Издание представляет собой курс лекций по общей части учебного курса «Международное частное право» (МЧП), подготовленный автором на основе преподавания в различных вузах Москвы и Екатеринбурга в 1997–2007 гг. В работе рассмотрены основные вопросы общей части учебного курса, проанализировано их закрепление в нормативных правовых актах более 60 стран мира, дана общая характеристика современных тенденций в области МЧП. При подготовке текста издания учтены изменения в законодательстве на апрель 2007 г. Работа предназначена для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов и факультетов, а также для всех, интересующихся проблемами общей части международного частного права.
Лекция III. Субъекты международного частного права
§ 1. Государство – особый субъект международного частного права. Иммунитет государства и коллизионное право
В соответствии со ст. 2 ГК РФ «в регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования». Статья 124 ГК РФ определяет, что их участие в данных отношениях основывается «на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданскими и юридическими лицами». От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации выступают «органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (ч. 1 ст. 125 ГК РФ). В равной степени государство может быть участником и отношений, регулируемых нормами МЧП при условии, что его контрагентом будет иностранное физическое или юридическое лицо, причем, как определяет ст. 1204 ГК РФ, «к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела (разд. VI «Международное частное право» – прим. автора) применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом».
Виды гражданско-правовых отношений международного характера, одной из сторон в которых может выступать государство, разнообразны, но можно выделить несколько из них:
во-первых, это различные договорные отношения обязательственного права, включая договоры перевозки;
во-вторых, международные трудовые отношения; в-третьих, наследственные отношения, связанные в первую очередь с определением судьбы «выморочного» имущества.
Возможно также участие государства в отношениях, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности.
Для Российской Федерации в настоящее время актуальны отношения, связанные с усыновлением (удочерением) российских детей иностранными гражданами, о чем подробнее будет идти речь в лекции, посвященной семейно-брачным отношениям в МЧП.
В связи с участием государства в разнообразных гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, возникает вполне резонный вопрос: каков правовой статус государства? Корень проблемы заключается в том, что в соответствии с положениями международного (публичного) права государство является суверенным политико-территориальным образованием. Суверенитет государства означает верховенство государства в решении всех внутренних вопросов в пределах своей территории и независимость одного государства от другого во всех сферах межгосударственного общения. Внешний аспект суверенитета нашел свое закрепление в классических латинских фразах: Par inparem nonhabet (равный над равным власти не имеет) и par inparem haber non jurisdictionen (равный над равным не имеет юрисдикции), что с точки зрения современного права означает, что государство обладает иммунитетом от юрисдикции другого государства (иммунитет – от лат. immnitas - освобождение, избавление кого-либо от действия чего-либо; правовой иммунитет – освобождение субъекта права от действия тех или иных правовых норм). Таким образом, главной особенностью правового статуса государства как участника гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, является наличие иммунитета. Прежде чем более подробно раскрыть содержание иммунитета государства, необходимо сделать одно уточнение. Вопрос об иммунитете возникает лишь тогда, когда конкретное частноправовое отношение, участником которого является государство, каким-либо образом связано с территориальной юрисдикцией иностранного государства: например, иск к государству подан в суде иностранного государства или имущество государства, в отношении которого возник спор, находится на территории иного государства. Если же гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, с участием государства явилось предметом рассмотрения на его территории, то об иммунитете не может быть и речи (ст. 124, 1204 ГК РФ).
Вопрос иммунитета государства имеет давнюю историю, но на протяжении длительного времени в его рамках специально не выделялся частноправовой аспект, т. е. тот, который возникал в связи с участием государства в гражданско-правовых отношениях международного характера с иностранными физическими или юридическими лицами. Объяснялось это во многом тем, что понятие государства персонифицировалось с личностью монарха, что нашло выражение в знаменитой фразе: «Государство – это я» (L"ctat, c"est moi). В этих условиях сама идея предъявить, например, иск в испанском суде к английскому королю выглядела абсурдной. Повсеместно господствовала теория абсолютного иммунитета государства, в соответствии с которой иммунитет государства в частноправовой сфере есть следствие, проявление, грань суверенитета и состоит из нескольких элементов:
судебный иммунитет;
иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска;
иммунитет по принудительному исполнению судебного решения;
иммунитет собственности государства;
иммунитет сделок государства.
Прежде чем дать характеристику каждого из них, необходимо отметить ряд общих моментов:
1) все элементы (разновидности) иммунитета основаны на суверенитете государства;
2) иммунитет государства в целом и соответственно каждый из его элементов – это право государства, а не обязанность, что предполагает возможность отказа от него. Однако такой отказ должен носить явно выраженный характер;
3) отказ от одного из элементов иммунитета не влечет автоматически отказ от остальных.
Судебный иммунитет означает неподсудность государства суду другого государства. При этом не имеет значения, в связи с чем и по какому поводу намереваются привлечь государство к суду. Данный принцип, как отмечает Л.А. Лунц, получил многократное выражение в международных актах, в судебной практике различных государств. И далее ссылается на тезис Оппенгейма, подчеркивавшего, что принцип судебного иммунитета есть норма международного права, несоблюдение которой влечет международную ответственность государств».
Среди относительно недавних примеров можно назвать дело о так называемых царских долгах, возбужденное в 1982 г. в одном из районных судов Нью-Йорка против СССР. Первоначальное решение, принятое в 1986 г. не в пользу СССР, было пересмотрено в 1987 г. Решением 1987 г. оно было признано ничтожным в связи с отсутствием у суда юрисдикции, что было впоследствии подтверждено Апелляционным и Верховным судами США. Наличие судебного иммунитета иностранного государства признают и западные авторы. Однако это не означает, по общему правилу, отсутствие правосудия. Заинтересованные лица имеют ряд возможностей, а именно:
государство может само отказаться от судебного иммунитета, зафиксировав это в договоре или заявив об этом при возникновении спора;
государство может само инициировать рассмотрение спора в суде;
есть возможность обратиться с иском в суд на территории данного государства;
и наконец, можно сделать попытку воздействовать на иностранное государство по дипломатическим каналам.
Иммунитет от предварительного обеспечения иска и принудительного исполнения решения означает, что в отношении государства не могут быть применены никакие принудительные меры, предусмотренные законодательством страны суда, как для предварительного обеспечения иска, так и принудительного исполнения решения, за исключением случая явно выраженного согласия со стороны государства, причем соблюдение данного иммунитета никоим образом не связано с участием государства в процессе судебного рассмотрения иска.
Рассмотренные выше элементы иммунитета государства в конечном итоге направлены на обеспечение неприкосновенности собственности государства, находящегося на территории иностранного государства, но иммунитет собственности государства понимается шире и означает, что данная собственность абсолютно неприкосновенна. Более того, и в том случае если «собственность иностранного государства находится в руках третьего лица, которое не пользуется судебной неприкосновенностью (иммунитетом)…эта собственность пользуется неприкосновенностью в самом полном объеме, если только будет доказано, что она принадлежит суверенному государству». Еще один достаточно интересный аспект иммунитета собственности государства получил в теории название «доктрина акта государства», возникновение которой можно датировать 1674 г., годом английского судебного прецедента Blad v. Bamfield. В последующие столетия данная доктрина неоднократно находила выражение в судебной практике стран как общего, так и романо-германского права. Суть доктрины в том, что суды одного государства не вправе рассматривать вопрос о законности актов другого государства, принятых в пределах его собственной территории.
Как правило, вопрос о применении данного постулата возникал при экспроприации имущества. О современной трактовке доктрины будет сказано ниже.
Иммунитет сделок государства состоит в том, что сделки, заключаемые государством с иностранным физическим или юридическим лицом, должны регулироваться правом этого государства, если только стороны сами не договорятся о применении иного права. Данное правило было сформулировано в решении Постоянной Палаты международного правосудия в 1929 г., в котором подчеркивалось, что «природа суверенного государства проявляется в том, что действительность принятых им обязательств не может быть подчинена иному закону, чем его собственному». В 1957 г. Международный Суд ООН признал себя некомпетентным рассматривать спор между правительством Норвегии и французскими держателями облигаций, им выпущенных, косвенно признав тем самым довод норвежской стороны о том, что предмет спора лежит целиком в сфере норвежского права. Из действующих международно-правовых актов иммунитет сделок государства закреплен, в частности, в п. 1 ст. 42 Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств от 18 марта 1965 г., где говорится, что «… случае отсутствия соглашения сторон Арбитраж применяет право Договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре».
Рассмотренные выше элементы иммунитета государства в частноправовых отношениях составляют доктрину абсолютного иммунитета государства, действующую в течение длительного времени. Она была заложена в прецедентном праве либо в законодательстве или международных договорах и признавалась в качестве одного из принципов международного (публичного) права.
Однако уже в конце XVIII – начале XIX вв. суверенные государства стали все активнее и чаще выходить на рынок, что приводило к возникновению споров, и торгующие суверены одних государств оказывались в судах других. В этих условиях доктрина абсолютного иммунитета начала уступать место ограниченной доктрине, которая отказывала в иммунитете государствам, занимавшимся коммерческой деятельностью. Такая перемена созревала постепенно в течение XIX – первой половины XX вв. первоначально в прецедентном праве и обычно связывается с решениями бельгийского суда в 1857 г. по делу «Перу против П.Б. Крелингера» (Etat du Perou v. Krelinger PB.) и итальянского суда в 1882 г. по делу компании Мореллет против Говерио Данезе (Morellet v. Goverio Danese).
На международно-правовом уровне доктрина ограниченного иммунитета впервые нашла закрепление в нормах Брюссельской конвенции об унификации некоторых правил, относящихся к иммунитету государственных судов от 10 апреля 1926 г. с Дополнительным протоколом от 24 мая 1934 г. В статье 1 Конвенции указывалось: «Морские суда, принадлежащие или эксплуатируемые государством, грузы, принадлежащие государству, грузы и пассажиры, перевозимые на этих судах, также как и и государства, владеющие и эксплуатирующие данные суда, в вопросах, касающихся эксплуатации данных судов и перевозки данных грузов, будут находиться в пределах действия тех же норм ответственности и тех же обязательственных норм, что применяются в отношении частных судов, грузов и оборудования». Как следует из названия Конвенции, сфера ее применения затрагивала только одну из областей частноправовых отношений – сферу торгового мореплавания.
После Второй мировой войны доктрина ограниченного иммунитета получила правовое закрепление в Европейской конвенции об иммунитете государства от 16 мая 1972 г. с Дополнительном протоколом к ней от 16 мая 1972 г., а также в законах ряда государств. В течение более чем десятилетия (с 1977 г.) Комиссией международного права ООН разрабатывался проект статей Конвенции о юрисдикционных иммунитетах государства и его собственности, и в 1991 г. Комиссия предложила созвать международную конференцию по ее обсуждению и принятию, но данное предложение не было поддержано странами – членами ООН. Тем не менее работа над Конвенцией продолжалась, и в 1999 г. Комиссия вновь предложила доработанный текст Конвенции, но дело ограничилось обсуждением. И наконец, в марте 2004 г. Комиссия вновь предложила Генеральной Ассамблее ООН новый текст проекта Конвенции. 2 декабря 2004 г. Генеральная Ассамблея ООН резолюцией № 38/59 приняла текст Конвенции и призвала государства стать ее участниками. Депозитарием Конвенции определен Генеральный секретарь ООН и, как отмечает И.О. Хлестова, «учитывая, что конвенция была разработана такой авторитетной универсальной международной организацией, как Организация Объединенных Наций, и отражает компромисс, достигнутый в ходе длительной работы представителей различных государств, представляется целесообразным, чтобы Российская
Федерация подписала Конвенцию ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.
Вскоре после принятия Европейской конвенции в ряде стран были приняты законы об иммунитете иностранного государства, положения которых исходили из доктрины ограниченного иммунитета. Многие страны, не имеющие специального законодательства по данному вопросу, применяют ее при рассмотрении конкретных дел (например, Барбадос, Бельгия, Греция, Дания, Италия, Норвегия, ФРГ, Финляндия, Франция, Швейцария).
Можно констатировать, что в настоящее время создана обширная правовая база и существуют многочисленные судебные решения, основанные на доктрине ограниченного иммунитета, исходя из чего можно сформулировать ее содержание и выявить существующие проблемы. На наш взгляд, суть доктрины ярко отражена в одном из решений английского суда, в котором говорилось: «Когда правительство страны заключает обычную торговую сделку, оно не вправе впоследствии аннулировать ее и избавиться от своих обязательств… Оно выступило в качестве торговца и должно оставаться торговцем. Его можно привлекать к суду за нарушения договора и совершения неправомерных действий, как и любого другого торговца». Такое отношение к суверену (иностранному государству) основано на принципах справедливости и не представляет собой ни угрозу достоинству этого государства, ни вмешательство в его суверенные функции.
Применение доктрины ограниченного иммунитета на практике породило ряд проблем, многие из которых и до настоящего времени не разрешены. Рассмотрим основные из них.
Что понимать под частноправовой деятельностью государства?
В рамках данной проблемы можно выделить два подхода. Авторы Европейской конвенции пошли по пути перечисления конкретных ситуаций, при наличии которых иммунитет государства не признается и которые можно разделить на две группы: зависящие от поведения (воли) государства и не зависящие от него.
В статьях 1–3 и 12 зафиксированы ситуации первой группы: государство само выступает в качестве истца или третьего лица в суде другого государства;
в случае выдвижения государством встречного иска; если государство взяло обязательство признать юрисдикцию иностранного суда в соответствии с:
b) ясно выраженным положением, содержащимся в договоренности, составленной в письменной форме;
c) ясно выраженным согласием, данным после возникновения спора;
если оно ссылается на иммунитет от юрисдикции после принятия решения по существу вопроса;
выразив согласие на рассмотрение спора в арбитраже, государство не может ссылаться на наличие иммунитета в отношении таких вопросов как:
a) юридическая действительность или толкование соглашения об арбитраже;
b) процедура арбитража;
c) отмена решения, если соглашение об арбитраже не предусматривает иного.
Статьями 5– 11 определены ситуации второго типа: когда судебное разбирательство связано с трудовым соглашением, заключенным между государством и физическим лицом;
если оно (государство) участвует с одним или несколькими частными лицами в обществе, ассоциации или юридическом лице, имеющем свое реальное или официальное местонахождение или свое главное учреждение на территории государства, где проходит судебное разбирательство, и если судебное разбирательство связано с отношениями между государством, с одной стороны, и организацией или одним из ее участников – с другой, которые вытекают из этого участия;
если оно (государство) имеет на территории государства, где проходит судебное разбирательство, бюро, агентство либо другое учреждение, через которое оно осуществляет тем же образом, что и частное лицо, промышленную, коммерческую или финансовую деятельность, и если судебное разбирательство касается этой деятельности бюро, агентства или учреждения;
если судебное разбирательство касается отношений, связанных с защитой прав промышленной собственности или авторских прав;
если судебное разбирательство касается отношений в сферах, связанных с недвижимостью;
если судебное разбирательство касается права на имущество (движимое и недвижимое), зависящее от права наследования или дарения, либо на бесхозное имущество;
если судебное разбирательство касается обязательств, связанных с причинением вреда.
Иной подход зафиксирован в большинстве национальных законов, где в качестве основания для непризнания иммунитета иностранного государства предусмотрен факт осуществления государством коммерческой деятельности, само понятие которой понимается в различных странах неоднозначно. Так, в английском Законе о государственном иммунитете 1978 г. (п. 3 ст. 3) дается толкование понятия «коммерческая сделка», а кроме того, дается перечень иных ситуаций, при которых также не признается иммунитет государства (этот перечень во многом совпадает с положениями Европейской конвенции). В Законе США об иммунитете иностранных государств 1976 г. используется термин «коммерческая деятельность», под которой (п. «d» ст. 1603) понимается «постоянное ведение коммерческой деятельности или заключение отдельной коммерческой сделки или совершение действия. Коммерческий характер деятельности определяется природой ведения деятельности или заключенной отдельной сделки или совершенного действия, нежели их целью». Комментировать данное положение Закона весьма сложно, что признают сами американские авторы: «Из судебных дел невозможно вывести четкого определения коммерческой деятельности. Только лишь покажется, что определение получилось, как вновь появляется судебное дело, которое ему противоречит, а то и просто разрушает».
Как разграничить частноправовую и публичноправовую деятельность государства?
«Деятельность государства, – отмечает лорд Уилберфорс, – не всегда можно разделить на торговую или правительственную; а что можно сказать о случае, когда государство имеет и при соответствующих обстоятельствах четко проявляет как коммерческие, так и суверенные или правительственные интересы?». Поставленный свыше 20 лет назад вопрос так и остался без ответа, но, как было сказано по делу Claim Against the Empire of Iran, 45 Int"l Legal, тот факт, что нелегко провести различие между суверенной и несуверенной государственной деятельностью, не служит основанием для отказа от такого различия. В международном праве известны и другие сходные проблемы… Суд должен принимать во внимание все обстоятельства, при которых государству была предъявлена претензия, для того чтобы решить, в какой сфере совершено соответствующее действие(я), в отношении которого предъявлена претензия, в торговой или коммерческой, либо иным образом в сфере частного права, по выбору государства, или же соответствующее действие(я) следует считать совершенным не в этой сфере, а в сфере правительственной или суверенной деятельности».
Подход разумный с точки зрения права и, наверное, единственно возможный при решении данной проблемы, но для того чтобы изучить действительно все обстоятельства, необходимо участие государства, а это противоречит содержанию судебного иммунитета государства.
Попытку дать толкование термину «коммерческая деятельность» предприняла и Комиссия международного права ООН. В 1999 г. по запросу Генеральной Ассамблеи ООН, рассмотрев все существующие в практике критерии (характер, цель, мотив и пр.), Комиссия вынуждена была констатировать недостаточность любого из них и невозможность их использования и предложила Генеральной Ассамблее обратиться к термину «коммерческие контракты или сделки» без каких-либо разъяснений.
Как поступать в отношении государств, которые по-прежнему исходят из доктрины абсолютного иммунитета?
Национальные законы и судебная практика не могут автоматически распространяться на суверенные государства. Нужно их согласие, но это возможно и без доктрины ограниченного иммунитета. Исходя из принципа суверенного равенства государств национальным законом можно ограничить собственный суверенитет, но никоим образом не суверенитет иностранного государства.
Каким образом может быть исполнено судебное решение, вынесенное против государства?
Здесь также существуют разные подходы. Наиболее обстоятельно они решены в Европейской конвенции (гл. III). Так, в части 1 ст. 20 Конвенции отмечено: «Договаривающееся государство должно привести в исполнение судебное решение, вынесенное в отношении его судом другого Договаривающегося государства при наличии условий, предусмотренных ст. 1-13 Конвенции, или оно (решение) не может или более не может быть опротестовано исходя из условий, предусмотренных ст. 16». В части 2 данной статьи перечислены условия, при наличии которых судебное решение не может быть исполнено.
В статье 21 Конвенции зафиксирована ситуация, когда государство, против которого вынесено судебное решение, не приводит его в исполнение. В этом случае заинтересованная сторона вправе обратиться в компетентный суд данного государства с просьбой о вынесении решения о том, следует ли привести в исполнение судебное решение, причем суд государства, против которого вынесено судебное решение, не вправе предпринимать какое-либо изучение по существу вынесенного судебного решения.
Как показывает анализ гл. III Конвенции, исполнение вынесенного против государства иностранного судебного решения может происходить в рамках достаточно длительной и сложной процедуры, эффективность которой ограничивается целым рядом оговорок и условий, но, тем не менее, сам факт наличия такой возможности можно считать знаменательным явлением.
В вышеизложенных национальных законах об иммунитете иностранного государства процедура исполнения судебного решения, вынесенного против иностранного государства, отдельно не прописана, но анализ текстов законов позволяет сделать вывод, что эта процедура аналогична процедуре, принятой в соответствующей стране с учетом определенных особенностей. Так, например, в ст. 1606 американского Закона говорится о том, что иностранное государство несет ответственность в такой же форме и степени, как и частное лицо в сходных обстоятельствах, но иностранное государство, за исключением его агентства или представительства, не несет ответственность по штрафным убыткам; в ст. 1611 дан перечень видов имущества иностранного государства, которое пользуется иммунитетом в исполнительном производстве. К таким видам имущества закон относит:
имущество тех организаций, которые внесены в список, утвержденный Президентом США;
имущество, которое принадлежит иностранному центральному банку или органу казначейства и находится на их собственных счетах;
имущество военного предназначения или контролируемое военным ведомством или органом обороны.
В настоящее время можно говорить о достаточно широком распространении доктрины ограниченного иммунитета государства, закрепленной как в международно-правовых актах, так и в национальном законодательстве и судебной практике.
Только в декабре 2004 г. была одобрена ГА ООН и открыта для подписания универсальная международно-правовая конвенция по данному вопросу (Резолюция ГА ООН от 2 декабря 2004 г. № 38/59).
Отсутствуют четкие критерии разграничения частноправовой и публичноправовой (суверенной) деятельности государства.
Существует значительная группа стран, отрицающих возможность ограничения суверенитета или, если быть точнее, иммунитета государства в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.
Советское законодательство на протяжении всего времени существования государства исходило из доктрины абсолютного иммунитета государства. Эта практика последовательно применялась внутри страны, и того же самого представители СССР требовали от других государств. Любые попытки ограничить иммунитет СССР встречали решительный отпор со стороны советских должностных лиц. Единственное, в чем «уступало» Советское государство, – на основе двухсторонних соглашений допускалось предъявление исков к торговым представительствам СССР, но только в отношении сделок, совершаемых торгпредством на территории соответствующего государства. В ряде случаев ограничение иммунитета СССР в частноправовой сфере допускалось на основе двухсторонних договоров о судоходстве и защите капиталовложений.
Ограничение государственного иммунитета допустимо в силу ст. 23 Федерального закона от 6 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», где говорится: «В соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного (арбитражного) решения». Не следует, однако, забывать, что подобный отказ от иммунитета возможен при заключении конкретного договора РФ с иностранным физическим или юридическим лицом, т. е. на основе так называемой арбитражной оговорки.
Несмотря на отмеченные исключения, в целом советское, а затем и российское законодательство исходили из доктрины абсолютного иммунитета на территории РФ, «защищая» его тем самым от возможных исков со стороны российских физических и юридических лиц в российских судах.
Такое положение вызывало серьезную критику как со стороны участников частноправовых отношений, так и со стороны научных кругов. Еще в 1998 г. под эгидой Центра частного права был подготовлен проект закона об иммунитете иностранного государства, который так и остался в проекте. В 2000 г. в рамках Центра торговой политики и права был подготовлен новый проект, о содержании которого будет сказано ниже.
Что касается действующего законодательства, то первая «брешь» в доктрине абсолютного иммунитета была «пробита» принятием в 2002 г. новой редакции Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ), в ст. 251 которого закреплено, что иностранное государство пользуется иммунитетом в отношениях, находящихся в компетенции государственных арбитражных судов, только в случае, если оно выступает в качестве носителя власти. Таким образом, если иностранное государство участвует в предпринимательской или иной экономической деятельности на территории РФ и вступает при этом в правоотношения с физическими или юридическими лицами в качестве, используя формулировку одного из решений английского суда, «торговца», то иммунитетом оно не пользуется.
Конец ознакомительного фрагмента.
Введение
Реформирование внешнеэкономической деятельности, углубление миграционных процессов вызвали необходимость включения в государственные стандарты подготовки специалистов-юристов в качестве обязательной дисциплины курса международного частного права. Это одна из самых молодых и самых сложных отраслей современного правоведения. Сложность данной учебной дисциплины состоит в том что, во-первых, при изучении ее приходится обращаться к понятиям общей теории права, международного права и, безусловно, к институтам гражданского, семейного, трудового и гражданского процессуального права. Во-вторых, международное частное право обладает просто колоссальной нормативной базой. В-третьих, несмотря на очевидные научные достижения, единой концепции международного частного права в Республике Беларусь еще не выработано. Может быть, этими причинами и объясняется недостаток учебной и научной литературы по международному частному праву Республики Беларусь.
1. Понятие, структура и виды коллизионных норм
<Коллизия> - от лат. <столкновение>. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом.
Коллизия устраняется путем использования коллизионных норм.
^ Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.
Из приведенного определения вытекают особенности коллизионных норм:
коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.
коллизионная норма является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.
Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.
Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом.
Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.
Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь гласит: <Отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел <последнее постоянное место жительства>. Слова <отношения по наследованию> - объем; слова <определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства> - привязка.
Существуют различные виды коллизионных норм:
1. По форме коллизионной привязки различают:
односторонние коллизионные нормы;
двусторонние коллизионные нормы.
Двусторонняя - это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. (Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь).
2. По форме выражения воли законодателя различают коллизионные нормы:
императивные;
диспозитивные;
альтернативные.
Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность выражается в таких формулировках, как <стороны могут>, <если иное не установлено соглашением сторон>. (Например, ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон).
Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме нормы частного правоотношения. (Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь).
Альтернативность относится только к привязке. В ней может быть сформулировано несколько правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.
Альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между альтернативами.
Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом <или>. (Например, ст.1115 ГК Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).
Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики Беларусь).
^ 2. Виды коллизионных привязок
Результатом многолетней практики государств является обобщение наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких привязок (формул прикрепления).
К наиболее известным коллизионным привязкам относятся:
1. Личный закон физического лица (lex personalis), который существует двух видов:
закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);
закон места жительства (lex domicilii).
Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то названные ранее вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо.
Если применяется закон места жительства, то решение вопросов подчиняется праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.
2. Личный закон юридического лица (lex societatis), который указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства, поэтому эту привязку еще называют закон <национальности> юридического лица.
Этот закон решает вопросы гражданской правосубъектности юридического лица: является ли образование юридическим лицом, как оно возникает и в каком порядке прекращает свою деятельность, каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности, каким образом строятся отношения внутри юридического лица, как осуществляются его реорганизация и ликвидация, судьба ликвидационного остатка, правовое положение представительств и филиалов юридического лица.
Эта коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица тремя способами:
по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;
по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария;
по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.
4. Закон места совершения акта (lex loci actus), который применяется во внешней торговле. Он имеет несколько разновидностей:
закон места совершения договора (lex loci contractus);
закон места регистрации сделки (locus regit actum);
закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).
6. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по деликтным обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.
7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).
8. Закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).
9. Закон флага (lex flagi), посредством которого решаются вопросы в морском и воздушном праве.
10. Закон суда (lex fori), который регулирует процессуальные и некоторые другие отношения. Этот закон сводится к правилу о том, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.
11. Закон <автономии воли> (lex voluntatis). Используется только в договорных обязательствах и означает, что стороны при совершении внешнеэкономической сделки сами выбирают компетентный для их отношений правопорядок.
12. Закон наиболее тесной связи (Proper Law), который означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.
3. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы
Процесс регулирования отношений в международном частном праве состоит из двух стадий:
1. Разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка.
2. Применение норм избранного правопорядка.
проблема квалификации;
обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;
выбор права и обход закона;
множественность коллизионных привязок.
Например, во Франции, как и в подавляющем большинстве других государств, <исковая давность> рассматривается как понятие гражданского права, а в Англии, США, Финляндии - как понятие процессуального права.
Квалификация юридических понятий в процессе применения осуществляется как бы дважды:
квалификация понятий коллизионной нормы (распадается в науке на квалификацию понятий объема коллизионной нормы и квалификацию понятий привязки) на стадии выбора применимого права (первичная квалификация);
квалификация понятий на стадии применения избранного права, при разрешении спора по существу (вторичная квалификация).
^ 4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны
Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.
Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность проблема отсылки приобрела в связи с делом Форго 1878 г.
Проблема обратной отсылки связана с тем, что коллизионная норма не уточняет, к какому именно праву нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное частное право):
^ ПРАВО ПРАВО ПРАВО
РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ДРУГОГО ГОСУДАРСТВА ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА
Законодательство государств по-разному решает эту проблему: от применения обратной отсылки в полном объеме до ее полного отрицания.
Республика Беларусь относится к странам, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия, Швейцария, Швеция).
Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.
Принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в Республике Беларусь, допускается:
при определении личного закона физического лица;
его правоспособности и дееспособности;
прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;
в области опеки и попечительства.
5. Обход закона
Правило об обходе закона сформулировано в ст.1097 ГК Республики Беларусь: <Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом>.
Речь идет о соглашениях и иных действиях лиц, которые стремятся обойти коллизионное право и подчинить свои отношения иному праву (фиктивная регистрация предприятия, получение вида на жительство).
^ 6. Установление содержания и толкование иностранного права
На второй стадии - применение норм избранного правопорядка - процесса регулирования отношений в международном частном праве возникают проблемы, связанные с применением иностранного права. Среди них:
общий подход к пониманию иностранного права;
установление содержания и толкование иностранного права;
ограничения применения иностранного права.
Установление содержания норм иностранного права подчиняется правилам, установленным ст.1095 ГК Республики Беларусь, которые сводятся к следующему:
1. Суд или иной государственный орган устанавливает содержание применяемого права по должности (ex officio). У нас иностранное право рассматривается как правовая категория, т.е. юридически обязательные предписания. Согласно англо-американской доктрине суд применяет только свое собственное право, но может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. При этом иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами выступает в числе доказательств по делу. Бремя доказывания содержания иностранного права лежит на той стороне, которая ссылается на иностранное право. Следовательно, иностранное право считается вопросом факта (as a fact), но это - вопрос факт особого рода.
Согласно п.3 ст.1095 ГК Республики Беларусь, лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права.
стороны не обязаны это делать;
конечная оценка и осознание содержания норм иностранного права является обязанностью суда.
В 1968 году была заключена Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. Согласно этой Конвенции каждое договаривающееся государство создает на своей территории Специальный орган (его обязанности могут быть возложены на любую существующую организацию), в который в случае необходимости обращаются суды за информацией о праве этого государства. Специальный орган либо сам готовит ответ, либо передает запрос в другой официальный компетентный орган. Информация передается безвозмездно. Республика Беларусь участвует в Конвенции с 1997 года.
3. Если содержание норм иностранного права не будет установлено, несмотря на предпринятые меры, применяется право Республики Беларусь (п.4 ст.1095 ГК Республики Беларусь). Вывод из всего сказанного можно сформулировать следующим образом. Нормы иностранного права должны применяться так же, как они применяются в стране своего происхождения, <у себя на родине>. Поэтому и толковаться эти нормы должны так, как они толкуются у себя на родине.
^ 7. Пределы применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Применение императивных норм
Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка - это принцип международного частного права.
Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и очерчивает допустимые границы его применения на своей территории путем введения институтов <оговорки о публичном порядке> и <императивных норм>.
Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом международного частного права и представляет собой законодательное дозволение суду не применять иностранное право в тех случаях, когда его применение противоречило бы публичному порядку данной страны.
В Республике Беларусь это правило сформулировано в ст.1099 ГК Республики Беларусь, ст.560 ГПК Республики Беларусь.
Наличие принципиального различия между нашим законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в Республике Беларусь права иностранного государства вообще.
На практике для введения оговорки о публичном порядке пользуются правилом, сформулированным известным советским ученым Л.А.Лунцем, который писал, что для применения оговорки о публичном порядке недостаточно противоречия нормы иностранного права советскому законодательству, пусть даже конституционному, нужно чтобы результат ее применения противоречил бы нашему правосознанию, а не норма противоречила бы норме.
В современном международном частном праве широкое признание наряду со ссылкой на оговорку о публичном порядке получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на строго императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.
Правило о применении императивных норм сформулировано в ст.1100 ГК Республики Беларусь: <1. Правила настоящего раздела не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения, независимо от подлежащего применению права. 2. При применении права какой-либо страны (кроме Республики Беларусь) согласно правилам настоящего раздела суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с рассматриваемым отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд может принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения>.
Вопрос о круге сверхимперативных норм Республики Беларусь является дискуссионным ввиду неразработанности проблемы в теории и на практике.
В Российской Федерации к таким нормам относят нормы:
о свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств на всей территории;
о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки;
о требованиях, на которые исковая давность не распространяется;
об основных началах гражданского законодательства;
о пределах осуществления гражданских прав;
о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности;
о свободе договора.
некоторые правила о давности;
защите прав потребителей;
форме сделок;
антитрестовского законодательства.
8. Применение права страны со множественностью правовых систем
В данном случае имеются в виду правила разрешения интерлокальных и интерперсональных коллизий.
Интерлокальные коллизии связаны с наличием государств, в которых существуют административно-территориальные единицы с самостоятельными подсистемами права. Обычно это государства с федеративным устройством.
Интерперсональные коллизии связаны с наличием государств, в которых действуют обособленные подсистемы права для определенного круга лиц, объединенных по критерию принадлежности к той или иной религии или той или иной цивилизации (кодифицированное право для европейцев и обычное право разных племен для туземцев в странах экваториальной Африки).
Вопрос об интерлокальных и интерперсональных коллизиях может решить только право того государства, которое избрано. Выбор права конкретного государства означает выбор системы права этого государства в целом, и поэтому любой вопрос, связанный с применением иностранного права, должен решаться с позиции самого иностранного права. Это правило у нас сформулировано в ст.1101 ГК Республики Беларусь: <В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или иных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны>.
9. Взаимность и реторсия
Тема взаимности в международном частном праве относится:
к сфере действия коллизионных норм;
к сфере правового положения иностранных физических и юридических лиц;
к сфере правового регулирования иностранных инвестиций;
к сфере отношений, связанных с интеллектуальной собственностью;
к сфере международного гражданского и арбитражного процесса.
В соответствии со ст.1098 ГК Республики Беларусь суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Беларусь, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательством Республики Беларусь. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.
Что касается гражданско-правового положения и физических и юридических лиц, то здесь взаимность определяется как одновременное или ответственное предоставление иностранным субъектам прав и привилегий в данном государстве, адекватных правам и правомочиям, предоставляемым соответствующим иностранным государством.
Различают материальную и формальную взаимность.
При материальной взаимности иностранцы на территории другого государства пользуются таким объемом прав, которым они пользуются в своем государстве.
При формальной взаимности иностранцам на территории другого государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.
Если нет в законе указания на материальную взаимность, применяется формальная (презюмируется формальная взаимность).
Реторсии - ответные ограничения на дискриминационные акты других государств.
Ст.1102 ГК Республики Беларусь устанавливает: <Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь>.
^ 10. Правовой режим и его виды
Правовой режим - это совокупность прав и обязанностей иностранных физических и юридических лиц.
В международном частном праве различают три вида правового режима:
национальный режим;
режим наибольшего благоприятствования;
специальный режим.
Например, ст.11 Конституции Республики Беларусь гласит: <Иностранные граждане и лица без гражданства на территории Беларуси пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международным договорами>.
Примером предоставления иностранцам национального режима по международному договору может служить Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года, в п.1 ст.II которой записано: <Выпущенные в свет произведения граждан любого Договаривающегося государства, равно как произведения, впервые выпущенные в свет на территории такого Государства, пользуются в каждом другом Договаривающемся государстве охраной, которую такое Государство предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на его территории, а также охраной, специально предоставляемой настоящей Конвенцией>.
Режим наибольшего благоприятствования - это предоставление иностранным физическим и юридическим лицам такого режима, какой предоставляется или будет предоставляться физическим и юридическим лицам третьей страны.
Режим наибольшего благоприятствования предоставляется на основе международных договоров. Сфера его применения - торговля, мореплавание, правовое положение иностранных организаций.
Например, ст.1 Соглашения о торговых отношениях между США и СССР, ратифицированного Верховным Советом Республики Беларусь, предусматривает: <каждая Сторона без каких-либо условий предоставит товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию другой Стороны, режим не менее благоприятный чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию любой третьей страны, во всех вопросах, относящихся к:
A) таможенным пошлинам и сборам любого вида, налагаемым на или в связи с импортом или экспортом, включая способ взимания таких пошлин и сборов;
B) способам оплаты импорта и экспорта и международного перевода таких платежей;
C) правилам и формальностям в связи с импортом и экспортом, включая те, которые относятся к таможенной очистке, транзиту, складированию и перегрузке;
D) налогам и другим внутренним сборам любого рода, применяемым прямо или косвенно к импортируемым товарам;
E) правилам, касающимся продажи, покупки, перевозки, распределения, хранения и использования товаров на внутреннем рынке>.
Отличие режима наибольшего благоприятствования от национального режима состоит в том, что при национальном режиме в равное положение ставятся иностранные и собственные физические и юридические лица, а при режиме наибольшего благоприятствования в равное положение ставятся иностранные физические и юридические лица между собой.
Специальный режим (преференциальный режим) - предоставление одними государствами другим государствам или в рамках определенной группы государств льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества.
Преференциальный режим выражается в предоставлении льгот:
в сфере международной торговли с развивающимися странами;
для стран, участвующих в таможенных союзах;
для стран, участвующих в зонах свободной торговли;
в приграничной (прибрежной) торговле.
1. Белов А.П. Публичный порядок: законодательство, доктрина, судебная практика // Право и экономика. - 1996. - ©19-20.
2. Ерпылева Н.Ю. Коллзионные вопросы в современном междунароном частном праве // Законодательство и экономика. - 1998. - ©2.
3. Звеков В.П. К вопросу о соотношении материально-правового и коллизионного способов регулирования в международном частном праве // Советский ежегодник международного частного права - 1973. - М., 1975. - С.284-292.
4. Лунц Л.А. К вопросу о квалификации в международном частном праве // Советский ежегодник международного права - 1979. - М., 1980. - С.212-219.
5. Монастырский Ю.Э. Понятиев международном частном праве // Российский ежегодник международного права. - 1996-1997. - СПб., 1998.
6. Муранов А.И. К вопросу об обходе закона // Московский журнал международного права. - 1997. - ©3.
7. Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. - 1992. - ©2. - С.71-84.
8. Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия. - М.: Манускрипт, 1994.
9. Ушаков Н.А. Режим наибольшего благоприятствования в межгосударственных отношениях. - М.: ИГП, 1996.
Лекция 4. Правовое положение физических лиц в международном частном праве
^ 1. Общая характеристика правового положения иностранцев
Вопросы гражданско-правового статуса иностранных граждан на территории определенного государства всегда являлись важными в международном частном праве. Все физические лица, находящиеся в пределах юрисдикции какого-либо государства, подразделяются на 3 категории:
1) граждане этого государства;
2) иностранные граждане;
3) лица без гражданства.
Иностранный гражданин - это лицо, которое не является гражданином Республики Беларусь и имеет доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства.
Лицо без гражданства - это лицо, которое не состоит в гражданстве Республики Беларусь и не имеет доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства.
Безгражданство может возникнуть в случаях, когда:
лицо утратило гражданство, но не приобрело нового гражданства;
женщина при вступлении в брак с иностранцем утратила свое гражданство, но не приобрела по законам государства мужа его гражданство;
ребенок родился от лица без гражданства в государстве, где не предоставляется ему гражданство.
правовой статус гражданина своего государства;
правовой статус гражданина страны пребывания.
Основными принципами правового положения иностранных граждан в Республике Беларусь являются:
национальный режим. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Республике Беларусь гражданской правоспособностью наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами Республики Беларусь (п.2 ст.1104 ГК Республики Беларусь, ст.11 Конституции Республики Беларусь);
равенство перед законом. Каждый, кто находится на территории Республики Беларусь, обязан соблюдать ее Конституцию, законы и уважать национальные традиции (ст.52 Конституции Республики Беларусь, ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства);
возможность реторсий. Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан: тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан: Республики Беларусь (ст.1102 ГК Республики Беларусь);
возможность предоставления специального правового статуса при наличии международного договора (выборы в местные органы власти по договору о Союзе Беларуси и России).
^ 3. Правоспособность иностранных граждан
Гражданская правоспособность физического лица - это его способность иметь гражданские права и нести обязанности.
Иностранные граждане на территории других стран обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Поэтому во время своего пребывания на территории другого государства они не могут ссылаться на объем правомочий, которыми они пользуются в своем государстве. В то же время объем прав, которыми наделены иностранные граждане в государстве пребывания, может быть большим по сравнению с тем, который они имеют в своем государстве.
Общий принцип международного частного права о том, что правоспособность иностранных граждан определяется законом местопребывания, дополняется указанием о национальном режиме пользования гражданской правоспособностью (п.2 ст.1104 ГК Республики Беларусь).
В связи с этим совершенно непонятен ход рассуждений законодателя, установившего в п.1 ст.1104 ГК Республики Беларусь: правоспособность: физического лица определяются его личным законом.
Все иностранцы на территории Республики Беларусь подразделяются на:
1) постоянно проживающих;
2) временно проживающих.
Разрешение на постоянное жительство в Республике Беларусь иностранным гражданам и лицам без гражданства выдается, если они:
находятся в близком родстве с гражданами Республики Беларусь;
заключили брак с гражданином Республики Беларусь (ст.7 Закона Республики Беларусь <О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства>).
Объем прав и обязанностей иностранцев:
зависит от категории, к которой они относятся;
несколько уже объема прав и обязанностей отечественных граждан, так как практически во всех странах существуют изъятия из принципа национального режима. Иностранные граждане не могут занимать высшие государственные должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, нести воинскую повинность, быть судьями, прокурорами, нотариусами, командирами экипажей речных, морских и воздушных судов, патентными поверенными.
^ 3. Дееспособность иностранных граждан
Дееспособность иностранных граждан в международном частном праве определяется по личному закону. П.1 ст.1104 ГК Республики Беларусь также устанавливает это правило.
Однако гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок, совершаемых в Республике Беларусь, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Республике Беларусь, определяется по законодательству Республики Беларусь.
Это правило в отношении дееспособности иностранных граждан в международном частном праве сформулировалось не сразу. Исторически выступало постулатом положение, что лицо, дееспособное по закону своего государства, признается таковым и за границей, и недееспособное по закону своего государства, объявляется недееспособным во всех других государствах. Со временем его соблюдение стало неприемлемым ввиду несовместимости с интересами стабильности торгового оборота, так как всегда существовала угроза, что иностранный купец мог объявить сделку, совершенную в иностранном государстве, недействительной под предлогом отсутствия у него дееспособности по национальному законодательству.
Нормы об ограничении и лишении дееспособности иностранцев характеризуются большим разнообразием в материальном праве различных государств: различны основания для ограничения дееспособности, различен порядок объявления ограниченно дееспособным или недееспособным.
В Республике Беларусь признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда (п.5 ст.1104 ГК).
Большим разнообразием норм характеризуется и институт объявления лица безвестно отсутствующим и признания его умершим. Материальные нормы значительно расходятся в том, что касается условий и сроков объявления без вести пропавшими, юридических последствий безвестного отсутствия и объявления умершим. Право ряда государств не признает принцип объявления лица отсутствующим или умершим. В этих государствах возможно лишь в рамках судебного производства по конкретному делу вынести судебное определение о безвестном отсутствии лица, которое будет иметь значение только для данного дела, но не для других отношений.
В Республике Беларусь признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняется праву страны суда (ст.1105 ГК).
Признать безвестно отсутствующим или объявить умершим можно только постоянно проживающего в Республике Беларусь иностранного гражданина.
^ 4. Правовой статус граждан Республики Беларусь за рубежом
Правовое положение граждан Республики Беларусь за рубежом определяется законодательством страны пребывания, законодательством Республики Беларусь, международными договорами Республики Беларусь.
Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима направлено на предотвращение дискриминации и изменения их правового положения в одностороннем порядке.
Граждане Республики Беларусь за рубежом могут проживать постоянно или находиться там временно.
В ст.12 Пакта о гражданских и политических правах предусмотрено, что <каждый человек имеет право покидать любую страну, включая собственную>.
Гражданская правоспособность гражданина Республики Беларусь за рубежом определяется, как правило, законом Республики Беларусь.
Граждане Республики Беларусь за рубежом могут пользоваться всеми имущественными и личными неимущественными правами, предусмотренными иностранными законами, хотя эти права и неизвестны нашему законодательству. Следовательно, они могут в случае необходимости пользоваться защитой этих прав со стороны органов страны пребывания.
Вместе с тем в отношении белорусских граждан в других странах действуют ограничения, аналогичные тем, которые действуют у нас в отношении иностранцев. Граждане Республики Беларусь за рубежом не участвуют в выборах, не могут быть избранными в выборные государственные органы, не могут занимать определенные должности в стране пребывания:
1. Аксенчук Л.А. Правоспособность иностранного гражданина в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. - 2001. - ©2.
2. Баранченков С. Правовое содержание принципа наибольшего благоприятствования индивиду // Московский журнал международного права. - 1991. - ©1.
3. Герасименко Ю.В. Иностранцы: понятие и содержание их конституционно-правового статуса. - Омск, 1996.
4. Кучин М. Вопросы гражданства: соотношение договорного и законодательного регулирования в рамках СНГ // Правоведение. - 1992. - ©5. - С. 76.
5. Лазарев Л.В., Марышева Н.И., Пантелеева И.В. Иностранные граждане (правовое положение). - М.: Известия, 1992.
6. Лесняк Э. Иностранцы и лица без гражданства в Белоруссии. Что говорит закон? // Юрист. - 1998. - ©8. - С. 47.
7. Тихиня В. Правовое положение иностранных физических лиц в Республике Беларусь // Юстиция Беларуси. - 2000. - ©3.
8. Труженникова Л. Доктрина международного права о правовом положении физического лица // Московский журнал международного права. - 1994. - ©4.
МЧП конспект лекций
ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, МЕТОД МЧП
МЧП – отрасль национального права регулирующий гражданские, семейные, трудовые и процессуальные отношения в которых присутствует иностранный элемент.
Три группы возникновения отношений : 1) один из субъектов отношений является иностранным физ. или юр. лицом; 2) объект отношения (имущество, авторские права) находится на иностр. территории; 3) юр. факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений, происходит за границей: причинение вреда, смерть физ. лица, регистрация фирмы и т.п..
^ Предметом МЧП является общественные отношении, которые могут быть охарактеризованы как международные, как частно-правовые.
Виды иностр. элемента: 1. Иностр. субъект - иностр. гражданин, лицо без гражданства, иностр. юр. лицо, иностр. гос-во; 2. Объект, находящийся за пределами страны - в отношениях по наследованию, совершению дог-в купли-продажи и других дог-ров с такими объектами). 3. Юр. факт, имевший место за пределами страны -влекущий возникновение, изменение или прекращение правовых отношений и имевший место за пределами страны (смерть наследодателя за пределами страны в отношениях по наследованию, причинение вреда за пределами страны и т.д.).
^ Частно-правовые отношения – отношения к которым применяется цивильное право (правоспособность, сделка, дееспособность).
МЧП не регулирует :
Отношения административного характера с участием иностранных лиц (налоговое, таможенное законодательство);
^ МЕТОДЫ МЧП
1. материально-правовой –метод прямого регулирования путем закрепления соответствующих норм, определяющее права субъектов отношений. Материальный метод более простой.
2. коллизионно- правовой – метод косвенного регулирования путем отсылок к компетентному правопорядку которые регулируют права и обязанности субъектов отношений. Имеет 2-х ступенчатый уровень:
А) ищется нужная норма
Б) соотношение нормы с национальным правом и принятие решения.
Данные методы действуют в системе. Но чаще применяется коллизионный метод. Если сталкиваются материальный и коллизионный метод, побеждает материальный. Несмотря на приоритет материального метода, часто применяется коллизионный метод, в качестве дополнительного.
^ ОСОБЕННОСТИ МЧП
Особенностью МЧП является структура, как отрасль права:
А) нормы регулирующие правовое положение иностранцев
Б) коллизионные нормы, указывающие на применяемое право
В) специализированные материальные нормы регулирующие отношения с участием иностранных лиц
Д) процессуальные отношения определяющие порядок разрешения споров с участием иностранных лиц.
^ ТЕОРИТИЧЕСКИЕ ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА.
В МП сложился обычай, в силу которого государство обязано допускать на своей территории действия иностранного права в порядке и пределах установленном законом.
Имеется ввиду соображения справедливости и эффективности.
^ Не справедливо принимать Российское право в форме брака заключенного иностранными гражданами на территории иностранного государства, так как в момент заключения брака его стороны не знали, что вопрос формы их брака может стать предметом разбирательства в РФ.
^ Не эффективно регулировать куплю – продажу недвижимости, находящейся в иностранном государстве Российским правом, так как его действия будут ограничены иностранным государством.
^ СООТНОШЕНИЕ МЧП И МПП.
МПП – международное публичное право.
МПП выражает и защищает интересы коллективных образований.
МЧП защищает и выражает интересы невластных субъектов.
В МЧП и МПП интересы международные общие могут получать приоритет по сравнению с национальными интересами.
Общие признаки МЧП и МПП:
Государство является субъектом права.
Международный договор один из основных источников права.
Мягкое право и справедливость встречаются в качестве источников права.
Третейские суды часто используются для разрешения споров.
Международные организации оказывают большое влияние на формирование источников права.
Сравнительное правоведение имеет значение и для правотворчества и для правоприменения. Если коллизионная норма отсылает к иностранному праву, то знание о нем должно представлять сравнительное правоведение.
Поскольку проблемы в сферах МЧП близки в различных странах, то рецепция нор является распространенным методом нормотворчества в МЧП.
^ ИСТОЧНИКИ МЧП.
Международный договор . К источникам в МЧП относятся договоры между невластными субъектами. РФ практически не участвует в универсальных договорах, содержащих норму № 1. В то же время в коллизионных нормах есть в договорах, заключенных в рамках СПГ и в двухсторонних договорах о правовой помощи. На формирование международных договоров наибольшее влияние оказывают 3 международных, межправительственных организации:
Б) Унидруа (регламинтирует частную собственность)
В) юнистрал (торговля, перевозки).
Судебная практика .
Практика международных судов – рассматриваются споры связанные с дипломатической защитой. В настоящее время это сфера прав человека (Европейский суд по правам человека)
Практика государственных судов: областные суды, суды общей юрисдикции,
Практика международных коммерческих, арбитражных судов. Практика арбитражных судов – специализированный оран рассматривающий международные договоры.
Справедливость . Возможность применение справедливости предусмотрено ст. 7 Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже. Суд выносит решение в качестве дружественного посредника если между сторонами на этот счет имеется
договоренность и если применяемое право это допускает. Дружелюбные арбитры: по справедливости и доброте. Применяется только третейскими судами. Применимое право – это право сторон суда. Российское право не допускает применение права по справедливости.
^ Торговое право . Юридическая теория, обуславливающая возможность разрешения споров между меркантами (торговцами разных стран) не зависимо от государственного регулирования. К источникам относятся: - международные договоры; - акты неправительственных организаций; - доктрины; - судебная практика; - типовые контракты; - справедливость.
Обычай . Венская конвенция ст. 6
Ч. 2 при отсутствии договоренности считается, что к отношениям сторон применим обычай о содержании которого стороны знали или должны были знать и который в международной практике широко известен и применяется к договорам данного рода.
^ КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ.
1. Коллизионная норма- это норма, определяющая право какого государства должно регулировать отношения если на его урегулирование одновременно претендует правопорядки двух или более государств.
^ Структура коллизионных норм :
-объем – указание на общие отношения с участием иностранного элемента путем ссылки на какой-либо институт частного права
-привязка – указание на национальный правопорядок с помощью одной из «формул прикрепления».
^ Виды коллизионных норм :
По содержанию привязки: - односторонние (относятся к праву одного государства); - двухсторонние (могут отсылаться к праву любого государства)
В зависимости от конкретизации привязки: - гибкие (закрепляют общий критерий определения принимаемого права). Их две: близкое право (в договорном праве), наиболее благоприятное право (в алиментном праве); - жесткое – четко указывает на конкретный правопорядок (все кроме гибких)
В зависимости от источников:
* нормы которые содержатся в международных договорах (соглашение СНГ, Двухсторонний договор о правовой помощи).
Природа коллизионных норм – они являются процессуальными. Это связано с тем, что реализуются они в деятельности правоприменительных органов. Отсюда, они не обладают трансграничным действием (т.е. российский суд всегда должен применять российские коллизионные нормы).
^ Анатомия воли сторон – в МЧП это возможность сторон самостоятельно выбрать право, регулирующее их права и обязанности по договору. Особенности автономии воли:
Ее необходимо отличать от возможности сторон договора делать ссылки на правовые акты национального или международного права.
Соглашение СНГ предусматривают возможность скрытой автономии воли. Согласно ст. 41 Минской конвенции 1993 г. И ст. 12 Киевской конвенции 1992 года договорные отношения регулируются правом места заключения договора.
Автономия воли применяется в гражданско-правовом договоре, в семейном праве (в брачном контракте, брачном договоре и соглашении об уплате алиментов), а по КТМ – с трудовыми отношениями с участием иностранных моряков.
А) стороны могут выбрать такое право, как связанное, так и не связанное с их договором.
Б) законодательство не устанавливает пределов во времени для выбора права.
В) выбор права может быть как прямо выражен. Так и определенно вытекать из существа договора или совокупности обстоятельств дела. К таким обстоятельствам могут относится:
Тяготение терминологии договора к определенной правовой системе;
Стороны могут выбрать право как для всего договора так и для отдельной ее части;
^ ОБРАТНАЯ ОТСЫЛКА.
Это ситуация в МЧП возникающая в том случае, если иностранное право к которому отсылает отечественная коллизионная норма содержит коллизионную норму, отсылающую к отечественному праву (как в пинг-понге).
Договор купли продажи: иранский продавец, российский покупатель. Место заключения - Москва, спор рассматривает суд РФ. Согласно ст. 1211 ГК РФ договор купли-продажи регламентируется правом продавца. Однако согласно иранского права договорные отношения регламентируются по праву места заключения договора. Все зависит от того, применяется либо нет обратная отсылка.
Варианты решения:
1). Обратную отсылку следует принимать. Это удобно для судьи. Теория «функционализма» - иностранная коллизионная норма применяется отечественным судом не как норма права, а как фактическое обстоятельство, корректирующая действие отечественной коллизионной нормы.
2) обратная отсылка не должна приниматься, т.к. возникает «замкнутый» круг, и не реализуется отечественная коллизионная норма.
3). Логичное решение этой проблемы не возможно, поэтому в некоторых случаях обратная отсылка должна приниматься в некоторых - нет.
В законодательстве РФ закреплен второй вариант решения данной проблемы (т.е. обратная отсылка не применяется).
^ МОБИЛЬНЫЙ КОНФЛИКТ.
Это ситуация в МЧП, возникающая вследствие изменения места нахождения элемента отношения, указывающего на применения право, что выступает причиной подчинения отношения последовательно нескольким правопорядком.
Мобильный конфликт может наступать лишь в длящихся правоотношениях (брачно-семейные отношения, гражданско-правовые договоры).
Варианты решения проблемы:
Применяется право, которое было компетентным на момент заключения договора (этим обеспечивается правовая определенность) (например: теория о приобретенных правах).
Применение правопорядка компетентного на момент разбирательства спора.
Применение по аналогии норм, регулирующих действия закона во времени (ст. 4, 422 ГК РФ).
Это толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме (ст. 1187 ГК РФ).
Или – это выяснение правовой природы отношения у участием иностранного элемента.
Дело об исковой давности: договор купли-продажи между английским продавцом и российским покупателем. Спор рассматривается в суде РФ. По английскому праву исковая давность – это институт процессуального права и составляет 6 лет. По российскому праву – это институт материального права и составляет 3 года. На момент спора прошло 4 года. Решение:
1 вариант : если толковать исковую давность по английском праву, как институт процессуального права, то согласно ст. 1208 ГК РФ (исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению), соответствующим отношением будет отношения между сторонами и судом. Процесс всегда регламентируется правом государства места судопроизводства. Отсюда, применяются сроки российской исковой давности, а значит требования за пределами исковой давности.
2 вариант : если толковать исковую давность по российскому праву как материальному институту, то соответствующим отношением (ст. 1208 ГК РФ) будет отношения между сторонами договора купли продажи, которое по ст. 1211 ГК РФ регулируется правом продавца, а значит применяется английские срои исковой давности.
^ Выделятся 4 основные теории решения проблемы первичной квалификации :
Квалификация по праву страны суда . Так как коллизионная норма – это часть отечественной нормы, то и толковать ее нудно по отечественному праву. Такой подход обеспечивает единство толкования и применения права.
^ Квалификация по праву регулирующему спорное отношение . Так как отношение тяготеет к иностранному праву, то и квалифицировать его нужно по этому праву. Квалифицировать ситуацию по иностранному праву нельзя, так как проблема первичной квалификации предшествует установленное применяемое иностранное право.
^ Автономная квалификация . Основатель – немецкий ученый Рабель. Понимание терминов, закрепленных в коллизионной норме возможно лишь путем обобщения всех цивилистических категорий, существующих в иностранных правопорядках на основе сравнительного правоведения. Понимание терминов коллизионной нормы не зависит от их толкования в национальном праве.
Международная частноправовая квалификация. Автор учения –Кегель. При уяснении содержания терминов, закрепленных в коллизионной норме, необходимо ориентироваться не на национальное право, а на международно-частное право, т.е. содержание терминов должно быть более широким для того, что бы выяснить все возможные варианты регулирования соответствующих отношений в разных странах.
^ ОБХОД ЗАКОНА.
Это совершение действия участниками отношения, направлены на подчинения отношений иному правопорядку, чем там, на которых указывает коллизионная норма.
Обход закона – это деликт.
Состав обхода закона:
Субъект – юр., физ. лица
Субъективная сторона – умысел
Объективная сторона – изменения места жительства, гражданства и т.д.
Объект – нет единого мнения: некоторые считают, что это правопорядок в целом; другие, что это общественные отношения возникающие в результате реализации отечественных коллизионных норм, которые пытаются обойти стороны.
Правовые последствия – это признание договора не действительным.
В качестве правовых последствий можно рассматривать неучетные действия иностранных норм и применение отечественных коллизионных норм. Обход закона обычно возникает в брачно-семейных отношениях.
Преимуществом теории обхода закона является то, что применимое к отношению право должно быть близким для данного отношения. Данная теория является неясной, а обход закона трудно доказуем. Данная теория противоречит автономии воли сторон. В Российском законодательстве такая проблема не регулируется.
^ ВТОРИЧНАЯ КВАЛИФИКАЦИЯ.
Это установление содержания иностранного права. Основные подходы:
Суд применяет иностранное право тогда, когда оно доказано сторонами
Во всех случаях содержание иностранного права устанавливается правоприменителем.
Содержание иностранного права может, устанавливается как судом, так и сторонами.
Минюст РФ (порядок обращения не предусмотрен, на практике не обращаются)
Дипломатические и консульские учреждения РФ за границей и иностранные и дипломатические учреждения в РФ (процессуальный порядок не предусматривается).
Привлечение экспертов (он только предоставляет информацию о праве, а толкование производит суд).
Ст. 1191 ГК РФ предусматривает еще один элемент – «содействие суду могут оказывать стороны». В соответствии с Законом «О торгово-промышленных палатах» они должны оказывать содействие российским предпринимателям.
Согласно ст. 2 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» иностранные адвокаты вправе оказывать помощь на территории РФ по вопросу по содержанию иностранного права.
В ст. 1193 ГК РФ по предпринимательским спорам бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если не смотря на всё предпринятые меры содержание иностранного права в разумные сроки не установлено, то применяется российское право.
^ ПУБЛИЧНЫЙ ПОРЯДОК В МЧП.
Это институт международно-частного права позволяющий отказаться от применения иностранного права в случае его противоречия публичным началам в отечественном государстве. Определением ВС РФ от 25.09.98 г. под публичным порядком понимаются основы общественного строя РФ. Оговорка о публичном порядке возможна когда применение иностранного закона могло бы породить результат, не допустимый с т.з. российского правосознания. Постановление президиума ВС РФ от 02.06.95 г. под публичным правопорядком следует понимать основные принципы, закрепленный в Конституции РФ и законах РФ.
^ Публичный правопорядок – основополагающие принципы национального права и основополагающие принципы морали. Публичный правопорядок как правило оказывает действие на семейные и наследственные отношения. Согласно ст. 1193 ГК РФ применяемая норма иностранного права в исключительных случаях не применяется когда последствия ее применения явно противоречит российским основам правопорядка (публичному порядку).
Оговорка о публичном порядке связана с двумя теориями:
Теория о приобретенных правах: субъективное право, возникающее в иностранном государстве на основании иностранного закона будет признаваться и защищаться у нас даже в том случае, если применение иностранного закона и возникновение соответствующего субъективного права в условиях РФ противоречащего бы публичному порядку (например гомосексуальные браки).
Теория интенсивности публичного порядка: действия оговорки о публичном порядке по мере отдаления отношения от отечественной правовой системы ослабевает.
^ ИМПЕРАТИВНЫЕ НОРМЫ МЧП
Это особо важные материальные нормы отечественного права, которые подлежат применению независимо от соглашения сторон и от действия коллизионных норм. По результату действия императивные нормы и оговора о публичном порядке совпадают, однако применение оговорки о публичном порядке основывается на дефектности иностранной нормы, а применение императивной нормы в МЧП на важности отечественных норм.
Этот институт регулируется ст. 1192 ГК РФ: данная статья предусматривает 2 группы императивных норм:
Это нормы, в которых законодателем прямо указывается, что они являются императивными для целей МЧП. Однако, есть нормы, на которые другие нормы указывает, как на императивные для целей МЧП (положение об ответственности перевозчика по КТМ).
Это нормы, которые имеют особое значение для обеспечения права и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.
В отношении данной проблемы существуют подходы:
Теория абсолютного иммунитета государства . Государство является суверенным и независимым, то в любых отношениях в которых принимает участие государство, оно пользуется радом иммунитетов:
коллизионный иммунитет – иммунитет от применения иностранного права в случае тяготения и имущественных отношений с участием государства.
процессуальный иммунитет, иммунитет от представления иска, от принудительного исполнения решений, от обеспечения иска.
^ Теория функционального иммунитета – если государство выступает как суверенитет (de jure imperil) то оно обладает иммунитетом. Если государство участвует в гражданско-правовых отношениях, то считается, что оно отказалось от своего иммунитета (de jure questioner). Недостатки :
отсутствуют четкие критерии разграничения деятельности на публично-правовые и частно-правовоые.
даже если суд выносит решение, констатирующее решение государства, то решение обязательное для исполнения уже вынесено, чем нарушен иммунитет государства.
Теория ограниченного иммунитета . Государства вправе отказаться от одного или несколько своих иммунитетов, путем заключения международного договора или внешнеэкономического контракта:
Европейская конвенция 1972 г. Об иммунитете иностранного государства.
Конвенция ООН 2004 г. О юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.
А) в делах по договорному обязательству, которое исполнялось на территории государства –суда
Б) по делам связанным с причинением вреда, которые возникли на территории государства-суда
В) по делам из трудовых договоров который исполняется на территории государства-суда
Г) в отношении имущества полученных государством в результате наследования на территории государства –суда
Основания отказа в исполнении решения суда :
Решение вынесено по вопросу не указанном в конвенции
Решение противоречит публичному правопорядку ответчика
Не правильно решен вопрос о компетенции
Выбрано право не соответствующее МЧП государства ответчика
А) в Европейский суд (7 членов суда по правам человека)
Б) в компетентный суд государства ответчика (предпочтительнее).
ГПК РФ закрепляет теорию абсолютного иммунитета государства. По АПК иск к иностранному государству принимается, если данный спор не вытекает из суверенитета государства (2-ая теория). Согласно ст. 251 АПК РФ принудительное решение возможно только с согласия государства.
^ МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС.
Определение международной подсудности :
По месту нахождения сторон
На основании национальной принадлежности сторон
Фактическое местонахождение сторон
^ УСТАНОВЛЕНИЕ ПОДЛИННОСТИ ИНОСТРАННЫХ ОФИЦИАЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ.
Установление подлинности – определение процедуры проверки деятельности документов и полномочий лиц пего выдавших.
^ Варианты установления подлинности :
Консульская легализация осуществляемая органами МИД на основании консульского устава СССР и инструкции о консульской легализации утвержденной приказом МИД СССР в 1984 г. Имеет 2 способа:
сначала обращение в иностранный МИД, потом в отечественное консульство в иностранном государстве
сначала обращение в иностранное консульство, потом в МИД.
Апостелировани е (проставление апостола) осуществляется на основании Гаагской конвенции 1961 г. Отменяет требование обязательной легализации иностранного официального документа. Не подлежат апостелированию: документы, выдаваемые консульскими дипломатическими агентами; административные документы, относящиеся к коммерческим и таможенным операциям. Апостелированные документы может использоваться в любом государстве согласно конвенции от 86 г. Апостиль в РФ: + управление делами ген. Прокуратуры; + МВД; + министерство обороны (в отношении архивных документов); + рос. Регистрация; + органы ЗАГСа; + министерства образования.
На основании Венской конвенции 1993 г. Документы выданные на территории одного государства, удостоверенные гербовой печатью и при наличии нотариально заверенного перевода не нуждаются в дополнительной легализации для использования на территории другого государства – участника соглашения.
нормативным основанием является договор о правовой помощи и ФЗ (АПК, ГПК).
Для исполнения иностранных судебных решений заявителя должен обратиться в суд РФ. К заявлению прилагается:
Иностранные решения
Документы о вступлении в законную силу
Извещение 2-ой стороны
Перевод
Срок: по АПК в течении 1 месяца выносится определение.
Основания отказав исполнения решения иностранного суда: ст. 244 АПК, ст. 412 ГПК
Практически 200 правовых систем существовало в мире к началу формирования частного права на международном уровне. Каждая из них осуществляла свои функции в отдельности посредством установления определенных норм для регулирования, по сути, одних и тех же общественных взаимосвязей. Однако зачастую стала возникать необходимость дополнительного контроля прав, что и послужило основной причиной создания системы специальных норм, учитывающих международный характер отношений.
Сущность и предмет международного частного права
МЧП является комплексом, который объединяет соответствующие нормы законодательной базы государства, а также договора и традиции международного характера, регулирующие отношения имущественного или личного плана с условием их осложнения хотя бы одним элементом законодательства другой страны.
Важно отметить, что МЧП (предмет и метод его) занимает особую позицию в общей правовой системе, так как формирует абсолютно самостоятельную отрасль правоведения. Взаимосвязи, контролируемые нормами не состоят в сфере юрисдикции определенного государства, что доказывает их абсолютную уникальность.
Определяет МЧП предмет, которым служит регулирование правовых отношений между гражданами с условием дополнения данных взаимосвязей «иностранным» оттенком. Так, представленная структура позволяет полностью контролировать частноправовое взаимодействие посредством исторически сформировавшихся институтов, которые являются специфическими продолжениями отдельных частноправовых комплексов (гражданского, трудового или семейного).
Научное знание МЧП
Современный комплекс научных идей и знаний в смысле общественных явлений с «иностранным» оттенком составляет соответствующее направление в науке, которую можно классифицировать на общую и особенную части, а также включает гражданский кодекс международного характера.
Так, общая часть содержит в себе изучение широко употребляемых специалистами соответствующего направления, терминов, активных принципов, которые подробно описаны ниже, и так далее. Кроме того, к общей части рассматриваемой науки следует отнести ознакомление с правовым положением субъектов гражданско-правового взаимодействия, осложненного иностранным оттенком, и, естественно, с государством, являющимся особым субъектом такого рода деятельности. Более того, наука рассматривает иностранных лиц как юридических, так и физических, решающих проблемы международного частного права.
Особенная часть содержит в своей структуре ряд разделов:
- право собственности;
- перевозки международного характера;
- взаимодействие с целью осуществления расчетных операций;
- отношения семейного и личного плана;
- интеллектуальная собственность;
- искоренение разногласий по поводу наследства;
- трудовое взаимодействие и гражданский направленности.
Общие принципы МЧП
Общим элементом в структуре права являются определенные принципы. Важно отметить, что данная аксиома в равной степени имеет отношение к правовой системе как на национальном, так и на международном уровне. Руководящие идеи, которые характеризуют содержание МЧП (предмет и понятие термина рассмотрены выше), его сущность и назначение, формируют варианты совершенствования правовых норм, классифицируются в соответствии с двумя категориями: общие принципы и специальные.
Первая группа содержит в себе следующие элементы:
- Принцип национальной юрисдикции отношений частноправового характера с элементом иностранного государства.
- Принцип коллизионного регулирования данных отношений.
- Принцип гарантированного использования законодательства иностранного государства в соответствии с коллизионной нормой.
- Принцип диспозитивности (автономии воли каждой из сторон).
- Принцип, предполагающий однократное использование коллизионной нормы.
- Принцип абсолютного приоритета нормы договора международного уровня перед нормой пункта национального законодательства.
Специальные частноправовые принципы
При решении определенных задач рассматриваемой области физические лица в международном частном праве зачастую руководствуются специальными принципами, являющимися основополагающими коллизионными началами, которые полностью признаны доктриной МЧП и закреплены в законодательстве как общее правило. Кроме того, они нередко используются на практике даже в том случае, если прямое указание в законе по данному вопросу отсутствует. Так, к числу центральных коллизионных принципов следует отнести:
- Принцип флага (отношения по поводу осуществления международных перевозок).
- Принцип местонахождения определенной вещи (имущества определенного лица (группы лиц)).
- Принцип места нанесения вреда.
- Принцип места осуществления конкретной трудовой деятельности (регулирование трудовых отношений с элементом иностранного государства).
- Принцип местонахождения центрального исполнителя по поводу определенной сделки.
- Принцип исключения руководства иностранным правом в авторских отношениях (касательно защиты прав автора).
- Принцип исключения применения процессуального законодательства иностранного происхождения.
Особенности нормативного аспекта МЧП
Понятие МЧП и осуществление его основных принципов предполагают наличие соответствующего законодательного руководства. Так, нормативный аспект МЧП составляют коллизионные, материально-правовые и процессуальные нормы. Первая группа актов является ведущей, так как центральной задачей МЧП служит разрешение и искоренение столкновений между правопорядками двух структур. Коллизионные нормы определяют государство, применение права которого уместно в конкретной ситуации, в соответствии со сведениями следующих источников: законодательство на национальном уровне и договоры международного характера, в структуре которых немало унифицированных коллизионных нормативов.
Ко второй части МЧП (предмет, понятие и принципы рассмотрены выше) относятся нормативы прямого воздействия, которые регулируют международные гражданско-правовые отношения. Таким образом, материально-правовые нормы как национального, так и международного характера имеют широкое применение в регулировании частноправовых взаимосвязей с элементом законодательства иностранного государства.
Источники МЧП
Сегодня в современной литературе приводится множество разнообразных классификаций по поводу форм демонстрации воли государства, которая имеет отношение к абсолютному признанию факта существования такой категории, как право, а также к его созданию или же структурному изменению (дополнению или исключению актуальности определенного элемента). В соответствии с наиболее распространенной классификацией источниками права выступают следующие компоненты:
- Договор международного уровня, который может быть принят в виде конвекции, пакта или соглашения.
- Законы национального характера (или же конкретный закон, сформированный на соответствующем уровне).
- Определенный обычай (неписанное правило, отличающееся особой периодичностью повторения, с которым общество зачастую сталкивается). Существуют традиции делового оборота или торгового мореплавания, национальные или местные обычаи.
- (является самостоятельным видом источников МЧП и определяется как решение судебного органа, обязательное при ознакомлении другими судами с ситуациями подобной природы).
Функции МЧП
Современное международное частное право существует с целью приведения отношений, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, в абсолютный порядок. Стратегическая цель достигается путем решения определенных задач, которые, как правило, сводятся к выполнению следующих функций:
- Координирующая функция заключается в четком отражении общепринятых для какого-либо государства стандарты поведения посредством норм МЧП.
- Регулирующая функция позволяет сформировать систему правил поведения в самых разнообразных областях отношений в индивидуальном порядке для каждого государства.
- Обеспечительная функция служит инструментом побуждения всех государств в ходе жизнедеятельности руководствоваться международными обязательствами посредством принятия ими соответствующих норм МЧП.
- Охранительная функция обеспечивает гарантированную защиту прав государства и законных интересов субъектов частноправовых отношений.
Методология контроля в МЧП
Понятие, специфика и предмет международного частного права, безусловно, на глобальном уровне занимают особую позицию. Тем не менее, именно грамотно сформированная методология позволяет добиться наиболее высокого результата воздействия МЧП на итоговое решение той или иной ситуации. Важно отметить, что совершенно разные позиции специалистов в плане источников и нормативов МЧП предопределяют разногласия в отношении взглядов по поводу формирования методологии. Ученые спорят, есть ли возможность разнообразия методов. Однако большая часть специалистов принимает лишь общий метод МЧП - преодоления коллизий. Последний вариант полностью поддерживают такие деятели, как В. П. Звеков и Г. К. Дмитриева.
Существует и мнение о том, что функционирование рассматриваемой категории знаний осуществляется за счет активного руководства двумя рассматриваемыми элементами: коллизионно-правового и материально-правового. Следует отметить, что учеными разных стран было придумано множество аналогичных категорий, тем не менее немногие из них нашли широкое признание в обществе. Яркими примерами подобных методов являются автономия воли и унификация права.
Законодательная структура МЧП
Понятие МЧП предполагает соответствующее нормативное обоснование. Так, в подобный комплекс международного частного права входят разнообразные по своему происхождению, характеру и структуре нормы. Особой частью данного комплекса являются специальные элементы, куда входит и Закон о международном частном праве. Он принят практически во всех странах мира (Польша, Венгрия, Бельгия, Венесуэла, Тунис и так далее). Важно отметить, что формирование представленного документа, как правило, осуществляется на основе ряда принципов в плане структурирования содержания:
- В первом разделе рассматриваются общие понятия (сущность, предмет международного частного права, его источники и методы).
- Второй раздел предполагает изучение нормативного аспекта МЧП. Так, посредством ознакомления с определенными нормами возможно определить уместное право в самых различных сферах общественных отношений.
- Последний раздел состоит из переходных и заключительных положений, служащих специфическим финишем в рассмотрении документа.
Современные проблемы МЧП
Естественно, что все виды международного частного права предполагают наличие определенных затруднений в ходе изучения и дальнейшего применения данной категории. Особое место среди них занимает вопрос кодификации МЧП. Следует выделить и проблемы унификации регулирования частноправового общественного взаимодействия ведь характера служит первым шагом в контроле отношений частного права той же направленности. В свою очередь, последнее избрало центральной формулой соотношения национального и международного публичного права признание за вторым роли «абсолютного начала».
Всем известно, что сегодня глобализация касается всех аспектов жизнедеятельности без исключения. А значит, совершенно естественно то, что нормативное регулирование подлежит постоянным дополнениям и изменениям, позволяющим постепенно приближаться к идеальной картине. Важно отметить, что именно международное право подвержено сильнейшему давлению данных процессов, что можно объяснить продуктивной деятельностью специалистов в плане решения актуальных проблем.
МЧП сегодня
Современные тенденции в развитии международного частного права формируются в соответствии с процессами мировой экономической интеграции, а также интернационализации общественных взаимосвязей, которые получили название глобализации. Так, без грамотного регулирования невозможно привести в абсолютную гармонию интересы экономического и личного характера, сформировать систему предельно выгодного для обеих сторон сотрудничества, а также существенно расширить национальные рамки прав и свобод на индивидуальном уровне. Таким образом, современное общество стремится все в большей мере совершенствовать человеческий аспект международного частного права. Данный метод МЧП позволяет организовать абсолютную безопасность и защиту прав человека в сфере семейного, трудового или гражданского права, что способствует улучшению взаимопонимания между субъектами жизнедеятельности, формированию мирных и добрых отношений. Конечно же, это является совершенным преимуществом не только в смысле рассмотренного направления, но и в плане любого аспекта современного мира.
Международное частное право.
Лекции. Ухванов Виктор Никифорович.
1. Предмет МЧП.
2. МЧП и МПП.
3. Система МЧП.
4. Виды и краткая характеристика источников МЧП.
5. Международные договоры как источник МЧП.
6. Закон РБ как источник МЧП.
7. Место обычая в системе источников МЧП.
8. Роль судебной и арбитражной практики в развитии МЧП.
9. Методы правового регулирования МЧП.
10. Коллизионная норма и ее строение.
11. Виды коллизионных норм.
12. Основные формулы прикрепления.
13. Основания и порядок применения иностранного права.
14. Проблема квалификации в МЧП.
15. Установление содержания норм иностранного права.
16. Обратная отсылка и отсылка к праву 3-ей стороны.
17. Оговорка о публичном порядке.
18. Обход закона в МЧП.
19. Взаимность и ее виды. Реторсии.
20. Правовой режим и его виды.
21. Физические лица как субъекты МЧП.
22. Правоспособность и дееспособность физических лиц.
23. Правовое положение белорусских граждан зарубежом.
24. Личный статус и национальность физического лица.
25. Правовое положение иностранных юридических лиц в РБ.
26. Правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву.
27. Государство как субъект МЧП.
28. Коллизии при решении вопросов права собственности.
29. Коллизионно-правовое регулирование отношений собственности в з/д-ве РБ.
30. Правовой режим иностранных инвестиций в РБ.
31. Особенности создания предприятий с иностранным капиталом на территории РБ.
32. Порядок разрешения инвестиционных споров.
33. Источники правового регулирования внешнеэкономических сделок.
34. Понятие и форма внешнеэкономических сделок.
35. Договорные обязательства. Выбор права сторонами договора.
36. Право, применяемое к договору при отсутствии согласия сторон.
37. Сфера применения и общие положения Конвенции ООН о договорах международной купли/продажи товаров.
38. Заключение договора по Конвенции ООН о договорах международной купли/продажи товаров.
39. Обязанности продавца и покупателя по Конвенции ООН о договорах международной купли/продажи товаров.
40. Правовые последствия нарушения внешнеэкономических сделок.
41. Международные железнодорожные перевозки.
42. Международные автомобильные перевозки.
43.Международные воздушные перевозки.
44. Внедоговорные обязательства.
46. Международные соглашения об охране прав на изобретения, промышленные образцы и товарные знаки.
47. Коллизионные вопросы заключения брака.
48. Регулирование правоотношений между супругами.
49. Коллизионные вопросы расторжения брака.
50. Правоотношения между родителями и детьми.
51. Международные положения усыновления.
52. Опека и попечительство.
53. Коллизионные вопросы наследственного права.
54. Определение подсудности и пророгационного соглашения.
55. Понятие арбитража и виды третейских судов.
56. Признание и исполнение арбитражных решений. Нью-йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.
57. Предмет МЧП.
Есть точка зрения, что МЧП это не самостоятельная отрасль права. Отличие МЧП от МПП:
·Субъекты МПП - физ. и юр. лица, принадлежащие к разным государствам, а МПП - государства + м/н организации.
Иногда в МЧП участвует государство, но не так, как в МПП. Оно взаимодействует с другими физ. и юр. лицами, а не с другим государством. Консульство РБ в Голландии - договор долгосрочной аренды. Государство здесь не политический субъект, а наниматель.
Некоторые цивилисты считают, что МЧП - часть национального ГП.
МЧП - самостоятельная отрасль права:
58. Хотя предмет МЧП - гр. правоотношения, но не любые, а осложненные иностранным элементом (иностранные физ. и юр. лица и государства.
59. Объект - имущество, находящееся за рубежом, в пути; авторские права…
60. Юридические факты - заключение брака, деликтные правоотношения, смерть…
МЧП еще иногда называют коллизионным правом -- столкновение различных правовых систем. В ГП не возникает вопрос о том, какое право применять, но как только появляется иностранный элемент -- коллизия систем (МЧП).
Коллизионный метод -- особый метод в МЧП, в других отраслях такого нет. Через коллизионные нормы позволяется решить коллизию в ГП.
Нет МЧП вообще, каждое МЧП носит сугубо национальный характер.
МЧП - гражданские правоотношения международного характера.
МЧП - гражданские правоотношения, осложненные м/н элементом.
Статья 1093. Определение права, подлежащего применению кгражданско-правовым отношениям, осложненныминостранным элементом
1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовымотношениям с участием иностранных граждан или иностранныхюридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом,определяется на основании Конституции РБ,настоящего Кодекса, иных законодательных актов, международныхдоговоров РБ и не противоречащих з/д-вуРБ международных обычаев.
2. Соглашение сторон о выборе права должно быть явно выраженоили прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела,рассматриваемых в их совокупности.
3. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможноопределить право, подлежащее применению, применяется право, наиболеетесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненнымииностранным элементом.
4. Правила настоящего раздела об определении права, подлежащегоприменению судом, соответственно применяются другими органами,наделенными правомочиями решать вопрос о подлежащем применениюправе.
61. МЧП и МПП.
62. С МПП - см. выше. Есть неизбежное взаимодействие и различия.Различия: субъект, объект, источники (МПП=межд. договор, МЧП=национальное з/д-во + международный договор, но трансформированный в национальное з/д-во). МПП создает общую атмосферу, а МЧП регулирует конкретные отношения.
63. С ГП - МЧП базируется на определенных нормах ГЗ, но регулирует спец. отношения + свой коллизионный метод.
64. С ТП, СП, АП,ФП, БП, ГПП.
65. Система МЧП.
До принятия ГК было 2 части:
·Общая - наиболее общие понятия МЧП: предмет, источники, понятие коллизионных норм, их строение, виды, толкование, квалификация, обратная отсылка, оговорка в публичном порядке, обход закона + анализ субъектов МЧП.
·Особенная - конкретные отношения: право собственности, ВЭ сделки, м/н перевозки грузов и пассажиров, международный кредит и расчетные отношения, обязательства из причинения вреда, интеллектуальная собственность, семейное право, наследственное право + признание исполнения иностранных суд. решений + межд. суд. арбитраж.
ГК: есть 2 главы: раздел 7, гл. 74 "общие положения" и гл. 75 "коллизионные нормы".
66. Виды и краткая характеристика источников МЧП.
МЧП - элемент системы национального права - источники МЧП для каждой конкретной страны - те юр. формы, которые характерны для национального права того или иного государства.
По Богуславскому - виды:
67. Межд. договоры
68. Внутреннее (нац.) з/д-во
69. Судебно-арбитражная практика
70. Обычаи
Соотношение между различными видами источников МЧП различно в той или иной системе.
Тихиня, Фисенко, Богуславский, Ухванов - включают МЧП м/н договоры; другие - не включают, т.к. существует только ГП, а м/н договора имплементируются.
71. Международные договоры как источник МЧП.
Статья 6. Гражданское з/д-во и нормы международного права
РБ признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им гражданского з/д-ва.
Нормы гражданского права, содержащиеся в международных договорах РБ, вступивших в силу, являются частью действующего на территории РБ гражданского з/д-ва, подлежат непосредственному применению, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для применения таких норм требуется издание внутригосударственного акта, и имеют силу того правового акта, которым выражено согласие РБ на обязательность для нее соответствующего международного договора.
Нормы гражданского права, содержащиеся в международных договорах РБ, не вступивших в силу, могут применяться РБ временно в порядке, установленном з/д-вом о международных договорах РБ.
Закон "о порядке заключения, исполнения и денонсации международных договоров" 23.10.91.
Ст. 9 - Имплементация (трансформация) международных договоров в национальное з/д-во РБ происходит в результате:
a) Ратификации международного договора
2) Отсылка высшей законодательной власти к международному договору
3) Принятие спец. закона (если существуют пробелы)
Международные договоры делятся на группы:
·Универсальные - могут присоединяться различные страны (венская конвенция о договорах 1980)
·Региональные - договоры ЕС, были в СЭВ, в НАФТА
·Двусторонние - договоры о правовой помощи (Литва, Китай)
Гаагская конвенция по МЧП; институт МЧП в Риме; ЮНСИТРАЛ (комиссия ООН по межд. торговле)
