Вертикальные соглашения . Последние заключаются органами исполнительной власти Российской Федерации и ее субъектов в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 78 Конституции РФ. Предметами соглашений могут быть: передача части полномочий, условия их осуществления, порядок, материально-финансовая основа; формы взаимодействия и сотрудничества при исполнении положений соглашения; иные вопросы, связанные с исполнением положений соглашения. В настоящее время действуют более 200 соглашений о разграничении полномочий по конкретным предметам совместного ведения.
Источники договорного права
Принципиальные вопросы о соотношении договора и закона решены в ст. 421 и 422 ГК РФ. Принцип свободы договора реализуется через свободу его заключения, свободный выбор типа договора или использование смешанной конструкции договора, заключение такого договора, который не известен нашему гражданскому законодательству (п. 2 ст. 121, п. 1 ст. 8 ГК), а также свободу определения его условий. Однако в случаях, предусмотренных законом, допускается понуждение к заключению договора (ст.429, 445, 426 ГК РФ), равно как и установление в законе и иных правовых актах правил, определяющих содержание договора. При этом такие правила могут вводиться как диспозитивными, так и императивными нормами.
Лекция 5
Международные же договоры делятся на следующие виды: межгосударственные договоры, заключаемые на уровне глав государств; межправительственные договоры, заключаемые руководителями исполнительной власти государств; межведомственные договоры, регулирующие отношения на уровне органов государственной власти различных государств.
Особую значимость имеют договор и возникающие на его основе договорные отношения в настоящее время — в "эпоху глобализации" экономики, мировых финансовых, людских и природных ресурсов, социальной сферы жизни общества и политики. "Середина и особенно конец XX в., — справедливо подмечал Ю.А. Тихомиров в 1995 г., — сопряжены со стремительным расширением сферы договорных отношений. Договор не только становится основным регулятором экономических отношений, но и приобретает значение универсального регулятора".
Договорное право
Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. В содержание правоспособности граждан входит следующее: они могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
Договорные источники права
Во-первых, подразумевается, что субъекты гражданского оборота самостоятельно решают вопрос о том, вступать ли им в договорные отношения друг с другом. Понуждение к заключению договора по общему правилу не допускается. Принимая решение о заключении договора, заинтересованные лица вместе с тем принимают на себя ответственность за его реализацию.
Правовой договор в системе источников права
2. нормативность (нормативный характер права предопределяется самой природой и назначением права, как совокупность правил поведения, призванных закреплять и регулировать складывающиеся или сложившиеся отношения между людьми, а также между социальными государственными и общественными органами и организациями);
Договорное право как система юридических норм
Приказ Минфина РФ от 24 декабря 1998 г. № 68н “Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, и Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества”.
Тема 2
4. Горизонтальная иерархия правовых норм (принципы действия «последующего акта» и «специального закона»; общие нормы о договорах, специальные нормы о договорах отдельного типа и их соотношение; принцип соответствия федеральных законов Гражданскому кодексу и его реализация в нормотворчестве и правоприменении; проблема приоритета ГК и «отказа от приоритета»; пределы императивного и диспозитивного регулирования договорных отношений федеральными законами и иными правовыми актами).
Нормативный договор как источник права
Согласно ст. 66 ч. 4 Конституции РФ с помощью федерального закона и договора могут регулироваться взаимоотношения входящих субъектов Федерации (края или области) автономных округов. Такие договоры заключаются между органами государственной власти автономного округа с одной стороны, и соответственно органами государственной власти края или области с другой.
Договорные источники права
Констатируя очевидное, некоторые авторы, занимающиеся договорной проблематикой, в связи с этим верно подмечают, что «отечественная юридическая наука до сих пор не выработала адекватного определения нормативного договора» и что «учебная литература ограничивается только упоминанием о вхождении в российскую практику данного источника» .
Договорные источники права
Сохраняя определенную преемственность норм, Трудовой кодекс РФ существенно отличается от всех предыдущих российских кодифицированных актов в сфере труда по своей структуре и содержанию, по месту и роли в системе регулирования трудовых отношений, по своим целям, по способам реализации и защиты его положений, а также значительным количеством отдельных норм, изложенных в нем.
Договорные источники права
Если сугубо позитивистский взгляд концентрируется на государственно-властных формах права, совокупность которых организуется в систему нормативно-правовых актов (законодательства), то в наиболее широком смысле под источниками права понимаются и формы правообразования (закон), и «творческие силы права», то есть образующие право сущностные (содержательные) источники, обеспечивающие его нормы материальной основой.
Правовой договор как источник права
Так, еще в Древнем Риме, где, по свидетельству специалистов в области римского права, "практически наиболее важным источником обязательств был договор (contractus)", предпринимались значительные усилия для исследования (с последующим законодательным закреплением) юридической силы и природы договора, его структуры, содержания, соотношения договора как регулятора общественных отношений со всеми иными их регуляторами.
Правовой договор как источник права в Российской Федерации
Первая группа включает договоры, заключение которых было продиктовано, прежде всего, политическими причинами. С их помощью была предпринята попытка либо снизить напряженность между центром и наиболее независимыми регионами, связанную с их сепаратистскими устремлениями, и таким образом удержать их в общем политико-правовом пространстве России, либо, наоборот, подчеркнуть тесные дружеские связи, существующие между центром и некоторыми регионами.
Вопросы к экзамену Договорное право
1. Договорное право: понятие, источники, значение в современном бизнесе.
2. Принципы договорного права.
3. Система предпринимательских (коммерческих) договоров.
4. Понятие и особенности предпринимательского (коммерческого) договора.
5. Порядок и способы заключения коммерческих договоров. Согласование договорных условий.
6. Договор поставки товаров. Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд.
7. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции.
8. Договор коммерческой мены.
9. Договор товарного кредита.
10. Договор коммерческого представительства.
11. Договоры поручения, комиссии и агентирования в коммерческом обороте.
12. Дистрибьюторский договор.
13. Биржевое посредничество.
14. Договор перевозки грузов.
15. Транспортная экспедиция.
16. Договор хранения на товарном складе.
17. Договор ответственного хранения.
18. Договор охраны товара.
19. Страхование в торговле.
20. Организационные транспортные договоры (логистические услуги. сюрвейерские и тальманские услуги).
21. Информационное обеспечение торговли (договор на проведение маркетинговых исследований, договор на производство и распространение рекламной продукции, консалтинг в торговле).
22. Договор коммерческой концессии. Франчайзинговые отношения.
23. Договор финансовой аренды (лизинга).
24. Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинга).
25. Средства защиты интересов сторон коммерческих договоров.
26. Формы договорной ответственности в коммерческом обороте.
Договорное право: понятие, источники, значение в современном бизнесе.
В любой области взаимоотношений между людьми можно найти такой документ, как договор . Так называется соглашение двух или нескольких лиц , касающееся установления, прекращения или изменения различных гражданских прав и обязанностей . Проще говоря, договор - это сделка , оформленная в письменном виде .
Договорное право можно смело назвать важнейшей сферой юриспруденции , хотя подобной отрасли как таковой не существует - договорное право, по сути, является одной из подотраслей гражданского права .
Порядок заключения, расторжения и изменения всевозможных договоров регулируется именно договорным правом. Согласно этому праву, действительным может считаться только тот договор, в котором имеются существенные условия . Если отнестись к подготовке договора легкомысленно, это может обернуться подлинной катастрофой для одной из сторон или даже для обеих.
В судебной практике довольно часты случаи признания того или иного договора недействительным на основании того, что при подготовке документа не были учтены требования существующего законодательства , не была проанализирована ситуация или не были приняты во внимание волеизъявления сторон . В договорном праве описываются обязательства , даётся общее понятие о том, что такое сделка.
Договорное право необходимо нам в любой сфере деятельности - эта отрасль юриспруденции сопровождает нас при заключении сделок, трудоустройстве, взаимодействии с банками, аренде жилья… Что же касается бизнеса , то его просто невозможно себе представить без использования договорного права. Любой бизнес, основанный на профессионализме, прибыльности и грамотности, подразумевает серьёзное отношение к подписанию разного рода договоров .
Нередко спорные и противоречивые нюансы договора старательно маскируются автором. Вторая сторона при прочтении и согласовании документа должна хорошо ориентироваться в законодательстве, знать термины и уметь вовремя разглядеть "подводные камни ", чтобы впоследствии они не стали для неё причиной неприятностей.
Следовательно, договор можно назвать одним из наиболее главных инструментов эффективного бизнеса . Каждый стремящийся к успеху бизнесмен или менеджер должен уметь разбираться в вопросах правильного составления договоров, ориентироваться в этой отрасли права.
Метод договорного права - приемы и способы при помощи которых договорное право регулирует отношения, входящие в его предмет. Метод договорного права преимущественно диспозитивный - предоставляет сторонам право договорится, встречается и императивный (напр. , условие о предмете - обязательно должно быть в договоре) .
Источники (при классификации их по юридической силе)
1. Конституция
2. Международные договора и соглашения
3. ГК РФ, ФЗ (напр. , "О защите прав потребителей")
4. подзаконные нормативно-правовые акты:
- Указы Президента
- Постановления Правительства (напр. , Правила оказания платных медицинских услуг населению)
- Ведомственные НПА
5. Законы субъектов РФ
6. Подзаконные нпа субъектов РФ
7. НПА органов местного самоуправления
8. Обычай делового оборота
Принципы договорного права
1. Принципы договорного права – это основные начала договорного права, (1) выражающиеся в договорном праве в виде общих норм и (или) совокупности отдельных конкретных норм, (2) определяющих содержание, характер норм договорного права (детализируются в конкретных нормах договорного права), (3) отражающие важнейшие закономерности, регулирующих договорным правом отношений.
2. Состав принципов договорного права:
I. свобода договора;
II. принцип стабильности договора;
III. принцип надлежащего исполнения договора.
Понятие принципа свободы договора .
Принцип свободы договора – принцип договорного права (и гражданского права в целом) в соответствии с которым граждане и юридические лица в установленных правовыми нормами пределах свободны в заключении договоров и определении его условий.
Принцип свободы договора нашел свое отражение в ст. ст. 1, 18, 421, 422 ГК РФ.
Свод законов гражданских:
Ст. 1530: договаривающимися сторонами устанавливаются условия, законам не противные …
Ст. 405 ГК Португалии: в пределах, устанавливаемых законом …
2. Соотношение юридической и фактической свободы договора.
Принцип свободы договора выражает юридический аспект – речь идет о свободе, предоставляемой сторонам.
Стороны, вступая в договор не одинаковы.
Фактически свобода договора еще большей степени ограничена, чем юридически.
Свобода договора выражается в том, что стороны вправе по своему усмотрению:
I. свобода заключения договора
(1) заключить договор;
(2) изменить или расторгнуть его;
(3) не вступать в него;
II. свобода выбора контрагента
(4) определить с кем заключить договор;
(5) выбрать (типизированный или нетипизированный);
(6) определить содержание договора (его условия).
4. Пределы свободы договора.
4.1. ограниченный характер свободы договора.
Она не является абсолютной.
Она всегда ограничена.
Свобода договора – это общее правило. Есть исключение.
4.2. виды (способы) ограничения свободы договора.
1) ограничение свободы заключения договора.
Например, стороны могут быть понуждены заключить и расторгнуть договор – (не) свобода сохранение договорных отношений.
2) ограничение свободы договора для определения условий договора.
Обязательные (существенные) условия договора.
3) ограничение свободы выбора объекта (свободы договора).
4) место заключение договора (продажа спиртных напитков в определенных местах).
5) время заключения договора
4.3. Средства ограничения свободы договора.
1. императивными нормами права;
2. актами государственных и муниципальных органов;
3. судебными актами.
5. Уровень свободы договора.
Уровень свободы договора может рассматриваться в отношении видов и аспектов договора. Они бывают различными.
6. Динамика уровней свободы договоров в Российском договорном праве.
1965 г. - Закон “О государственном социалистическом производственном предприятии”.
Свобода договора – свобода хозяйственной деятельности.
1979 г. - Постановление ЦК и СМ РСФСР “О мерах по совершенствованию хозяйственного механизма”.
1987, 1988 гг. - Закон “Об аренде”, “Об кооперации”, “О государственных предприятиях”.
Как общее дозволение.
1991 г. - Закон “О собственности” – начало экономических реформ.
1994 г. – свобода договора “выскочила”. Абсолютная свобода договора – это скорее зло, чем благо.
1995 г. Уровень свободы договора на уровне оптимальном.
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Подобные документы
Принципы европейского договорного права и сфера их применения. Заключение и условия договора. Основания для признания договора недействительным. Двусторонняя реституция как последствие недействительности сделки. Приоритеты при толковании договора.
реферат , добавлен 19.11.2009
Положения экономической теории контрактов и постконтрактный оппортунизм. Значение и функции договора во взглядах исследователей договорного права. Трансакционные издержки договоров. Проблемы и перспективы правоприменительной практики договорного права.
курсовая работа , добавлен 20.03.2014
Собственность, принадлежащая одному из супругов, независимо от наличия договорных отношений. Особенности заключения и анализ содержания брачного договора, порядок его изменения и расторжения. Раздел имущества как элемент договорного режима супругов.
дипломная работа , добавлен 10.04.2014
Сделки, их понятие, условия действительности, виды и форма. Понятие, характеристика, предмет, стороны, форма, срок и содержание договора мены. Виды и организационно-правовые формы юридических лиц. Оформление договора аренды автотранспортного средства.
контрольная работа , добавлен 17.04.2015
История возникновения брачного договора в России. Практические аспекты регулирования договорного режима имущества супругов. Условия договора, определяющие судьбу ценных бумаг и имущественных прав. Порядок изменения и прекращения брачного договора.
дипломная работа , добавлен 22.07.2012
Исторические аспекты развития договора поставки, его характеристики. Порядок заключения договора поставки, права и обязанности поставщика и покупателя, расчеты по договору. Последствия ненадлежащего исполнения договора поставки, условия его расторжения.
курсовая работа , добавлен 18.04.2010
История развития и возникновения договорного обязательства. Общие положения об условиях гражданско-правового договора по современному законодательству Российской Федерации. Порядок заключения, расторжения и изменения гражданско-правового договора.
курсовая работа , добавлен 28.06.2014
Понятие договора поставки и его существенные условия. Порядок и форма заключения договора поставки, права и обязанности сторон. Порядок изменения и досрочного расторжения договора. Характеристика некоторых разновидностей договора поставки товаров.
контрольная работа , добавлен 08.08.2010
Имущественные объекты предпринимательской деятельности являются объектами не только вещно-правового, но и обязательственно-правового регулирования, предмет которого включает договорно-правовые отношения.
Универсальным понятием договора право Финляндии не оперирует - общее понятие договора отсутствует не только в законе, но и в доктрине. Термин "договор" считают общим наименованием для различных взаимных (двухсторонних) обязательств или определяют его как совокупность фактов, на основании которых согласно установленному правопорядку можно считать, что между сторонами возникло правоотношение. Соответственно, договор является инструментом, который конституирует правоотношение, и он наделяет стороны полномочиями требовать исполнения обязательства, предусмотренного договором, и инициировать применение санкций в случае нарушения договора. Сам по себе договор основан на свободном волеизъявлении сторон, он связывает стороны и порождает их обязательства согласно принципу обязательности договора (pacta sunt servanda ). В случае нарушения договора им предусматриваются негативные для нарушителя правовые последствия, включая договорное возмещение ущерба; в этом случае реализация прав будет обеспечена поддержкой органов государственной власти. Следует заметить, что современное законодательство скандинавских стран уделяет непосредственное внимание как коллективным, так и индивидуальным особенностям субъектов договорного права, что прямо отражается в положениях императивных правовых норм, направленных на защиту слабой стороны договора. Такой защитой пользуются, например, все потребители, а также в некоторых случаях мелкие предприниматели.
Источники договорного права
Основные нормативные акты Финляндии в сфере договорного права подразделяются на общее и специальное законодательство. Причем договорно-правовые нормы направлены не столько на регулирование, сколько на правовую защиту участников договорных отношений.
К общим законам, содержащим нормы договорного права, относится Закон о сделках 1929 г. Этот Закон, хотя он и является основным законом в области регулирования договорных отношений, посвящен лишь некоторым вопросам договорного права. Он содержит положения, которые регулируют заключение договора, а также недействительность и соразмерение или приспособление сделок. Общеприменительным является также принятый в 2013 г. Закон о платежных условиях коммерческих сделок, которые касаются товаров и услуг. Закон устанавливает максимальный срок платежа (30 дней, а в исключительных случаях - не более 60 дней), который по отношению к предпринимателю-должнику может превышать, при наличии соглашения, 60 дней. Законом определяется также размер неустойки (8% сверх ставки рефинансирования). Далее Законом предписывается, что условие об отсутствии у кредитора права на неустойку является недействительным.
Иное законодательство Финляндии, регулирующее договорные отношения, является специальным и обычно содержит нормы, относящиеся к отдельным типам и видам договоров. Вместе с тем, хотя сфера применения этих законов "привязана" к тому или иному типу (виду) договора, они часто содержат и общие положения; особенно это касается Закона о купле-продаже 1987 г.
То обстоятельство, что законодательство о договорах является в скандинавских странах в основном специальным, делает немаловажной проблему определения закона, применимого к соответствующим отношениям. Часто это является основным вопросом при толковании закона, и особенно правовых предписаний императивного характера, определяющих содержание договорных обязательств и последствия их неисполнения.
Тенденция к отказу от универсальности абстрактных конструкций, а также к персонификации договорного права нашла отражение в концепции реальных аргументов, играющей сегодня важную роль в юриспруденции скандинавских стран. Под реальными аргументами понимаются такие аргументы, в которых правовое решение обосновывается или применяемая норма толкуется с привязкой к общественно-социальным или экономическим последствиям (так называемый консеквенциальный и телеологический подходы). При этом особое внимание уделяется ценностям (ценностным оценкам), используемым при обосновании результатов таких решений . Такой подход обусловлен тем, что основной догматико-правовой постулат, или идея о правопорядке, построенном на универсальных формально-догматических концепциях и основывающемся на идее единственно правильного решения, потерял господствующее положение в современной юриспруденции.
- Основными аргументами скандинавского договорного права являются: а) принцип обязательности договора; б) намерение стороны или сторон; в) запрет злоупотреблять правом; г) требования лояльности; д) определение стороны, на которую следует возложить договорные риски и другие экономически акцентированные реальные аргументы; е) защита основных прав (подробнее см.: Орлов В. Г. Особенности скандинавского договорного права // Цивилистические исследования: сб. науч. трудов. М., 2006. С. 583-594).
Глава 5.
Параграф 1. Понятие договорного права и его место в системе юридических норм.
1. Понятие договорного права.
Термин договорное право имеет примерно 4-ре значения.
В объективном смысле как система норм.
Договорное право (в объективном смысле) – система гражданско-правовых норм регулирующих отношения, связанные с заключением, содержанием, формой, действием, исполнением, изменением и прекращением гражданско-правового договора, а также иные отношения основанные на договорах или в связи с ними.
2. Место договорного права в системе гражданского права.
Договорное право – система гражданско-правовых норм (целостность совокупность).
Договорное право – не является только частью обязательственного права, но является частью правовых норм о сделках.
Договорное право.
Обязательственное право (ряд обязательств возникают из односторонних сделок).
Нормы об обязательствах из односторонних сделок.
Нормы о договорных обязательствах.
Нормы о необязательственных договорах (вещно-правовые договоры и т. д.).
Нормы о сделках.
Правовые нормы об односторонних сделках.
Нормы об обязательствах, возникших не из сделок.
Нормы договорного права:
В нормах об обязательствах;
В нормах о сделках;
В нормах других подотраслей гражданского права.
Граница деления не вырисовывается.
О применение норм о договорах, об односторонних сделках, об обязательствах:
1) к тем обязательствам, которые из договора применяются нормы об обязательствах (общие нормы). Согласно п. 3 ст. 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ ;
2) к односторонним сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах (не противоречащие общему характеру и существу односторонней сделки). Согласно ст. 156 ГК РФ к односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.
Где же излагать общие положения о договоре?
В ГК РФ: в разделе регламентирующим обязательственное право.
Логичнее вывести общие нормы о договоре и сделать привязку к обязательствам и односторонним сделкам.
Дореволюционное законодательство:
Основная масса норм сосредоточена в разделе “Договоры”, а не сделки.
Раньше общие положения о договоре применялись к сделкам.
Сделка – более широкое понятие, чем договор, следовательно логичнее рассматривать недействительность сделок, а не выделять недействительность договоров и применить недействительности договоров к недействительность сделок.
3. Проблема согласованности договорного права с нормами налогового права и бухучета.
Диспозитивность и императивность.
Общее правило: в случае несоответствия договоров правым нормам о налогах и бухучета следует применять нормы договорного права, а не наоборот.
Нормы о бухучете носят производный характер. В этом смысле: их операции по договору не включаются в положения о договорном праве, следовательно нельзя инволировать в договоры.
Согласно абз. 3 п. 3 ст. 7 “О бухгалтерском учете” без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.
Как быть, если кредитный договор не подписан главным бухгалтером – недействительный.
Нормы гражданского права не требуют подписи главного бухгалтера.
Норма закона “О бухгалтерском учете” не соответствует ГК РФ, следовательно не применяется. Договор, который подпадает под норму - не подписывается бухгалтером.
“Основания недействительности сделок устанавливаются ГК РФ”.
На практике и из других актов.
Дух договорного права перебарывает нормы о бухучете.
Есть нормативно-правовые акты, нацеленные на учет договоров при бухгалтерском учете.
Приказ Минфина РФ от 24 декабря 1998 г. № 68н “Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, и Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества”.
Дополнительно см.:
Брызгалин Аркадий Викторович.
Центр финансово-экономических экспертиз.
1) Налоги и договор. 1999 г.;
2) Бухгалтерский учет и налогообложение хозяйственных договоров. 1997 г.;
3) Свод хозяйственных договоров и документооборота. В 2-х томах.
Параграф 2. Система (структура) договорного права.
1. Структурные элементы договорного права:
1) общие нормы договорного права;
2) специальные нормы договорного права.
2. Общие нормы договорного права.
Являются общими для все договоров.
Гл. 9 “Сделки” ГК РФ; раздел 3; главы 21 – 29 ГК РФ.
К общим нормам договорного права относиться любая норма о договоре, которая не относиться к отдельным типам договоров.
Если норма договорного права применяется более чем к одному из договорного типу – общая норма договорного права.
3. Специальные нормы договорного права.
Применяются к отдельным видам договоров.
Параграф 3. Источники договорного права. Общая характеристика.
1. Понятие источник договорного права.
Источник договорного права – формы выражения и закрепления норм договорного права.
2. Виды источников договорного права.
1) нормативно-правовые акты;
2) обычаи делового оборота.
Параграф 4.Нормативно-правовые акты, содержащие нормы договорного права.
1. Общая характеристика нормативно-правовых актов, содержащих нормы договорного права.
2. Иерархия системы нормативно-правовых актов – см. ст. 3 ГК РФ.
До 12 декабря 1993 года (принятие Конституции РФ): можно применять в части непротиворечащей Конституции РФ.
После принятия Конституции РФ, согласно ч. “о” ст. 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство.
Норма о том, что согласие дает Правительство Свердловской области – закон Свердловской области “Об управлении государственной собственностью”? в субъекте.
Нормы внутриорганизационные – распространяются на одну сторону.
Норма об условиях договора – норма, касается субъекта РФ. Приказ себе.
Не все нормы, которые внешне выглядят как нормы договорного права являются таковыми.
Параграф 5. Специализированные (технико-юридические) нормативные акты, содержащие нормы договорного права или имеющие значение для договора.
1. Общая характеристика и виды специальных нормативных актов.
“Обязательное требование к качеству товара”.
Согласно п. 4 ст. 469 ГК РФ если в установленном законом порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.
По соглашению между продавцом и покупателем может быть передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, установленными в предусмотренном законом порядке.
Согласно п. 1 ст. 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.
Согласно п. 1 ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за не достижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.
Массив велик.
1) стандарты и иные подобные нормативные акты (к купле-продаже);
2) строительные нормы и правила (к строительному подряду);
3) правила перевозок (к договору перевозки).
Согласно Закона “О защите прав потребителей” стандарт - государственный стандарт, санитарные нормы и правила, строительные нормы и правила и другие документы, которые в соответствии с законом устанавливают обязательные требования к качеству товаров (работ, услуг).
2. Стандарты и иные подобные нормативно-правовые акты.
Типы, виды стандартов;
Информация о стандартах.
Степень обязательности норм стандартов и их применение.
Раньше подход к стандартизации был очень административным.
Сейчас более цивилизованный.
Нормы в стандартах не все поголовно обязательные, а лишь те, которые имеют значение для унификации и обеспечения безопасности. Остальные рекомендательные.
3. Строительные нормы и правила.
Система нормативных документов в строительстве.
Основные положения закреплены в Строительных нормах и правилах СНиП 10-01-94 “Система нормативных документов в строительстве. Основные положения” (утв. постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 г. № 18-38).
4. Правила перевозок.
Правила перевозок грузов ч. 1, 2 Тарифного руководства № 5 (пассажиров на ж/д транспорте).
Технические условия погрузки и приемки грузов 1990 г.
5. Значение и функции специальных нормативно-правовых актов в договорном регулировании.
Общие нормы договорного права говорят о договоре. После заключения договора отношения по нему регулируется еще большим количеством норм, которые содержаться в специализированных нормативных актах.
Параграф 6. Нормы договорного права.
1. Конструкция норм договорного права.
2. Императивные нормы международного права.
2.1. Понятие императивной нормы.
Это норма обязательная для сторон (ст. 422 ГК РФ). От нее нельзя отказаться.
Согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
2.2. Значение императивных норм в договорном праве.
Они обеспечивают необходимую степень единообразия и унификации договорного регулирования.
2.3. Способы выражения императивных норм договорного права.
Признаки императивной нормы:
Любая норма, которая не является диспозитивной.
3. Диспозитивная норма договорного права.
3.1. Понятие диспозитивной нормы.
Диспозитивная норма – норма, которая применяется постольку, поскольку стороны не установили иное (ст. 421 ГК РФ).
Согласно абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК РФ в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Стороны могут отступить от нормы, но в определенном направлении.
Норма определяющая неустойку – можно только повысить.
Не чисто “диспозитивная”.
Скорее – ограничительно - императивная, т.к. диспозитивная не равна полной свободе усмотрения.
М. Ф. Казанцев - нормы:
1) императивная;
2) диспозитивная;
3) ограничено императивная.
3.2. Значение диспозитивности в договорном праве.
Дух договорного права выражается в диспозитивных нормах.
Диспозитивность на стадии заключения договора.
3.3. Способы выражения диспозитивности в договорном праве:
Типичная конструкция - “если иное не …”.
1) Диспозитивный характер норме придается в самой этой норме;
2) Норма сформулированная как императивная, но диспозитивный характер ей придает другая норма. Например, согласно п. 5 ст. 896 ГК РФ правила настоящей статьи (п.п. 1 – 4) применяются, если договором хранения не предусмотрено иное;
4) “Если иное не предусмотрено законом или договором”. Необходимо установить закон, где содержится иное правило.
Например, согласно ст. 211 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.
Договор подряда (императивная):
Согласно п. 1 ст. 705 ГК РФ если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором подряда:
риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;
риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.
4. Иные виды норм договорного права.
Брагинский Михаил Исаакович:
“Общепризнанное двухчленное деление норм на императивные и диспозитивные в действительности не охватывают всего относящегося к договорам правого массива. Речь идет о существовании в нем еще и третьего вида регулирующих договор норм. Имеются в виду факультативные нормы. Последние отличаются тем, что для их вступления в силу необходимо положительным образом выраженное согласие сторон.
Хотя удельный вес факультативных норм в договорном праве и невелик, их существование и особенности имеют принципиальное значение. Так, например, п. 1 ст. 922 ГК закрепляет за поклажедателем право работать в банке с ценностями, которые хранятся в индивидуальном сейфе, только при условии, если это предусмотрено договором. Пункт 2 ст. 592 ГК таким же образом вступает в действие при наличии в договоре специальных условий, запрещающих осуществление выкупа ренты на протяжении жизни получателя или в течение определенного срока (не превышающего 30 лет). Такой же факультативный характер носят нормы, включенные в п. 1 ст. 851 ГК (клиент обязан оплачивать услуги банка по совершению операций с денежными средствами, которые находятся на счете клиента). …
Ключевую роль для стоящего перед законодателем выбора между диспозитивной и факультативной нормами играет предположение о значимости, которую может иметь соответствующее условие для договоров данного вида (типа). Ели есть основания предположить, что договор не может существовать без того, чтобы стороны не выразели прямо своего отношения к соответствующему вопросу, применяется диспозитивная норма. И наоборот, если вопрос, о котором идет речь, может быть без ущерба для договора обойден сторонами, целесообразно соответствующую норму сделать факультативной, т. е. Такой, придание правовой силы которой связано с включением в договор отсылки к ней. Имеется в виду, что в последнем варианте может быть ситуация, при которой будет осуществлено правовое регулирование без явно выраженной и согласованной воли контрагентов.”.
Факультативная норма: для ее вступления в силу необходимо соглашение сторон. См.: ст. 922 ГК РФ “Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе”.
Сфера применения ограничивается стадией заключения договора.
После заключения договора – это управомочивающая норма.
Параграф 7. Обычаи делового оборота как источника договорного права.
1. Понятие обычая делового оборота.
1.1. Легальное понятие обычая делового оборота.
В 1991 году в РФ появилось понятие “обычай делового оборота”, которое было закреплено в основах гражданского законодательства.
В 1994 году в законодательстве появилось определение обычая делового оборота.
Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения , не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Согласно п. 4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”:
Под обычаем делового оборота, который в силу статьи 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.
Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.п.).
Правовая природа обычая делового оборота.
Обычай делового оборота – гражданско-правовая норма, которая (1) сложилась и широко применяется в какой либо области предпринимательской деятельности, (2) не предусмотрена законодательством, (3) санкционирована государством.
Обычай делового оборота – норма права.
Обычай делового оборота – норма права или источник права?
Чтобы обычай был обычаем не всегда нужно санкция государства.
В гражданском праве нужна такая санкция, “т. е., чтобы не стороны признавали обычай – обычаем делового оборота, а чтобы государство в лице его компетентных органов признало его таковым.”.
1.3. Обычай делового оборота и гражданско-правовой обычай.
ГК РФ говорит об обычаи делового оборота.
Просто об обычаях ГК РФ не говорит.
Исчерпывается ли нормы гражданского права обычаями делового оборота или есть еще и обычаи (не в сфере предпринимательской деятельности).
Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями .
Обычаями делового оборота не исчерпываются нормы права, касающиеся обычаев (“обычно предъявляемые требования”).
1.4. Отграничение обычаев делового оборота от деловых обыкновений и заведенного порядка.
Деловое обыкновение – это правило поведения, которое (1) сложилось в какой либо области предпринимательской деятельности, (2) применяемое к отношениям сторон, если они выразили на это обоюдное согласие .
Деловое обыкновение не применяется к отношениям сторон помимо их воли.
Деловое обыкновение не является нормой права, но является правилом поведения.
Заведенный порядок – практика взаимоотношений, установившееся между сторонами конкретного договора.
Дело касается конкретных сторон и конкретного договора. Например, покупателя и поставщика.
“Обычаи имущественного оборота”.
Ушли от обычая делового оборота, но не дошли до обычая.
2. Исторический аспект обычаев делового оборота.
Обычаи делового оборота – первый источник права.
До принятия Французского ГК - существовали кутюмы (обычаи делового оборота). Они и применялись.
В РФ: до выхода в свет Свода законов граждан. т. 10, ч. 1 – часть Свода законов Российской империи (1832 г.).
До революции был – Устав торговый.
Ст. 1 устава: “права и обязанности, проистекающие из сделок и отношений торговли свойств, определяется законами торговыми – законами гражданскими и применяется в торговли обычаями”.
Обычай – т. е. правило, которое обычно применяется.
Обычаи морских портов;
- “Свод действия обычаев Архангельского порта”.
3. Виды обычаев делового оборота.
По двум основаниям :
1) по области применения:
Внутренние обычаи делового оборота;
Внешнеторговые обычаи делового оборота (просто обычаи).
В свою очередь внутренние (по сфере):
Общероссийские;
Региональные;
Распространяющиеся на одну организацию (морской порт).
Внешнеторговый обычай:
ИНКОТЕРМС – торговые обычаи или обычаи делового оборота?
Судебная практика: эти правила применяются постольку, поскольку стороны в договоре на них сослались (деловые обыкновения).
2) по формам определенности (закреплении в нормативно-правовых актах):
Зафиксированные;
Незафиксированные.
4. Значение обычаев делового оборота в договорном регулировании.
Обычай делового оборота применяется в сфере договорных отношений.
В сфере договорного права необходимо выделить его соотношение с другими средствами правового регулирования.
Обычай делового оборота:
1) диспозитивная норма;
2) носит дополнительный характер по отношению к законодательству и договору.
Соотношение обычаев делового оборота с императивной нормой, договором и диспозитивной нормой.
Согласно п. 5 ст. 421 ГК РФ если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Приоритет императивной нормы над обычаем делового оборота.
Закон дается законодателем (свыше).
Обычай сверху не устанавливается.
Если в законе установлено правило равнозначное обычаю делового оборота, то должное и сущее совпадает.
Договор имеет приоритет перед обычаями делового оборота.
Соотношение диспозитивных норм перед обычаями делового оборота.
По общему правилу:
При коллизии диспозитивной нормы и обычая приоритет остается за диспозитивной нормой.
Исключение:
1) ст. 312 ГК РФ если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.
5. Способы (пути) формирования внутренних обычаев делового оборота.
1) разработка и опубликование примерных условий договора. Согласно ст. 427 ГК РФ в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.
2) отмена нормативно-правового акта широко применявшегося на практике и продолжающегося практически применяться на практике.
Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству. Утверждена постановлением Госарбитража при СМ СССР от 25.04.66 № П-7 с дополнениями и изменениями внесенными постановлениями Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81 и от 14.11.74 № 98 .
Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству. Утверждена постановлением Госарбитража при СМ СССР от 15.06.65 № П-6 с дополнениями и изменениями внес. Пост. Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81 и от 14.11.74 № 98 .
3) необходимость восполнения пробелов, неполноты нормативно-правового регулирования договорных отношений.
Например, законодатель воспроизводит привычные схемы видов договоров, но делает это общим образом, с учетом, что практика восполнит эти правила:
Складское хранение и обращения складских свидетельств. Какое содержание и значение первой передаточной надписи на варанте? Следовательно из практического восприятия – обычаев делового оборота.
4) новые отношения – новые правила (до закона).
6. Обычаи делового оборота и суд.
6.1. Роль суда в формировании обычаев делового оборота.
Обычай делового оборота формируется в процессе взаимоотношения сторон.
Именно суд, разрешая какое–либо дело должен констатировать о наличии какого–либо обычая делового оборота.
Применение судом обычаев делового оборота.
Очень сложно было в советское время встретить ссылку на обычаи делового оборота.
“Кодекс”.
Ошибка: обычаи делового оборота путают с установившемся порядком.
Согласно п. 1 ст. 508 ГК РФ в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
Например, 1/3 цистерны молока, а не 1 цистерна, следовательно в течение 6-ти месяцев – 1 раз в месяц равными партиями.
1) Вопрос: об обязанности доказывания применения обычая делового оборота и его содержания. Та сторона, которая ссылается на него.
2) Вопрос: о применении судом обычая делового оборота на который стороны не ссылались.
Вправе ли суд или обязан применить в таком случае обычай делового оборота?
Обычай делового оборота – норма права, следовательно источник права, таким образом суд обязан применить обычай делового оборота.
3. Вопрос: может ли являться неправильное или неприменение судом обычая делового оборота – обстоятельство для отмены судебного решения?
Да, хотя в АПК РФ этого нет.
Параграф 8. Судебные и иные интерпритационные акты, содержащие разъяснение и толкование норм договорного права.
1. Понятие интерпритационных правовых актов.
Интерпритационные правовые нормы (толкование) – производные нормативно-правовые акты.
Акты судебных органов – нормативно-правовые акты (обосновано).
Интерпритационные правовые акты носят производное нормативное значение.
Нормативно-правовые акты:
Первичные (законодательство);
Производные (судебные решения).
2. Виды итерпритационных правовых актов:
По субъекту толкования:
1) акты судебного толкования;
2) акты органов, издавших нормативно-правовой акт.
3. Значение интерпритационных правовых актов:
Установление содержания применяемой правовой нормы;
Единообразное применение.
Недействительность: нарушение обязательства о платеже – это не исполнение договора, а не недействительность (сфера заключения договора).
