительные) права. "Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения 27 ". Имущественные права на программу действуют в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, после чего переходят в разряд общественного достояния (для исчисления сроков охраны в особых случаях указаны другие (меньшие) сроки). Все личные права автора программы охраняются бессрочно .

Отметим еще одну особенность авторского права, присущую отечественному законодательству. Автор программы - всегда физическое лицо . В настоящий момент юридическое лицо не может быть признано в России автором программы, а соответственно не может претендовать на личные неимущественные права. Это, конечно, не касается зарубежных юридических лиц, получивших авторское право в силу своего национального законодательства. Они будут признаваться авторами и у нас .

На самом деле, эту последовательность операторов нельзя отнести ни к изобретениям (мешает несоответствие критерию изобретательского уровня), ни к объектам авторского права (мешает не соответствие критерию уникальности).

Применение к программам патентной защиты приведет к абсурдным результатам. Высокая стоимость патента, необходимость его истребования в каждой из стран, длительная процедура экспертизы - все это приведет к тому, что большая часть программного обеспечения просто останется без защиты. А патентование объектов, с мягко говоря спорным изобретательским уровнем (код программы при известных принципах организации алгоритма на наш взгляд "явным образом следует из уровня техники"), приведет только к торможению прогресса и еще большей монополизации рынка программного обеспечения.

Применение к программам авторско-правовой защиты также имеет существенные проблемы. Проблемы связаны с тем, что уникальность объекта, невозможность независимо создать идентичное произведение искусства, лежит в основе авторского права. Именно поэтому для признания прав автора на произведение не требуется специальной регистрации. Отсутствие свойства уникальности должно выводит объект из под авторско-правовой охраны.

Надо понимать, что с тех пор, когда было принято решение о авторско-правовой защите программ прошел длительный (в масштабах развития отрасли информационных технологий) этап времени. Те вещи, которые казались очевидными тридцать лет назад, сегодня по меньшей мере спорны. К ним относится и творческий характер программирования, являющейся одной из основ авторско-правовой охраны.

Некоторые программы действительно являются творческими произведениями. Творческий характер труда программиста обуславливается сложностью и неоднозначностью реализации алгоритма в форме программы. Программист стремится реализовать код оптимально, сделать программу быстрой и компактной. В этом смысле нельзя не согласиться с известнейшим авторитетом в области информатики и программирования профессором Дональдом Е. Кнутом, что "составление программ сродни сочинению стихов и музыки ", но надо учесть, что он говорил о программировании 50-x-70-х годов.

Отрасль информационных технологий интенсивно развивается. То программирование, о котором говорили как о "высшей форме творчества " уходит на второй план и на смену ему приходит программирование коммерческое. Все растущие мощности компьютеров позволяют составителям программ не очень заботиться об их скорости и компактности, что ведет к реализации алгоритмов напрямую, без внесения творческого вклада собственно в процесс программирования. Средства визуального программирования (например Visual Basic ), позволяют превратить процесс написания программы в применение примитивного набора стандартных приемов. Нельзя назвать творческим процессом действия, которые могут быть повторены любым специалистом и приведут к идентичным результатам. Такой процесс называется ремеслом.

Однако отсюда не стоит делать выводов о том, что программы - как результат ремесла - не требуют защиты в рамках института исключительных прав. Исключительные права вытекают не из творческого характера или изобретательского уровня программы, а из ее нематериальной природы. Как справедливо замечает проф. В.А. Дозорцев, исключительное право, всего лишь замена праву собственности для материальных объектов . Оно не является чем-то принципиально новым, а лишь естественным образом применяет устоявшиеся правовые принципы к объектам с другими натуральными свойствами. Однако, целесообразность наличия личных неимущественных прав создателя программы, в этом свете, вызывает сомнение.

Но как же быть? Ведь, несомненно, последовательность операторов, как и любой другой объект интеллектуальной деятельности, требует защиты. В первую очередь защиты от распространения третьими лицами. Эта защита нужна программам в силу того, что затраты на их производство несравнимы с затратами на их тиражирование. Ведь защищая программу, мы защищаем вложенные в нее инвестиции.

Один из возможных ответов на этот непростой вопрос, содержится в §5.6 , посвященном свободным программам.

Так, в соответствии с п.1 ст.13 Закона об АПиСП авторами аудиовизуального произведения являются лишь режиссер-постановщик, автор сценария и автор специально созданного музыкального произведения. Кого именно следует отнести к авторам программы, это вопрос требующий отдельного изучения, однако аналогия в данном случае очевидна.

Вопрос с соавторством в юридической науке является спорным. Признание соавтором ведет к признанию за лицом равного права на программу независимо от степени его творческого вклада. Может получиться, что человек, создавший незначительный элемент программы, получит равные права с тем, кто внес основной творческий вклад и, будь у него немного больше времени, обошелся бы без помощи данного лица, придя к тем же самым результатам.

С другой стороны, нередко человек оказывающий автору лишь техническую помощь (отладка программы, подбор алгоритмов и т.п.) тратит значительно больше сил и времени чем непосредственный автор.

Согласно закону, авторское право принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли созданная ими программа неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение . Соответственно, выделяют раздельное и нераздельное соавторство. В случае раздельного соавторства, каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть программы, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Ответственность соавторов в раздельной программе, будет ограничиваться рамками созданной соавтором части. Нераздельное соавторство всегда будет вести как к совместному решению вопросов о судьбе программы и ее отдельных частей, так и к совместной ответственности, в случаях нарушения авторского договора. Если программа соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить ее использование.

Право на использование программы в целом всегда принадлежит соавторам совместно. Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними. Решение соавторами принимается сообща, а не большинством голосов. Если же общего согласия не достигнуто, вопрос решается судом.

Закон понимает под соавторством только совместный творческий труд. Следовательно, соглашение между соавторами о создании соавторского произведения (устное или письменное) обязательно должно существовать. Отсутствие такого соглашения никогда и ни при каких условиях не приводит к соавторству.

Так создатель независимого компонента, не становиться соавтором программы, в которой этот компонент используется, если только между авторами программы и компонента не существовало специальной договоренности на сей счет. Не становится соавтором программы и специалист локализующий программу и переводящий ее на другую платформу.

Представляется, что в случае если участие некого лица состоит лишь в создании независимой части программы, которая может использоваться самостоятельно, соавторство должно возникать, только если данный объект создавался специально для нужд программы. В противном случае, между создателями программы и компонента должен быть заключен авторский договор, разрешающий использование компонента в программе и оговаривающий все существенные условия.

Отсюда следует вывод, что автор может сколь угодно жестко ограничить правомерного владельца в праве использования программы по назначению. Так например, автор может установить запрет на использование программы членами семьи владельца или запретить запуск программы в определенное время суток. Возможность запрета на исправление явных ошибок, при том, что разработчики, как правило, полностью снимают с себя ответственность за их последствия, также вызывает недоумение.

Рассматриваемая статья закона закрепляет за правомерным владельцем экземпляра программы также право на воспроизведение и преобразование объектного кода в исходный текст (как лично так и при помощи иных лиц), если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении ряда условий.

Даже имея специализированное образования в области разработки программного обеспечения, сложно вообразить себе случаи, в которых данное право может оказаться полезным.

Пожалуй, единственное право, которое действительно остается за владельцем, это право на архивную копию. Так законный владелец экземпляра программы вправе изготовить единственную копию программы при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы не может быть использована для иных целей, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы перестает быть правомерным.

Однако это не все ограничения на свободное использование программы. Так п.3 рассматриваемой статьи гласит, что применение рассмотренных положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

На наш взгляд, злоупотребить полномочиями указанными в предыдущих пунктах данной статьи просто не представляется возможным и последний пункт явно излишен.

Есть несколько категорий программ, правообладатели которых разрешают их воспроизведение, распространение, а иногда и использование любым заинтересованным лицам. О них мы поговорим в главе, посвященной передаче авторских прав.

17 Обе конвенции действует для России с 9 марта 1995 года, на основании постановления Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1224

39 Кодер (проф. сленг от анг. coder) – специалист, который пишет программу в соответствии с подробным техническим заданием. В обязанности кодера, как правило, не входит разработка алгоритма или принципов интерфейса, он занимается исключительно реализацией чужих идей.

40 Э.П. Гаврилов Постатейный комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах" М.: Фонд "Правовая культура", 1996. Комментарий к ст.10

41 Э.П. Гаврилов Постатейный комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах" М.: Фонд "Правовая культура", 1996. Комментарий к ст.13

42 Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей. (абз.2 ч.1 ст.10 Закона об АПиСП)

43 Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). – М.: Норма, 2000, С.183

44 абзац 9 п.1 Ст.1 Закона о ПрЭВМ

45 Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). – М.: Норма, 2000, С.102

46 А.П.Сергеев. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. – М.,2001 , С.225

47 ст.4 Закона об АПиСП

48 Отметим, что в законе вместо используемого нами слова владелец применяется слово пользователь . Очевидно, законодатель не имел здесь в виду пользователя, в том смысле, в котором он употребляет этот термин в других статьях закона. На наш взгляд, это всего лишь свидетельство низкой юридической техники составителя рассматриваемого законодательного акта.

49 А.П.Сергеев. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. – М.,2001 , С.114

50 Например, п.3 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (утв. приказом Минфина РФ и Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 5 августа 1996 г. NN 71, 149)

Правовая охрана программ и баз данных. Правовая ох­рана программ для ЭВМ и баз данных впервые в полном объ­еме введена в Российской Федерации Законом РФ «О право-

Информатизация общества

вой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», который вступил в силу в 1992 году.

Предоставляемая настоящим законом правовая охрана распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том чис­ле на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст на языке программирова­ния и машинный код. Однако правовая охрана не распро­страняется на идеи и принципы, лежащие в основе програм­мы для ЭВМ, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма.

Для оповещения о своих правах разработчик программы может, начиная с первого выпуска в свет программы, исполь­зовать знак охраны авторского права, состоящий из трех эле­ментов:

Буквы С в окружности или круглых скобках ©;

Наименования (имени) правообладателя;

Года первого выпуска программы в свет. Например, знак охраны авторских прав на текстовый ре­дактор Word выглядит следующим образом:

© Корпорация Microsoft, 1993-1997.

Организация или пользователь, правомерно владеющий экземпляром программы (купивший лицензию на ее исполь­зование), вправе без получения дополнительного разреше­ния разработчика осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы, в том числе ее запись и хранение в памяти ЭВМ. Запись и хранение в памяти ЭВМ допускаются в отношении одной ЭВМ или одного пользова­теля в сети, если другое не предусмотрено договором с раз­работчиком.

Необходимо знать и выполнять существующие законы, запрещающие нелегальное копирование и использование лицензионного программного обеспечения. В отношении ор­ганизаций или пользователей, которые нарушают авторские права, разработчик может потребовать возмещения причи­ненных убытков и выплаты нарушителем компенсации в определяемой по усмотрению суда сумме от 5000-кратного

до 50 000-кратного размера минимальной месячной оплаты труда.

Электронная подпись. В 2002 году был принят Закон РФ «Об электронно-цифровой подписи», который стал законода­тельной основой электронного документооборота в России. По этому закону электронная цифровая подпись в электрон­ном документе признается юридически равнозначной подпи­си в документе на бумажном носителе.

При регистрации электронно-цифровой подписи в специа­лизированных центрах корреспондент получает два ключа: секретный и открытый. Секретный ключ хранится на диске­те или смарт-карте и должен быть известен только самому корреспонденту. Открытый ключ должен быть у всех потен­циальных получателей документов и обычно рассылается по электронной почте.

Процесс электронного подписания документа состоит в обработке с помощью секретного ключа текста сообщения. Далее зашифрованное сообщение посылается по электрон­ной почте абоненту. Для проверки подлинности сообщения и электронной подписи абонент использует открытый ключ.

Вопросы для размышления

JH Практические задания

6.2. Ознакомиться с Законами РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и «Об электронно-цифровой подписи», которые находятся на CD-ROM в каталоге \textbook\.

6.3.3. Защита информации

Защита доступа к компьютеру. Для предотвращения не­санкционированного доступа к данным, хранящимся на компьютере, используются пароли. Компьютер разрешает до­ступ к своим ресурсам только тем пользователям, которые за­регистрированы и ввели правильный пароль. Каждому конк-

Информатизация общества

ретному пользователю может быть разрешен доступ только к определенным информационным ресурсам. При этом может производиться регистрация всех попыток несанкционирован­ного доступа.

Защита пользовательских настроек имеется в операци­онной системе Windows (при загрузке системы пользователь должен ввести свой пароль), однако такая защита легко преодолима, так как пользователь может отказаться от введения пароля. Вход по паролю может быть установлен в программе BIOS Setup, компьютер не начнет загрузку опе­рационной системы, если не введен правильный пароль. Преодолеть такую защиту нелегко, более того, возникнут серьезные проблемы доступа к данным, если пользователь забудет этот пароль.

В настоящее время для защиты от несанкционированного доступа к информации все более часто используются биомет­рические системы авторизации и идентификации пользова­телей. Используемые в этих системах характеристики явля­ются неотъемлемыми качествами личности человека и поэтому не могут быть утерянными и подделанными. К био­метрическим системам защиты информации относятся сис­темы распознавания речи, системы идентификации по отпе­чаткам пальцев, а также системы идентификации по радужной оболочке глаза.

Защита программ от нелегального копирования и исполь­зования. Компьютерные пираты, нелегально тиражируя про­граммное обеспечение, обесценивают труд программистов, делают разработку программ экономически невыгодным биз­несом. Кроме того, компьютерные пираты нередко предлага­ют пользователям недоработанные программы, программы с ошибками или их демоверсии.

Для того чтобы программное обеспечение компьютера могло функционировать, оно должно быть установлено (ин­сталлировано). Программное обеспечение распространяется фирмами-производителями в форме дистрибутивов на CD-ROM. Каждый дистрибутив имеет свой серийный номер, что препятствует незаконному копированию и установке программ.

Для предотвращения нелегального копирования про­грамм и данных, хранящихся на CD-ROM, может использо­ваться специальная защита. На CD-ROM может быть разме­щен закодированный программный ключ, который теряется при копировании и без которого программа не может быть установлена.

Для понимания того, что именно из компьютерных разработок и в каком объеме охраняется авторско-правовым законодательством, необходимо проанализировать понятие " программа для ЭВМ".

• то, что непосредственно создано разработчиком и существует в символьном ("литеральном") представлении до исполнения программы;
• то, что порождается в ходе функционирования программы – это так называемые "нелитеральные" (non- literal ) элементы.

Из законодательного определения, приведенного в ст. 1261 ГК РФ, следует, что в российском законодательстве термином охватывается три группы объектов: 1) объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств; 2) подготовительные материалы; 3) порождаемые программой аудиовизуальные отображения. Общее требование к этим трем группам объектов – объективная форма представления (отображения), то есть возможность фиксации на каком-либо материальном носителе.

По внешнему выражению литеральные элементы программы (первая и вторая группы объектов) могут существовать:

• в машиночитаемой форме – это собственно исполняемый код и некоторые промежуточные формы существования набора команд и данных (псевдо-код, объектный код и т.п.);
• в форме, доступной для понимания человеком, в виде исходного текста или подготовительных материалов (блок-схем и т.п.), при этом для признания их охраноспособными не важно, на каком носителе закреплен текст (на диске, на бумаге).

К нелитеральным элементам – порождаемым программой аудиовизуальным отображениям – относятся, в частности, отдельные изображения, звуковое сопровождение, видеоряды – все то, что проявляется в процессе исполнения программы. Общее требование к таким элементам для признания их охраноспособными – оригинальность, то есть такой объект должен быть результатом творческой деятельности разработчика.

Важно понимать, что каждый из трех элементов, которые охватываются определением программы для ЭВМ, охраняется сам по себе. Как следствие, например, несанкционированное копирование только лишь листинга программного модуля или скриншотов игры уже составляет состав правонарушения, независимо от того, копируются ли соответствующие исполняемые файлы.

Многие привыкли к тому, что кинофильм сейчас можно просмотреть на ноутбуке, а запись концерта, скажем, прослушать через звуковую карту компьютера. По большому счету, можно было бы признать программой практически любое произведение , выраженное в цифровой форме, ведь это всегда наборы кодов или сигналов, которые заставляют некое техническое устройство функционировать определенным образом, например, воспроизводить звук или изображение. Однако отличия имеются, и смешивать программы с другими произведениями не стоит.

Программа – это всегда набор данных и команд, предназначенных для функционирования компьютерных устройств. Вне памяти компьютеров программы, как таковые, ни к какому результату приводить не могут.

Иные произведения, выраженные в цифровой форме, наоборот, могут "жить" своей самостоятельной, не зависимой от компьютерного устройства жизнью: литературное произведение может быть распечатано, надиктовано в виде фонограммы; музыкальная фонограмма может быть изготовлена в цифровой форме (например, в формате mp3 или vorbis) или иными способами механической записи (например, на виниловой пластинке) – сущность фонограммы от этого не изменяется, поскольку на носителе записана лишь звуковая информация , а не команды, реализующие в соответствии с замыслом разработчика определенный алгоритм .

Авторским правом также может охраняться оригинальное название программного продукта. Забегая вперед, следует отметить, что название программы может охраняться и законодательством о товарных знаках , если соответствующее обозначение прошло процедуру регистрации.

В силу прямого указания ст. 1350 ГК РФ программы для ЭВМ, а также решения, заключающиеся только в представлении информации определенным образом, не признаются патентоспособными изобретениями. Вместе с тем не исключена возможность патентования устройств или способов, технический результат применения которых определяется главным образом программами, управляющими работой универсальных компьютерных устройств.

Классификация программ

Программы, применявшиеся в первых вычислительных машинах на заре компьютерной эры, решали различные задачи, связанные с преобразованием вводимой информации – от расчетов баллистических траекторий полетов снарядов до перебора миллионов комбинаций шифротекста с целью его расшифровки. Ввод определенной информации (например, с помощью перфокарт) позволял добиваться требуемого результата работы программируемых устройств, например станков. Проще говоря, ЭВМ была не чем иным как машиной по переработке вводимой информации, а программа являлась одним из элементов машины, определяющим алгоритм такой переработки.

Позже, с развитием технологий хранения больших объемов информации в цифровом виде, программы стали дополняться базами данных; и уже с базами данных программные продукты из инструмента обработки информации превратились для человека в источник нового знания. Появились экспертные системы, обучающие программы, программы для контроля знаний, тестирования.

Появление мультимедийных технологий и широкое распространение персональных домашних компьютеров с начала 90-х годов прошлого столетия способствовало появлению нового относительно самостоятельного класса программ, носящих уже не инструментальный, а развлекательный характер. Эти программы вызывают эмоциональные и эстетические переживания, то есть по своему воздействию схожи, скорее, с традиционными произведениями искусства. Веб-сайты – тоже особого рода программы, а популярные Интернет -порталы, как правило, включают в себя и объемные базы данных , и наборы аудио- и видео- произведений.

И наконец, на рубеже двухтысячных одновременно с повсеместным распространением беспроводных персональных устройств стали развиваться мобильные приложения и веб-службы, функциональность и полезность которых предопределяется, прежде всего, активностью и многочисленностью пользователей, устанавливающих между собой связи и объединяющихся в сеть для каких-либо общеполезных целей 1Речь идет о феномене "WEB 2.0", определение которому попытался дать Тим О’Рейли. См. Tim O"Reilly. What Is Web 2.0. Design Patterns and Business Models for the Next Generation of Software // http://oreilly.com. .

Сегодня, с точки зрения человека, взаимодействующего с различными компьютерными устройствами, можно выделить как минимум четыре функциональные составляющие, приписываемые программному обеспечению:

• программа как инструментальное средство обработки информации и решения других прикладных задач пользователя;
• программа как источник нового знания (познавательной и справочной информации);
• программа как произведение, способное оказывать эмоциональное воздействие и обладающее эстетическими качествами;
• программа как инструмент эффективной коммуникации между людьми и сообществами.

Выделение функциональных составляющих носит весьма условный характер, тем не менее, позволяет продемонстрировать разноплановость современных программных продуктов. Не стоит сводить программы только к инструментальным системам, своего рода "цифровым средствам производства". Наоборот, совершенствование техники и телекоммуникационных каналов приводит к более тесной интеграции программ с иными произведениями: музыкой и фотографией, литературными и визуальными работами. Программы превращаются в комплексные составные объекты авторского права .

Мировая практика свидетельствует о том, что в абсолютных показателях количество инсталлируемых экземпляров так называемых продуктов домашнего назначения сейчас существенно превышает число инсталлируемых копий программ делового назначения. Деление программ по основному типу пользователей (домашние и деловые программы) в значительной степени предопределяет, как будет показано ниже, формы их распространения.

Важно разделять программное обеспечение на заказные и тиражные программы.

Заказное программное обеспечение (в англоязычной литературе – " custom software ", " bespoke software ") – исторически более ранний класс ПО . Собственно говоря, во времена больших ЭВМ в 60 70-х годах прошлого века системные программы поставлялись исключительно производителями оборудования вместе с самим оборудованием, а прикладное ПО писалось под конкретные задачи коллективами штатных программистов или сторонними организациями по подрядным договорам в соответствии с техническим заданием. Сторонние коллективы программистов предлагали клиенту в этом случае не готовый программный продукт , а свои услуги по написанию, настройке и сопровождению программного обеспечения. Такие прикладные программы были приспособлены под нужды конкретной организации (только организация тогда могла позволить себе иметь ЭВМ) и в неизменном виде для других пользователей были малоинтересны.

Тиражные программы (в англоязычной литературе – " canned software ", " packaged software ", " standard software ") представляют собой системные, прикладные или развлекательные программные продукты, потребительские свойства которых позволяют удовлетворять потребности широкого круга пользователей. Такие программы с конца 70-х годов начали поставляться в виде стандартизованных готовых к непосредственной эксплуатации пользователями пакетов. В наши дни дистрибутивы с такими программами обычно тиражируются достаточно большими количествами (отсюда и название) на носителях и попадают на прилавки магазинов или распространяются через Интернет . Возможности по изменению или наращиванию функциональности в таких программных пакетах либо отсутствуют, либо предоставлены пользователю в незначительной степени (настройка интерфейса, подключение внешних компонентов и т.п.).

Данное деление также весьма условно, поскольку на практике можно встретить множество комбинированных вариантов поставок. Например, существует гибко настраиваемое тиражное ПО , которое позволяет взыскательному пользователю в случае необходимости произвести тонкую настройку типового прикладного решения под свои нужды, в том числе нарастить необходимую функциональность. С точки зрения клиента, заключающего комплексный договор на поставку и внедрение автоматизированных систем, зачастую нелегко понять, где кончается поставка тиражных программных компонентов и начинаются услуги самого поставщика по написанию или настройке поставляемого ПО . Заказные разработки могут писаться на основе и с использованием какой-то определенной технологической платформы , представляющей собой тиражный продукт.

Но с позиций юридической квалификации отношений между заказчиком и поставщиком небесполезно все же разделять эти два класса ПО : важное различие между тиражным и заказным ПО состоит в степени участия заказчика в процессе разработки программы, в возможности влиять на качество и функциональные характеристики ПО .

Модуль поиска не установлен.

Авторское право на программные продукты

Мы полагаем, что некоторые положения авторского права требуют отдельного рассмотрения. Множество вопросов, возникающих у читателей, касается непосредственно специфики авторского права на компьютерные программы. Мы постараемся ответить на наиболее часто встречающиеся

Всоответствии с законом РФ LОб авторском праве и смежных правах- (ст. 7) программы для ЭВМ относятся к объектам авторского права. Их правовая защита осуществляется на тех же основаниях, что и правовая защита литературных произведений. Однако в законе LОб авторском праве- (ст. 2) предусмотрено, что правовой режим программного обеспечения обладает определенной спецификой, и правила, определяющие правовой режим программ, содержатся также в законе LО правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных-. Положения этого закона и некоторых других нормативных актов вносят существенные коррективы в соответствующий раздел авторского права.

1. Что защищается авторским правом на компьютерные программы?

   Компьютерная программа как объект авторского права представляет собой объективную форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 4 Закона LОб авторском праве-, ст. 1 Закона LО правовой охране программ для ЭВМ-). Таким образом, правовой охране по авторскому праву подлежит запись программы (независимо от того, осуществлена ли она на бумаге или же на магнитном носителе (Lв электронном виде-), а также результаты деятельности программы (заставки, интерфейс и т. д.). Речь здесь, конечно, не идет об авторском праве на результаты, полученные пользователем с помощью этой программы (например, графические изображения, тексты и др.).

   Необходимо отметить, что для правовой охраны программы не играют роли ее достоинства или назначение этой программы. Равной правовой защите подлежат и качественные, хорошо работающие программы, и неумелая поделка начинающего программиста. Не имеет значения также, на каком языке написана программа. Единственным условием, которое содержит закон, является Lтворческий характер- программы, ее творческая новизна. При этом Lтворческий характер деятельности автора предполагается до тех пор, пока не доказано обратное- (ч. 2 ст. 3 закона LО правовой охране программ для ЭВМ-). То есть, любая написанная программа считается созданной творчески, и только если в установленном законом порядке не доказано, что деятельность составителя программы не была творческой, она лишается правовой защиты.

   Хочется особо подчеркнуть, что закон предоставляет защиту только программам, имеющим Lобъективное выражение-, т. е., записанным. При этом правовая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе данной программы, в том числе на алгоритмы, принципы организации интерфейса, а также языки программирования (ч. 5 ст. 3 закона LО правовой охране программ для ЭВМ-). Грубо говоря, закон защищает не содержание программы, а форму. Этим правовой режим программ отличается от правового режима, например, изобретений. Причина такого положения вещей заключается в том, что программы подпадают под действие авторского права, а не патентного. Таким образом, если автор программы применил при ее составлении принципиально новые приемы, с помощью придуманного им алгоритма обеспечил отличное функционирование созданной программы, он, тем не менее, не может помешать другим программистам воспользоваться тем же алгоритмом, принципами и приемами. Это, пожалуй, один из основных недостатков в авторском праве России применительно к компьютерным программам.

2. Кому принадлежат авторские права на компьютерные программы?

   Обладателем авторских прав на программу является ее создатель (автор). В качестве автора, согласно ч. 1 ст. 8 закона LО правовой охране программ для ЭВМ-, может выступать только отдельный гражданин (физическое лицо). Однако если программа была создана юридическим лицом (фирмой, предприятием), то автору принадлежат только личные (неимущественные) права = право авторства, право на авторское имя и право на неприкосновенность программы. В то же время имущественные права на программу, созданную юридическим лицом = право осуществлять или разрешать выпуск программы в свет, на ее воспроизведение, распространение, модификацию, иное использование, = принадлежат юридическому лицу, за исключением тех случаев, когда в договоре между юридическим лицом и автором не предусмотрено иное (ст. 10, 12 Закона LО правовой охране программ для ЭВМ-). Естественно, именно юридическое лицо получает прибыль в связи с реализацией этих прав.

3. Регистрация программ в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ (РосАПО) = право, а не обязанность.

   Наиболее существенным моментом, определяющим специфику правового положения программ для ЭВМ, является предусмотренная законом возможность их официальной регистрации в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. Необходимо подчеркнуть, что регистрация программы = не обязанность ее создателя, а его право и осуществляется только по его желанию. В соответствии со ст. 4 закона LО правовой охране программ для ЭВМ-, авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Для признания и осуществления авторского права на программу для ЭВМ или базу данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей. Иными словами, автор программы пользуется правовой защитой независимо от того, зарегистрировал он программу или нет; любая созданная программа считается легальной и пользуется правовой защитой. Предоставление законом возможности регистрации программы направлено на максимальное обеспечение интересов автора программы с целью облегчения доказывания его прав на программу и создания возможностей для наиболее широкого ее использования. За осуществление регистрации уплачиваются соответствующие регистрационные сборы, размер которых установлен Положением о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ. Эти сборы достаточно невысоки; к тому же некоторые категории лиц освобождаются от их уплаты.

   Регистрацию программ осуществляет уже упомянутое Российское агентство по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. В письме Государственного антимонопольного комитета РФ от 4 сентября 1997 г. подчеркивается, что именно этот орган осуществляет регистрацию компьютерных программ и указывается его адрес: 121858 Верковская наб., 20, корп. 1; тел./факс 240-64-05. В этом же документе подчеркивается, что регистрация программ в РосАПО осуществляется только по желанию автора для создания дополнительных гарантий охраны своих прав.

   В Агентстве могут, а в некоторых случаях и должны быть зарегистрированы договоры о передаче прав на программное обеспечение. Однако о договорах по передаче прав на программы, их видах и регистрации, равно как и о размерах пошлины за регистрацию программ, будет сказано в одной из последующих статей, если, конечно, интерес к этой теме не иссякнет.

Специалисты фирмы LЮр-Эксперт-

Чтобы разобраться, как можно зафиксировать свое авторское право на программу, порой требуется немало времени и усилий. Так, рядовой программист или руководитель ИТ-компании без специальной юридической подготовки зачастую может собрать необходимые для регистрации документы. Подать их в соответствующие инстанции также не составит большого труда. Но вот тщательно разобраться в правилах и — особенно — исключениях повезет не всем. На это требуется не только время, но и знание законов Украины. Следует отметить, что регистрация авторского права на программу, не связана с возникновением авторского права на нее именно с момента регистрации, и в Украине это не обязательно. Авторское право возникает всегда с момента создания произведения, но для таких неочевидных, на этапе создания, произведений как компьютерная программа — регистрация крайне желательна.

Как эффективно совершить патентование программного обеспечения? Как можно зафиксировать свое авторское право на программу юридическому лицу? Кто является собственником авторского права в случае разработки продукта группой лиц (командой программистов, тестировщиков, аналитиков, менеджеров)? На эти и другие вопросы ответят юристы, консультанты, адвокаты и патентные поверенные представляюшие Адвокатское бюро “Яновский и партнеры”. А в случае необходимости они же помогут произвести правильную подготовку и быструю регистрацию авторских прав на программу.

Официальные нормативные документы, регулирующие процедуру оформления авторского права на программу

Для того, чтобы зафиксировать свое авторское право на программу, следует в первую очередь изучить специальные нормативные документы Украины, которые описывают процесс регистрации авторских прав на объекты интеллектуальной собственности. Это поможет избежать неточностей и ошибок и совершить регистрацию программы в максимально короткие сроки. Общие положения можно изучить в профильных законодательных актах. Их создали специально для того, чтобы регулировать отношения в сфере интеллектуальной собственности, в том числе дать четкие инструкции, как можно зафиксировать свое авторское право на программу. К таким основным документам относятся:

1. Закон Украины “Об авторском праве и смежных правах” под номером 3792-12;
2. Постановление Кабинета министров Украины “О государственной регистрации авторского права и договоров, которые касаются права собственности автора на сочинение” от 27 декабря 2001 года под номером 1756.

Также отношения в области интеллектуальной собственности в значительной мере определяются Гражданским Кодексом Украины, и “Соглашением об ассоциации между Украиной и Европейским союзом…”, полностью вступившим в действие с 01 сентября 2017 года,. Чтобы разобраться, как можно зафиксировать свое авторское право на программу, придется хорошо разобраться и в них. Не лишним будет упомянуть, что отдельные положения Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” под номером 3792-12 противоречат утверждениям Гражданского кодекса о сфере интеллектуальной собственности. Вот почему программистам без юридического образования и даже большинству топ-менеджеров компаний сложно понять: чем и как руководствоваться при регистрации, передаче или защите авторских прав? как можно зафиксировать свое авторское право на программу, не нарушив Закон? как использовать положения, законы и акты в свою пользу? За ответами на такие вопросы часто обращаются к специалистам, адвокатам или патентным поверенным представляющим Адвокатское бюро “Яновский и партнеры” холдинга профессиональных услуг “Западная консалтинговой группы”. Их многолетний опыт поможет выяснить не только, как можно зафиксировать свое авторское право на программу в рамках Закона, но и как легитимно получать от этого прибыль и моральную выгоду.

Определение объекта и субъекта авторского права и особенности регистрации прав в разных правовых ситуациях

Понятие объекта авторского права едино, как для продуктов программного обеспечения, так и для прочих результатов творческой деятельности. В разрезе отрасли информационных технологий и программирования, объектом авторского права являются готовые программы для ЭВМ, мобильных и других устройств, а также отдельные программные коды, алгоритмы и фрагменты программ. То есть объект авторского права — это то, что мы хотели бы “запатентовать”, защитить авторским правом. То, как можно зафиксировать свое авторское право на программу, зависит от типа субъекта авторского права. Субъектом является автор или компания, которая дает техническое задание на разработку программного продукта своему сотруднику. В зависимости от характера субъекта будет незначительно отличаться перечни документов, необходимых для регистрации авторского права.

Как можно зафиксировать свое авторское право на программу автору-физическому лицу?

Для того, чтобы совершить регистрацию программы, для получения официального свидетельства о регистрации (праве собственности), необходимо пройти три этапа:

1. Подготовка пакета документов для подачи на регистрацию;
2. Оплата необходимых сборов и платежей и подача собранных документов вместе с соответствующими квитанциями;
3. Получение свидетельства, которое подтверждает, что данному физлицу удалось зафиксировать свое авторское право на программу его личной разработки.

Таким образом перед тем, как будет можно зафиксировать свое авторское право на программу, как уже говорилось, необходимо собрать все нужные бумаги. В пакет документов, необходимых для подачи на регистрацию авторского права на программу входят следующие:

1. Заявление на украинском языке, составленное в произвольной форме, но с определенной структурой (указанием реквизитов правообладателя и общей сути обращения, а также ведомостей об объекте авторского права). Детальнее об этом можно почитать в статье 8 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”.
2. Саму программу, оформленную в электронном виде или распечатанную на принтере по крайней мере в одном, а лучше в двух экземплярах. Можно представить и фрагмент программы, который хорошо описывает ее основные принципы, алгоритм работы и так далее. Нередко случается, что в программу по прошествии некоторого времени вносятся дополнения, обновления, устраняются не замеченные ранее ошибки и тому подобное. Тогда это уже другое произведение. Как можно зафиксировать свое авторское право на программу с учетом всех предстоящих корректировок? Придется ли каждый раз оплачивать все сборы, собирать документы и обновлять свидетельство о праве собственности (регистрации авторского права на произведение)? Как раз в таком случае выгодно изначально подавать фрагменты программы, которые точно не будут меняться — ее некое ядро, главную основополагающую часть. Тогда при внесении неких новых деталей в интерфейс, простые алгоритмы и пр. автору не придется проходить всю процедуру заново, чтобы снова зафиксировать свое авторское право на программу с обновлениями.
3. Подумайте, была ли данная программа уже где-то применена или представлена публично? Возможно, именно с данным программным обеспечением вы принимали участие в каких-либо конкурсах, проектах и так далее? Эти данные существенно ускорят получение свидетельства, повлияв на скорость установления авторства. А это, пожалуй, наиболее длительный этап в процессе того, как автор прилагает усилия, чтобы зафиксировать свое авторское право на программу. Приложите все документы, где подтверждается официальное представление программы с датами и задачами.
4. Если автор регистрирует авторства не лично, а прибегает к услугам патентного поверенного, юриста, адвоката и так далее, необходимо оформить доверенность на это лицо. Такой документ позволит специалисту подавать бумаги и выступать в официальных инстанциях от вашего имени. Также очень желателен и обязателен договор, с предоставляющей услуги компанией или представителем, о конфиденциальности и о не злоупотреблении получением прав на представителя или о не передаче или не регистрации прав на третьих лиц.

Также в обязательном порядке к пакету документов необходимо присоединить платежные документы (платежное поручение, чек или квитанцию) об оплате соответствующих сборов за процедуру регистрации авторства и документ (чек, квитанцию) об оплате свидетельства на право интеллектуальной собственности или хотя бы копию такой квитанции или чека.

Это далеко не все, а лишь обязательный минимум документов на регистрацию. Они помогут программисту-физлицу или целой компании как можно скорее зафиксировать свое авторское право на программу. Но если имеются другие документы, бумаги, доказательства, которые помогут сделать этот процесс проще и эффективнее, их следует также приложить в папку для подачи на регистрацию авторского права на программу.

Особое внимание следует обратить на пункт, который гласит: “Саму программу, напечатанную в электронном виде и распечатанную на принтере по крайней мере в одном, а лучше в двух экземплярах”. В каком виде ее подавать, чтобы зафиксировать свое авторское право на программу? Есть несколько крайне важных моментов. Их следует учесть всем, кто проходит регистрацию авторских прав на продукты программного обеспечения. Итак:

1. Программа должна иметь название;
2. Необходимо указывать дату разработки программы;
3. Программу следует предоставить в виде программного кода и подробной пользовательской инструкции;
4. Помимо этого необходимо подготовить некое резюме по данному продукту, — его еще называют аннотацией. В нем указать, для кого разработана программа, каковы ее задачи и цели, какие важные проблемы она способна решить, как правильно использовать ее для разных ситуаций и пр.;
5. Необходимо предоставить полную информацию о разработчике (авторе), чтобы как можно скорее зафиксировать свое авторское право на программу.

Если патент (так часто на разговорном языке называют свидетельство) получает единый автор-физическое лицо, этого будет достаточно. Бывают исключения, но в большинстве случаев таких данных хватит, чтобы заявить, установить и подтвердить авторство.

В сущности процедура патентования программного обеспечения едина вне зависимости от количества авторов. Но если речь идет о регистрации интеллектуальной собственности группой авторов, будут некоторые отличия в перечне подаваемых документов для регистрации. В частности, если единственному разработчику необходимо предоставить полную информацию только о себе, то для группы авторов потребуются данные о каждом из них. Кстати, зафиксировать свое авторское право на программу без согласия абсолютно всех соавторов не сможет никто. Таким образом, регистрация группового авторского права требует более тщательной подготовки и полной согласованности действий участников.

Как можно зафиксировать свое авторское право на программу для компании (юридического лица)?

Если программа разработана в рамках служебных обязанностей сотрудников компании, которые являются программистами-разработчиками, она на деле является интеллектуальной собственностью данного юридического лица. Тем не менее, это не значит, что можно пренебречь оформлением свидетельства авторских прав. Особенно, если речь идет о перспективе коммерческого использования программы в обозримом будущем. Чтобы зафиксировать свое авторское право на программу для компании, придется совершить те же шаги, что и в случае регистрации авторских прав для физического лица. Разница будет опять же в некоторых деталях, а именно:

1. Для физлица обязательной является информация о разработчике — все персональные данные, начиная от даты рождения и до документов, подтверждающих наличие специфических навыков, необходимых для осуществления программирования. А для юридического лица это перечень данных куда обширнее. В него будут включены не просто данные о дате создания и специфике деятельности компании, но и выдержки из Устава, все платежные и прочие реквизиты, трудовые договора или гражданско-правовые контракты с авторами-разработчиками.
2. В свидетельстве о праве собственности на программу для юридического лица должны быть указаны все реквизиты компании, а не только название и адрес (как для физлица).

Если с тем, как можно зафиксировать свое авторское право на программу для физического лица или группы лиц, а также для юридического лица, все понятно, то остается логичный вопрос: существует ли перечень программ, авторские права на которые принадлежат определенным лицам? (1 - 1,00 - 5)