Структура договора - его внутреннее содержание, которое состоит из:

Непосредственно предмета договора;

Его качества;

Сроков и даты поставки;

Условий поставки товара;

Его цены;

Расчетов;

Транспортных условий сделки;

Приемки товара по количеству и качеству;

Освобождения от обязательств или прекращения договора;

Страхования;

Вступления контракта в силу;

Переуступки контракта;

Порядка урегулирования споров.

Действующим законодательством на сегодняшний день не предусмотрено закрепления структурного построения договора, в связи с чем существуют просто варианты таких договоров (поставки, аренды, подряда, купли-продажи), в которых предусмотрены следующие разделы:

1. Реквизиты.

1. Преамбула (вводная часть).

2. Непосредственно предмет самого договора.

3. Срок поставки товара, сдачи работ, передачи товара.

4. Условия поставки товаров с указанием обязанностей продавца и покупателя (арендатора и арендодателя, подрядчика и заказчика).

5. Цена, арендная плата или стоимость подрядных работ.

6. Порядок расчетов.

7. Особые условия.

8. Порядок расторжения договора.

9. Форс-мажор (стихийные бедствия, пожар, военные действия).

10. Ответственность сторон.

11. Заключительные положения.

1. Реквизиты договора. Согласно устоявшейся практике и обычаям делового оборота составление любого договора начинается с его названия, т.е., как говорят правоведы, с указания вида или «разновидности» договора. Например, такие как «Договор купли-продажи товаров», «Договор поставки горюче-смазочных материалов», «Договор подряда», «Договор мены», «Договор аренды» и др. Вслед за наименованием договора следует его номер, дата и место подписания.

Все вышеуказанные реквизиты договора хотя и традиционны для существующей практики, однако они несут в себе правовую и смысловую нагрузку как формально-юридическую необходимость. Так, наименование договора не только указывает на его вид, но и индивидуализирует сам договор, а тем более облегчает его толкование (ст. 431 ГК РФ), особенно если в дальнейшем предстоит рассмотрение в арбитражном суде правоотношения, вытекающего из договора.

Далее за названием следует номер контракта. Присвоение ему конкретного номера является также индивидуализацией договора. Затем в его тексте фиксируется дата и место подписания. Отсутствие того и другого реквизита - грубейшая ошибка сторон договорного обязательства, так как точное определение момента его заключения связано с окончанием срока действия договора, а значит, и всех тех юридических последствий, которые с ним связаны.

Редко, но бывает, когда стороны сделки подписывают договор в разное время. В этом случае он считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Иногда стороны договорного обязательства не фиксируют в его тексте срок вступления договора в силу. Если последнее не явствует и из самого существа договора, то тогда дата заключения контракта имеет решающее значение, поскольку она может являться моментом вступления договора в силу.

Место подписания договора тоже имеет большое юридическое значение. Так, по гражданскому законодательству местом совершения сделки определяются:

● правоспособность и дееспособность лиц, совершивших сделку (ст. 17, 21 и 49 ГК РФ);

● форма сделки (ст. 8, 153 и 158 ГК РФ);

● применение законов и норм других государств.

Например, при заключении контракта с иностранным партнером в случае отсутствия в самом тексте прямого указания о применении законов определенной страны как контрагента договора именно по месту подписания и определяется выбор применяемого сделкой права.

2. Преамбула (вводная часть). Здесь определяются субъекты, управомоченные заключить договор, указывается полное фирменное наименование контрагентов, под которым они внесены в единый реестр государственной регистрации, т.е. юридический статус сторон. Затем даются их условные сокращенные наименования, под которыми они будут фигурировать в тексте договорного обязательства, например «Продавец» и «Покупатель», «Поставщик» и «Получатель», «Арендодатель» и «Арендатор» и т.д. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем уже не приводить полное или сокращенное название контрагентов.

В преамбуле подробно указываются наименования должностей лиц, подписывающих договор, а также их фамилии, имена, отчества. Помимо этого, в вводной части любого контракта обязательно надлежит указать наименование документа, из которого вытекают полномочия должностного лица на подписание договора. Такими документами могут являться устав, положение, договор, доверенность и т.п. Следует знать, что правом на заключение договоров без доверенности на основании устава наделены руководители обществ, предприятий и организаций.

Всякие другие лица - заместитель руководителя, главный инженер, вице-президент и т.п., а также руководители филиалов и представительств - должны действовать на основании выданной, надлежаще оформленной и заверенной доверенности. В доверенности должны быть только подпись руководителя и печать фирмы, а для государственных и муниципальных предприятий - еще и подпись главного бухгалтера. Кроме того, указываются дата и год выдачи, срок, на который выдана доверенность, и объем полномочий липа, заключающего сделку. (Что касается доверенности от имени граждан, то она должна быть оформлена согласно Федеральному закону от 12 августа 1996 г. № 111 - ФЗ «О внесении дополнения в пункт I статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации».)

В преамбуле договора необходимо также записать номер, серию и дату выдачи лицензии о праве контрагента на занятие тем или иным видом коммерческой деятельности.

3. Предмет договора. В понятие «предмет договора» входят такие понятия, как: - количество товара, когда стороны оговаривают единицу измерения и порядок его установления. К примеру, если единицей измерения в договоре будет служить вес, то необходимо в тексте указать нетто (вес, товара без тары) и брутто (вес товара с тарой или упаковкой) и т.п. Следует заметить, что при определении количества товара могут быть использованы такие нестандартные единицы, как мешок, пачка или коробка. Чтобы не было никаких неточностей, следует уточнить вес мешка, пачки или коробки. Есть такие сделки, когда количество товара с точностью установить невозможно (товары, которые поставляются насыпью или навалом). Поэтому при поставке такого рода продукции делается оговорка «около», которая ставится перед цифрой, определяющей количество товара. Здесь важно, что при заключении такого рода контрактов стороны делают оговорку о том, какая из сторон вправе пользоваться допустимым отступлением от установленной цифры;

● качество товара, представляющего собой совокупность свойств, позволяющих делать его пригодным для использования по прямому назначению. Именно качество товара напрямую зависит от ответственности продавца, т.к. в соответствии со ст. 476 ГК РФ продавец несет абсолютную ответственность за все недостатки товара, если только будет доказано, что они возникли до передачи товара или хотя бы позднее, но по причинам, уже существующим к моменту его передачи. Кроме того, продавец несет повышенную ответственность в отношении товара, на который им предоставлена гарантия качества. От ответственности продавца в соответствии с законодательством не освобождает и то, что он не мог предвидеть и предотвратить причины недостатков товаров;

● в договоре также необходимо указывать и документы по сертификации, такие как сертификат соответствия, гигиенический сертификат, качественное удостоверение или же протокол испытания, т. к. при их отсутствии покупатель в соответствии с Законом о защите прав потребителей по своему усмотрению может потребовать от продавца:

● безвозмездного устранения недостатков вещи,

● возмещения расходов покупателя на устранение недостатков вещи,

● соразмерного уменьшения покупной цены.

В случаях, когда покупателем были обнаружены неустранимые недостатки, он имеет право:

● отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы;

● потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, который бы соответствовал договору.

Под комплектностью товара понимают совокупность деталей, узлов, отдельных составляющих товар частей (комплектующих изделий), которые образуют вместе единое целое, используемое по общему назначению. Комплектность товара, как правило, в первую очередь устанавливается ГОСТами, ТУ и др. условиями, но может вытекать и из договора.

Комплект товара - это согласованный сторонами набор отдельных товаров, не обусловленный единством их применения. Передача товаров в комплекте, в отличии от «комплектности товаров», является только договорным условием. В случае передачи продавцом некомплектного товара покупателю, все невыгодные последствия ложатся на продавца (ст. 480 ГК РФ).

4. Сроки исполнения . Сроки исполнения должны быть согласованы сторонами. Непосредственно сроком исполнения обязательства должна быть признана дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки конкретному покупателю, или же дата приемо-сдаточного документа. В соответствии с действующим законодательством сроки подразделяют на следующие:

● императивные, которые являются общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению любой из сторон;

● диспозитивные, установленные самим законодательством, однако их можно изменить по соглашению сторон;

● определенные, такие сроки точные, в них указано конкретное событие или какой-то момент;

● неопределенные, в которых делаются приблизительно такие ссылки на разумный срок, своевременно или заблаговременно.

Закон предъявляет серьезные требования к поставке товара в срок. Систематическая просрочка поставщиком товара сверх предусмотренных в договоре сроков является значительным нарушением договора и может повлечь за собой односторонний отказ покупателя от исполнения договора. В соответствии со ст. 508 ГК РФ товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров подлежащих поставке в следующем периоде.

В случае, когда покупатель не производит в установленный по договору срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар, продавец вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

5. Цена. В соответствии со ст. 485 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Естественно, что цена является существенным условием договора купли-продажи, она согласуется сторонами и устанавливается:

За определенную весовую единицу товара в зависимости от колебаний содержания в грузе (товаре) посторонних примесей и влажности;

За определенную количественную характеристику товара (вес, площадь или длина);

За определенные штуки (сотни, дюжины и т.п.).

В случае поставки различных товаров цена устанавливается за единицу товаров каждого вида или сорта. Когда в основе цены будет весовая единица, то следует в первую очередь определить характер веса (брутто-нетто и т.п.) или же оговорить, входит ли в цену стоимость тары и упаковки. Если же в договоре характер веса не был указан, то цену определяют по весу нетто.

Предусмотрены следующие виды договорных цен:

Твердая цена, которая выражена в договоре конкретной денежной суммой и не подлежит дальнейшему изменению. Необходимо заметить, что в условиях рыночной экономики и роста инфляции данный вид цены применяется только при полной 100 %-й предоплате или же при частичной, 50 %-й предоплате товаров;

Скользящая цена (с последующей фиксацией в договоре), изменяющаяся в период исполнения договора по согласованию сторон.

6. Порядок расчетов. В соответствии с требованиями ст. 863 ГК РФ при расчетах платежа поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в том или ином банке. Платежными поручениями производят расчеты в случае предоплаты или же при согласовании с различными кредиторами. Ст. 864 ГК РФ на этот счет устанавливает, что платежные поручения принимаются банками при наличии средств на счетах плательщиков, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком.

Следует заметить, что платежные поручения должны предоставляться в банк на определенном бланке и срок их действия составляет 10 дней со дня выписки, в них не допустимы никакие исправления. Гарантией фактического перечисления денежных средств является банковская печать на одном экземпляре платежного поручения.

Согласно действующему законодательству в Российской Федерации предусмотрены следующие виды платежей:

Срочные - это авансовые платежи, а также платежи после отгрузки, которые имеют место при крупных сделках;

Досрочные;

Отсроченные - применяются в договорных обязательствах без ущерба финансовым интересам сторон.

Следует заметить, что форма расчетов зависит от ряда различных обстоятельств, таких как местонахождение одного из партнеров или финансового рейтинга банка, а также его стабильности.

7. Дополнительные условия. Действующим законодательством предусмотрены также и дополнительные условия договора, которые указывают на порядок приемки товаров по их качеству и количеству, а также особые свойства продаваемого товара. Примером дополнительных условий договора может служить диспозиция ст. 511, п. 1ГК РФ, гласящая о том, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Это означает, что восполнение недопоставки товаров за пределами срока действия договора возможно только при наличии дополнительного условия в самом тексте договора.

В некоторых случаях поставщик обязан передать покупателю товар в таре или упаковке, кроме того товара, который по своему характеру в них не нуждается. Все это должно быть внесено в текст договора, а точнее, в текст договора следует внести пункт о конкретной ответственности поставщика за поставку товара без тары или упаковки либо в ненадлежащей таре или упаковке. Конкретная ответственность будет выражена в договоре в виде штрафа, пени или неустойки с возмещением причиненных убытков в соответствии с действующим законодательством.

Ст. 517 ГК РФ предусматривает еще и обязанность покупателя по договору поставки возвратить многооборотную тару и средства пакетирования, если иное не предусмотрено договором поставки. Что же касается прочей тары, а также упаковки товаров, то они должны быть возвращены в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством.

8. Расторжение и изменение договора. По действующему законодательству изменение и расторжение договора может быть осуществлено только по соглашению сторон или же по решению суда. Так, в соответствии со ст. 452, п. 2 ГК РФ требование об изменении и расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом, либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

Следует заметить, что стороны в договоре могут установить другой порядок его изменения или расторжения, но это должно быть соответствующим образом отражено в тексте самого договора. Что касается одностороннего отказа, то он возможен тогда, когда это:

Предусмотрено законом;

Предусмотрено договором.

9. Форс-мажор . Форс-мажор представляет собой такую непреодолимую силу, которая становится основанием освобождения от ответственности стороны, причинившей убытки потерпевшему кредитору. К числу таких обстоятельств можно отнести:

Различного рода стихийные бедствия (штормы, ураганы,

Землетрясения, наводнения, снежные заносы);

Общественные явления, такие как военные действия, забастовки, соответствующие распоряжения государственных органов власти на совершении ряда действий, предусмотренных конкретным договором.

Характерными особенностями форс-мажорных обстоятельств являются их чрезвычайность и непреодолимость. Но здесь следует обратить внимание на то, что непреодолимая сила может являться основанием для освобождения от ответственности только в том случае, если она будет находиться в причинной связи между поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

10. Ответственность сторон. Как было замечено ранее, при нарушении договорных обязательств появляются основания ответственности в отношении нарушителя этих обязательств, которая существует в виде возмещения причиненных убытков, уплаты неустойки, а также штрафов или пени. Именно ответственность со стороны виновного является гарантией стабильности правоотношений.

В соответствии с требованиями ст. 401, ч. 1 ГК РФ основанием ответственности за нарушение обязательств является вина в форме умысла или неосторожности, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания. Ответственности сторон действующее законодательство придает огромное значение, об этом говорит п. 4 указанной статьи ГК РФ, гласящий о том, что всякое заранее заключенное соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.

Ответственность виновного лица-стороны договора наступает за упущенную выгоду, размер возмещения убытков по которой напрямую зависит от цены, положенной в основу бухгалтерского расчета при определении прямых и косвенных убытков. Следует заметить, что требования о взыскании упущенной выгоды всегда должны быть соответствующим образом обоснованы и документально подтверждены.

11. Договорная ответственность сторон. Это любая ответственность сторон, не противоречащая закону или иным законодательным актам. Иначе говоря, контрагенты договора могут предусмотреть любую ответственность: возмещение прямых и (или) косвенных убытков, пеню за просрочку в выполнении взаимных обязательств, штраф в определенном размере от суммы договора при отказе от выполнения или невыполнении условий контракта и т.д. Главным условием здесь будет одно: ответственность сторон должна соответствовать закону, т.е. не противоречить ему.

При составлении данного раздела договора, на наш взгляд, необходимо помнить следующие основные нормы Гражданского Кодекса как правила:

● о равноправии участников гражданского оборота, независимо от организационно-правового статуса юридического лица. Это означает, что ответственность сторон договора должна быть эквивалентной, т.е. равновеликой (ст. 1 ГК РФ);

● в том случае, если неустойка или штрафы будут явно несоразмерны последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ);

● должник отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ),

● в случае наличия в договоре явно односторонней ответственности, скажем, только в пользу кредитора, такая ответственность именуется на языке юристов-практиков «беспредельной», т.е. на крайне невыгодных для одного из контрагентов контракта условиях (кабальная сделка), она может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего (ст. 179 ГК РФ), с применением двухсторонней реституции (ст. 169 ГК РФ);

● применение повышенной, несоразмерной и несуразно высокой ответственности одного контрагента, при полном отсутствии ответственности другого контрагента за нарушение обязательств является не чем иным, как злоупотреблением правом с намерением причинить вред другому лицу (п. 1 ст. 10 ГК РФ), что может быть квалифицированно как мнимая сделка (ст. 170 ГК РФ), совершенная лишь для вида, только лишь с целью «вырвать» деньги или товар с партнера. Такая сделка может быть признана судом ничтожной (ст.ст. 168-170 ГК РФ);

● уплата неустойки и убытков при ненадлежащем исполнении обязательств не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ);

● должник отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ).

Все указанные неблагоприятные последствия, перечисленные выше, не самоцель. Тем самым партнеры призываются составлять договор разумно, добросовестно, в т.ч. и в вопросах включения эквивалентной ответственности участников контракта. Это соответствует духу уважения партнера, не только как контрагента, но и как помощника, в достижении главной цели предпринимателя - извлечении прибыли.

12. Заключительные и переходные положения. В этом разделе договора стороны, согласно устоявшимся обычаям делового оборота, оговаривают последние условия контракта, которые ниже приводятся почти дословно:

● настоящий договор вступает в силу со дня его подписания сторонами и действует, например, до 1 июля 2014 года;

● иногда участники договора указывают в его тексте и такой пункт: «если ни одна из сторон настоящего договора за месяц до окончания срока действия не потребовала его расторжения, то договор считается пролонгированным (т.е. продленным) на тот же срок», как правило, указанный текст используют в договорах найма, аренды, поставки, хранения, поручения и т.д.;

● истечение срока действия самого договора не означает прекращение всех обязательственных правоотношений по договору. Всё это действует до момента исполнения сторонами обязательств по поставке в полном объеме;

● данный договор составлен в 2 (двух) экземпляра, на 8 (восьми) листах каждый, по одному экземпляру для каждой стороны, причем, оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу;

● участники настоящего договора установили, что всякие исправления (подчистки, подтертости и т.п.) в самом его тексте являются недопустимыми.

Видимо, в договор можно добавить и пункт 5, примерно, следующего содержания: «Если один участник договора представляет текст договора с исправлениями, то такой договор не имеет юридической силы для другой стороны, третьих лиц и арбитражного суда».

Предлагаем вашему вниманию журналы, издающиеся в издательстве «Академия Естествознания»

Общий курс транспорта

Лекция 15

Договоры. Тактика ведения переговоров.

Понятие и структура договора.

Договоры перевозки и транспортной экспедиции.

1.1. Понятие договора, виды и формы договоров

Коммерческие отношения – это отношения самостоятельных, равноправных, финансово независимых физических или юридических лиц. В основе таких отношений лежат сделки. Сделками признаются действия, направленные на установление, изменение или прекращение юридических отношений между физическими или юридическими лицами.

Дву- и многосторонние сделки называются договорами (контрактами). Заключение договора является волевым актом. Для заключения договора необходимо согласование волеизъявления двух или нескольких сторон.

Одной из свобод человека и важнейшим принципом рыночной экономики является "свобода контрактов", которая содержит три элемента:

– свобода решения заключать договор или нет;

– право выбора партнера;

– свобода регулировать свои отношения с партнером по договору в содержании прав и обязанностей.

Ограничения в свободе содержания контракта налагаются только с целью защиты интересов общества и, в частности, интересов потребителя.

Многолетняя коммерческая практика привела к тому, что большинство коммерческих договоров приобрело форму стандартных, и в интересах сторон основные правоотношения договора стали регулироваться законодательством. В той степени, в которой законодательство определяет основы договорных отношений, принципиальное значение приобретает предмет договора и обозначение его сторон.

Специфические формы договоров, используемые в морских перевозках, регулируются либо общегражданским законодательством, либо Кодексом торгового мореплавания РФ (КТМ РФ):

– договор экспедиции (грузовладелец и экспедитор) - Гражданский кодекс РФ (ГК РФ);

– агентирования (агент и принципал) – КТМ РФ как договор агентирования и ГК РФ как договор представительства;

– фрахтования (фрахтователь и фрахтовщик) – КТМ РФ;

– тайм-чартер (фрахтователь и судовладелец) – КТМ РФ;

– бербоут-чартер – близок к договору аренды с учетом существенных условий использования судна для целей морского судоходства КТМ РФ.

Может быть заключен договор, объединяющий в себе элементы различных стандартных договоров, или специфический договор, не попадающий под стандартные формы. Важно, чтобы заключенный договор не противоречил действующему законодательству.

1.2. Структура и содержание договора

Договор, как правило, состоит из пяти частей:

1) преамбула договора;

2) предмет договора;

3) права и обязанности сторон;

4) дополнительные условия договора;

5) прочие условия договора;

6) подписи сторон и их реквизиты, дата и место заключения договора.

Преамбула договора. В преамбуле точно обозначается название договора, отражающее его сущность (перевозчики транспортной экспедиции, агентирования и т.д.), юридические имена и адреса сторон. Именно в преамбуле определяется положение сторон в данном договоре. После полного наименования фирмы фиксируется, кем она является в данном договоре, например: "Компания «Балт-терминал», далее именуемая СТИВИДОР", или "Компания «Балтком», далее именуемая ПЕРЕВОЗЧИК", и т.д. В преамбуле договора очень важно точно зафиксировать юридические имена сторон. (Не следует заключать серьезный договор, если в качестве стороны договора предлагается мелкая посредническая фирма вместо реального исполнителя договора.)

В договорах с иностранным партнером (чартере, агентском соглашении, стивидорном контракте и т.д.) достаточно указания точного юридического имени сторон. Российское законодательство и практика большое значение придают полномочиям лица, заключающего договор. Поэтому в преамбуле договора между резидентами РФ указываются персонально лица заключающие договор, их должности и источник их полномочий. Например: "Фамилия, имя, отчество, генеральный директор, действующий на основании Устава..." или "ФИО, коммерческий директор, действующий на основании доверенности...".

Предмет договора. Это самая короткая, но наиболее существенная часть договора. В ней определяются основные обязанности сторон в общем виде. Предмет договора должен соответствовать названию договора и наименованию сторон, обозначенных в преамбуле.

Права и обязанности сторон. Для того чтобы четко определить обязанности сторон в договоре, надо с полной ясностью представлять себе технологический процесс и техническое обеспечение обязательств, взятых на себя вами и вашим партнером. Технологический процесс исполнения обязательств необходимо "расписать" по этапам и срокам. По каждому этапу определить свои обязанности, обязательства партнера и санкции за ненадлежащее выполнение или невыполнение обязательств. Надо предусмотреть способы связи и обязательную информацию и документацию, которой должны обмениваться партнеры на каждом этапе, и санкции за непредставление информации.

В целом эта часть договора должна быть более подробной и четкой, так как она составляет конкретное содержание прав и обязанностей сторон. Необходимо оговорить не только содержание исполнения обязательств каждой стороной, но и срок, место и способ исполнения, а также форму документального подтверждения исполнения обязательств.

Дополнительные условия договора. Это условия, оговаривающие не материальное использование обязательств по договору, а юридические условия его существования и исполнения. К таким условиям, в частности, относятся:

- срок действия договора – он должен быть четко определен. Бессрочных коммерческих договоров не бывает. Срок договора определяется либо конечной датой исполнения обязательств должником, либо периодом от момента заключения договора, в связи с чем дата заключения (подписания последней стороной) имеет принципиальное значение. В практике морских перевозок договор перевозки заканчивается после выдачи груза правомочному получателю, здесь имеют место "разумные сроки" для перевозки и выдачи груза; агентский, экспедиторский, стивидорный контракты, как правило, заключаются на 1-2 года с автоматическим продлением на следующий срок, если ни одна из сторон не заявила о расторжении договора заблаговременно. Таким образом, эти договоры действуют десятилетиями. Особенно важными определенные сроки договора являются для договоров аренды (тайм-чартера, бербоут-чартера) и хранения;

- ответственность сторон . Договор – взаимосогласованная совокупность обязательств сторон друг перед другом. Однако обязательства, не подкрепленные санкциями, ничтожны, недобросовестный должник может безнаказанно уклоняться от исполнения своих обязательств. Судебное или арбитражное разбирательство исков о нарушении договора может быть длительным и малоэффективным. В той же технологической последовательности, в которой перечислялись обязательства сторон, должны быть определены и включены в договор санкции за их исполнение. В раздел дополнительных могут быть включены следующие условия: способы обеспечения обязательств, порядок расторжения, изменения, дополнения или замены договора, условие о конфиденциальности информации, входящей в договор или содержащейся в предварительных переговорах, и условие о разрешении споров.

Условие о разрешении споров является чрезвычайно важным для договоров, связанных с морскими перевозками. Очевидно, что в тексте договора сложно предусмотреть всех возможных коллизий между сторонами. Поэтому в договорах используется почти стандартное условие: "все условия, предусмотренные настоящим контрактом, регламентируются законодательством РФ". Однако в договорах с иностранным партнером может быть предусмотрено и другое законодательство.

Кроме общего определения, действующего над договором законодательства, в договоре должно быть определено место и способ разрешения споров. Это может быть Морская Арбитражная комиссия при Торговой палате Правительства РФ, Лондонский или любой другой арбитражный суд (следует иметь в виду, что оговорка об арбитраже обычно лишает стороны права обращаться в суд). В практике РФ необходимо точно определить в договоре адрес арбитража для рассмотрения споров, иначе спор не будет принят к рассмотрению.

Обычно стороны согласовывают в договоре стремление решить спорные вопросы мирным путем, личными переговорами, и только если не удастся прийти к взаимному решению, передавать дело в арбитраж.

Прочие условия договора. В этом разделе стороны должны оговорить все вопросы, которые они находят нужными согласовать: условие о том, что все предшествующие договору соглашения и переписки теряют силу; число экземпляров договора и их равноценность и т.д. Не существует законодательных ограничений по включению в договор дополнительных и прочий условий. Напротив, если что-то в договоре не оговорено или не согласовано, при арбитражном или судебном разбирательстве возникает ситуация, когда выносится решение: "из договора не ясны намерения сторон".

Заключительная часть текста договора: подписи сторон и их реквизиты, дата и место заключения договора.

Договор должен быть скреплен личными подписями уполномоченных на заключение договора лиц. Совершенно обязательно, чтобы договор был подписан лицами, обозначенными в преамбуле как действующими от имени сторон. Никакие подписи заместителей или иных лиц не будут приниматься во внимание при конфликтных ситуациях.

Подпись скрепляется печатью предприятия. Печать подтверждает только действительность подписи определенного лица, но, ни его полномочия, ни заключение договора. С юридической точки зрения печать имеет второстепенное значение по сравнению с подписью "рукоприкладчика": есть подпись без печати – договор действителен, есть печать на подписи неправомочного лица – договор не действителен.

В практике морских перевозок очень часто договоры подписываются агентами или посредниками. Это не меняет сущности и значения подписи. Агент подписывает, в частности, коносаменты от имени и по поручению принципала (судовладельца), в рамках его полномочий по агентскому договору он может действовать без доверенности, и его подпись обязывает принципала. Однако при подписи совершенно обязательной является оговорка "as agent" или "as agent only". Брокер подписывает чартер от имени и по поручению сторон в рамках данных ему полномочий как коммерческий посредник с оговоркой "как брокер" – "as broker".

В практике РФ подписи сторон должны сопровождаться исчерпывающими реквизитами сторон, включая расчетный счет, точные наименования и юридические адреса банков, обслуживающих каждую сторону.

Дата подписания договора имеет исключительно большое значение – начало действия большинства договоров определяется моментом его подписания. Во многих случаях срок действия договора исчисляется от момента его заключения. Моментом подписания договора определяется действительность или недействительность действий, исполненных во исполнение договора до его подписания.

Как правило, договор подписывается сторонами в разное, хотя и близкое время – датой подписания является дата последней подписи. В связи с тем, что между первой и второй подписью на договоре создается неопределенная юридическая ситуация, рекомендуется подписывать договор одновременно и в официальной обстановке.

Место совершения договора, если не установлено иное, определяет законодательное регулирование действий сторон, совершающих договор, даже если местом арбитражного или судебного разбирательства споров по договору определено другое место.

1.1. Понятие договора

Договор - это форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты субъектов гражданского оборота. Заниматься предпринимательством и не совершать сделки, не подписывать договоры и документы, связанные с его исполнением, просто невозможно.

Определение договора содержится в ст. 420 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту - ГК РФ). Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Это соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие отсутствует, нет и договора.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

1.2. Структура договора

Грамотно составленный договор должен состоять из четырех основных частей:

Преамбула (вводная часть);

Предмет договора, права и обязанности сторон;

Дополнительные условия договора;

Прочие условия договора.

1.2.1. Преамбула (вводная часть) договора

Данная часть договора должна содержать следующие основные положения:

Наименование договора (купли-продажи, поставки, комиссии, на оказание брокерских услуг, аренды, о совместной деятельности и т.д.).

Таким образом, арбитражные суды, а также налоговые органы в настоящее время руководствуются принципом "приоритета содержания договора над его наименованием (формой)". Поэтому любые попытки скрыть действительное содержание договора путем использования наименования другого договора, скорее всего, окажутся безрезультатными.

1.2.2. Предмет договора. Права и обязанности сторон

Данная часть договора содержит следующие положения:

1. Предмет договора.

2. Обязанности и права первой стороны по договору.

3. Обязанности и права второй стороны по договору.

4. Срок выполнения своих обязательств сторонами.

5. Место исполнения обязательств каждой из сторон.

6. Способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения. Этой части договора посвящены те разделы книги, в которых рассматриваются отдельные виды договоров.

1.2.3. Дополнительные условия договора

Настоящий раздел любого договора содержит такие условия, которые не обязательно включаются в договор, но, тем не менее, их наличие может существенно влиять на права и обязанности сторон, а также на порядок их исполнения, в частности:

Срок действия договора.

Срок действия договора необходимо указывать даже тогда, когда указаны сроки выполнения сторонами отдельных обязательств. Это обусловлено тем, что вы должны знать, когда договор прекращается и когда можно будет предъявлять соответствующие требования и претензии к контрагенту за отказ от его исполнения.

Ответственность сторон.

Данное условие любого договора обеспечивает исполнение обязанностей сторонами на случай нарушения одной из них условий договора. Обычно оно содержит определение различного рода санкций в виде неустоек (пени, штрафа), уплачиваемых одной стороной, не выполнившей своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности контрагента должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, конечно, штрафная неустойка.

Способы обеспечения обязательств.

Для успешного проведения коммерческой операции недостаточно найти выгодного партнера, заключить с ним выгодный договор, - очень важно, чтобы договор был исполнен надлежащим образом. Эффективными в этом случае являются способы обеспечения обязательств, которые представляют собой дополнительные меры имущественного воздействия на виновную сторону.

1.2.4. Прочие условия договора

В данном разделе договора целесообразно определить:

Законодательство, которым регулируются отношения сторон.

Конечно же, независимо от наличия или отсутствия указанной формулировки в тексте договора стороны при исполнении своих обязательств должны будут руководствоваться не только условиями договора, но и требованиями действующего законодательства. Тем не менее практика показывает, что отдельные хозяйствующие субъекты отказываются принимать во внимание нормы закона, ссылаясь на отсутствие соответствующих требований в самом договоре.

Поэтому не лишним будет поместить в договоре формулировку следующего содержания:

"В случаях, не предусмотренных настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством".

Виды и структура договоров

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ

Договор, соглашение, контракт - юридическое соглашение между двумя или более сторонами, заключенное в соответствии с положениями закона, согласно которому одна сторона или несколько сторон получают право на совершение некоторых действий или запрещение третьим лицам совершать какие-либо действия. Соглашение является результатом предложения и принятия его, однако для того, чтобы это соглашение приобрело юридическую силу, необходимо, чтобы оно удовлетворяло ряд других требований.

Должно подразумеваться возмещение (если контракт не оформлен в виде скрепленного подписями и печатями документа) - стороны должны выразить намерение вступить в юридические отношения; стороны должны быть дееспособными для заключения контракта (т. е. они должны располагать полномочиями принимать на себя юридическую ответственность, быть совершеннолетними, психически здоровыми и в момент заключения контракта трезвыми); соглашение должно отвечать всем формальным правовым требованиям; соглашение должно быть законным (незаконный контракт); соглашение не должно содержать пунктов, из-за которых оно может быть признано недействительным на основании каких-либо положений общего права или законодательного права либо каких-нибудь внутренних изъянов.

В целом не существует каких-либо особых формальностей для того, чтобы заключить контракт, имеющий юридическую силу. Договор может быть устным, письменным или отчасти устным и отчасти письменным и даже может быть подразумеваемым, исходя из поведения. Однако некоторые договоры признаются действительными только тогда, когда они оформлены в виде скрепленного печатями и подписями документа или в письменном виде (например, соглашение о покупке в рассрочку), переводные векселя, простые векселя, договоры о продаже земли. Некоторые договоры, действительные сами по себе, могут приобрести юридическую силу, только если они имеют подтверждение свидетелей, сделанное в письменной форме.

Строительный подряд, подрядный договор - договор, по которому одна сторона, подрядчик, обязуется выполнить по заданию другой стороны, заказчика, определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку товара, вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. При просрочке передачи или приемки результата работы риски несет сторона, допустившая просрочку.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы или промежуточные сроки. В договоре подряда указываются цена, стоимость подлежащей выполнению работы или способы ее определения. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой затрат, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится неотъемлемой частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии с законом.

В Приложении 12-1 приведена типовая форма договора подряда.

Договор является неотъемлемой частью торгов, его результатом. Структурно договор может быть условно разделен на четыре части (13):

1. Преамбула (или вводная часть).

2. Предмет договора.

3. Дополнительные условия договора.

4. Прочие условия договора.

В таблице 12.4.1 приведена структура типового договора.

Договора и контракты формируются на контрактной фазе проекта, когда проводится заключение контрактов на проектирование, закупки и поставки ресурсов и услуг, подрядные работы и прочее. После стадии технико-экономического обоснования производится составление квалификационных требований, являющихся основой для подготовки контрактов и проведения рабочего проектирования.

Отбор потенциальных исполнителей, поставщиков проекта производится, как правило, на основе выбора из нескольких претендентов, которые приглашаются для переговоров (торгов). Переговоры ведет группа экспертов, при этом каждый эксперт оценивает претендента самостоятельно по следующим критериям: архитектурные и функциональные достоинства представленных предпроектных проработок, стоимостные показатели по будущей стройке, реальные архитектурные (инженерные) возможности фирмы, надежность фирмы как партнера по ранее осуществленным проектам, финансовое положение.

На основании результатов торгов оформляется контракт с выбранной проектной организацией. Выбор и оформление отношений с подрядными организациями и фирмами - последний этап контрактной фазы проекта. Одновременно с заключением контракта с проектной фирмой аналогичные мероприятия осуществляются

Таблица 12.4.1. Структура типового договора

Раздел	Содержание раздела
1. Преамбула (вводная часть)	1. наименование договора 2. дата подписания договора (число, месяц и год подписания); 3. место подписания договора (город или населенный пункт); 4. полное фирменное наименование контрагента; 5. должности, фамилии, имена и отчества лиц, заключающих договор
2. Предмет договора	1. предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны; 2. обязанности сторон по договору; 3. цена договора, порядок расчетов и т. д.; 4. сроки выполнения сторонами своих обязательств.
3. Дополнитель-ные условия договора	1. срок действия договора; 2. ответственность сторон; 3. способы обеспечения обязательств; 4. основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке; 5. условия конфиденциальности информации; 6. порядок разрешения споров между сторонами; 7. особенности перемены лиц по договору
	1. законодательство, регулирующее отношения сторон; 2. особенности согласований между сторонами: · лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора; · сроки связи между сторонами; · способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных; 3. судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора; 4. реквизиты сторон: · почтовые реквизиты; · местонахождение (адрес) предприятия; · банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ); · отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок) 5. количество экземпляров договора; 6. подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия)

по привлечению подрядных строительных фирм, а также фирм - поставщиков оборудования и материалов.

ВИДЫ ДОГОВОРОВ

Существует большое количество классификаций контрактов по самым разнообразным признакам, однако среди них можно выделить наиболее важные:

1. способы установления цены контракта;

2. характер взаимоотношений участников проекта и разделение ответственности между ними. По способу установления цены контракты делятся на:

1. контракты с твердой ценой. Такой контракт является соглашением, при котором контрактор обязуется осуществлять поставку материалов, проведение работ и оказание услуг за определенную цену, которая не может быть изменена в случае изменения затрат. Большая доля риска при заключении контракта этого типа ложится на подрядчика, поскольку любые отклонения от указанных в контракте условий влияют на его затраты, но и возможность получения прибыли наиболее высока;

2. контракты с возмещением издержек, которые предполагают возмещение подрядчику части затрат, связанных с выполнением проекта. Возмещение может производиться не по всем затратам, а только по тем из них, которые положениями контракта отнесены к возмещаемым.

Различают следующие основные виды контрактов с возмещением издержек, каждый из которых характеризуется различной степенью риска:

1. фиксированный ценовой контракт;

2. контракт с фиксированной ценой,

3. контракт с фиксированной суммой и условием стимуляции;

4. контракт с фиксированной суммой и стимулирующей оплатой;

5. контракт с фиксированной ценой и возможностью пересмотра цены в некотором диапазоне;

6. контракт с наценкой;

7. контракт с оплатой затрат плюс фиксированное вознаграждение;

8. контракт с оплатой издержек плюс поощрительное вознаграждение;

9. контракт с оплатой затрат плюс процент от затрат.

В зависимости от характера взаимоотношений участников проекта и распределения ответственности между ними различают следующие типы контрактов:

а) традиционные, представляющие собой соглашение между заказчиком и генеральным подрядчиком о строительстве объекта по законченному проекту; проектно-строительные, предусматривающие ответственность подрядчика за проектирование и строительство; управленческо-строительные, связанные с участием менеджера проекта или управляющего проектом, которые берут на себя главные функции управления совмещенными во времени стадиями проектирования и строительства, оставляя заказчику основную обязанность - искать на основе торга подрядчиков и заключать с ними контракты;

б) контракт на строительство «под ключ» с полной ответственностью генподрядчика за ввод объекта в эксплуатацию.

Рассмотрим кратко особенности каждого типа контракта.

Контракт с наценкой. Тип контракта, когда заказчик соглашается на увеличение стоимости проекта в обмен на право иметь большую возможность контролировать проект и даже участвовать в управлении им. В таких контрактах оплата услуг подрядчика либо фиксированная, либо исчисляется в определенных процентах от стоимости всего проекта.

Контракт с оплатой затрат плюс фиксированное вознаграждение. Контракт, обеспечивающий подрядчику/поставщику возмещение допустимых затрат, а также фиксированное вознаграждение.

Контракт с оплатой издержек плюс поощрительное вознаграждение. Контракт, обеспечивающий возмещение затрат в зависимости от базовых характеристик товаров, работ, услуг, а также заранее определенное вознаграждение за превышение таких характеристик.

Контракт с оплатой затрат плюс процент от затрат. Контракт, обеспечивающий возмещение допустимых затрат в связи с предоставленными услугами плюс согласованный процент от затрат в качестве прибыли.

Фиксированный ценовой контракт. Контракт на единовременную общую сумму, при этом подрядчик/поставщик обязывается поставлять продукцию или оказывать услуги по фиксированной цене.

Контракт с фиксированной ценой. Контракт с твердой ценой, когда поставщик соглашается предоставить товары и услуги по фиксированной цене.

Контракт с фиксированной суммой и условием стимуляции. Тип контракта с фиксированной суммой с условием изменения прибыли и установления итоговой стоимости контракта по формуле, основанной на отношении полной итоговой договорной суммы и полной целевой суммы.

Контракт с фиксированной суммой и стимулирующей оплатой. Тип контракта, по которому покупатель выплачивает продавцу установленную сумму (оговоренную в контракте), а продавец может получить дополнительную сумму, если удовлетворит определенным критериям по производительности. Обеспечивает поставщику твердую цену за установленное качество поставок плюс заранее согласованное поощрительное вознаграждение за более высокое качество.

Договор (контракт) подряда с генеральным подрядчиком, контракт на строительство «под ключ». Контракты с полной ответственностью генерального подрядчика за ввод объекта в эксплуатацию. Такой контракт может выступать в форме проектно-строительного контракта. Эти контракты выполняют в основном наиболее известные промышленные, строительные, проектно-строительные фирмы и корпорации. Они берут ни себя всю полноту ответственности перед заказчиком за разработку и реализацию проекта. Недостатком этого типа контрактов является то, что заказчик не может активно влиять на ход реализации проекта, полностью полагаясь во всех вопросах на фирму. Вместе с тем следует подчеркнуть, что этот тип контрактов обладает несомненным достоинством для проектов, требующих исключительно высокой степени, четкости взаимодействия и контроля всех исполнителей и позволяет: совместить отдельные фазы реализации проекта; вводить объекты отдельными технологическими линиями (пусковыми комплексами); осуществлять контроль за ходом реализации проекта и вносить в него существенные изменения; сократить продолжительность инвестиционного цикла. Контракты «под ключ» могут заключаться по принципу «фактические затраты плюс процент от прибыли», однако возможны и другие варианты, например, твердая цена. Этот контракт предусматривает фиксированный срок строительства при заданном качестве. Помимо основных обязательств, в контракте могут содержаться дополнительные требования, такие, как техническая помощь на период освоения объекта, содействие в подготовке специалистов и так далее. Координация деятельности при этом виде контракта, как правило, осуществляется проектно-строительной фирмой и руководителем проекта (проект-менеджером). Используется принцип совмещения проектирования и строительства.

Раздел 2. Общие правила оформления документов

Тема: Договорно-правовая документация

План:

1. Понятие договора.

2. Структура договора

1.Понятие договора.

В РФ основным документом, регулирующим договорные отношения, является Гражданский кодекс РФ (ГК РФ).

В соответствии со ст.420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, либо обозначить дату или условия вступления договора в силу. Например: «положения настоящего договора вступают в силу для обеих сторон с 01.01.2007» или «положения настоящего договора вступают в силу с даты поступления сумм задатка по договору на расчетный счет исполнителя».

В структуре договора можно выделить следующие составляющие:

1. преамбула – это вводная часть, включающая следующие элементы: наименование и номер договора; дату заключения договора; наименование сторон; условные обозначения сторон по договору; точное указание должности, фамилии, имя, отчества сторон, подписывающего договор, наименование документа удостоверяющего его личность и полномочия.

Наименование договора должно отражать суть договорных отношений и включать информацию, исключающую возможность введения в заблуждение заинтересованных лиц о фактическом содержании сделки.

Нумерация договор осуществляется организацией самостоятельно на основании требований локальных нормативных актов.

Дату заключения договора надлежит отразить в его тексте. Если стороны подписывают его в разное время, он считается заключенным с момента подписания его последней стороной.

Наименование сторон в договоре приводится в полном (фирменном) виде либо сокращенном, определенном учредительными документами каждой стороны, содержащей указание на е организационно-правовую форму. Если в качестве участника договорных отношений выступает физическое лицо, необходимо указать фамилию, имя, отчество без использования сокращений (инициалов).

Условное обозначение сторон по договору (например «исполнитель», «заказчик», «арендатор» и т.д.) позволяет избежать многократного повторения полного фирменного наименования сторон в тексте договора и облегчает восприятие сути сделки.

2. Предмет договора – это объект гражданских прав, на который направлена согласованная воля сторон договорных отношений. К объектам гражданских прав в соответствии со ст.128 ГК РФ относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

В предмете договора отражаются:

ü Обязанности и права первой стороны по договору;

ü Обязанности и права второй стороны по договору;

ü Срок выполнения обязательств сторонами;

ü Место исполнения договоров каждой из стороной;

ü Способ исполнения обязательств каждой из сторон.

Права и обязанности сторон вытекают из норм права собственности и других вещных прав, обязательственного права, закрепленных ГК РФ.

3. Цена договора и порядок расчетов.

Цена договора является результатом договоренности между сторонами. Когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги.

4. Дополнительные условия договора включают следующие сведения:

ü Срок действия договора;

ü Ответственность сторон;

ü Способы обеспечения обязательств;

ü Основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке действий сторон при одностороннем расторжении договора;

ü Условия о конфиденциальности информации по договору;

ü Порядок разрешения споров между сторонами по договору.

5. К прочим условиям договора можно отнести:

ü Условия о согласовании связи между сторонами;

ü Результаты преддоговорной работы после подписания договора;

ü Количество экземпляров договора;

ü Оформление дополнений и изменений к предмету договора;