Даже не являясь плательщиком налога на добавленную стоимость, необходимо отчитываться по нему в инспекции, если ваша фирма - налоговый агент. Речь идет о тех случаях, когда фирма должна заплатить НДС не за себя, а за другую организацию.

Налоговый агент - это фирма, на которую возложены обязанности по исчислению, за другое предприятие . В Налоговом кодексе перечислено несколько случаев, когда фирму считают налоговым агентом по НДС:
1) если она покупает товары (работы, услуги) на российской территории и у иностранной компании, которая не состоит на налоговом учете в Российской Федерации;
2) если она арендует муниципальное или государственное имущество;
3) если она по поручению государства реализует конфискованное, бесхозное или скупленное имущество;
4) если она выступает в роли посредника, участвует в расчетах и реализует товары, работы, услуги или имущественные права иностранной компании, не зарегистрированной в России;
5) если фирма владеет судном на момент его исключения из Российского международного реестра судов, если оно исключено в течение 10 лет с даты регистрации;
6) если фирма владеет судном на 46-й календарный день после перехода к ней права собственности (как к заказчику строительства судна), если до этой даты судно не было зарегистрировано в Российском международном реестре судов;
7) если фирма приобретает государственное или муниципальное имущество непосредственно у органов власти;
8) если фирма реализует имущество по решению суда или конфискованное имущество.
Во всех этих ситуациях фирма обязана удержать НДС из денег, которые она должна выплатить своему контрагенту, перечислить сумму налога в бюджет и представить отчет в инспекцию .
Налоговые агенты сдают в налоговый орган декларацию в тот же срок, который установлен для налогоплательщиков, то есть не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом (п. 5 ст. 174 НК РФ).

Операции, по которым нужно отчитываться

Покупка у иностранца или аренда у государства

Если фирма приобрела у иностранной компании товары, работы или услуги на территории нашей страны, а также в случае, когда фирма арендует муниципальное или государственное имущество, налог рассчитывают по формуле:

Сумма НДС к уплате = Стоимость купленных товаров (работ, услуг) с учетом НДС x 10% : 110% или 18% : 118%

Пример 1 . ЗАО "Домсервис" арендует офисное помещение у ФГУП "Малкино". Арендная плата с учетом налога составляет 14 160 руб.
Перечисляя ФГУП арендную плату, бухгалтер "Домсервиса" должен удержать из этой суммы НДС.
Сумма налога составит:
14 160 руб. x 18% : 118% = 2160 руб.

Обратите внимание: при покупке товаров у "иностранца" или аренде госимущества фирма может принять к вычету НДС, который она перечислила в бюджет как налоговый агент. Налог принимают к вычету в том периоде, в котором он был фактически перечислен.
Такие налоговые агенты должны учитывать один важный момент. С 1 января 2009 г. покупатели, перечислившие аванс продавцу в счет предстоящих покупок товаров (работ, услуг), могут принять к вычету НДС, уплаченный в составе этого аванса, но при соблюдении определенных условий. К одному из таких условий относится наличие у покупателя счета-фактуры на полученный аванс, выписанного продавцом.
Поскольку налоговые агенты оформляют счета-фактуры в одном экземпляре (только для себя), в том числе и при перечислении предоплаты продавцу, то условие получения счета-фактуры от продавца не выполняется. Следовательно, даже перечислив продавцу аванс за товары (работы, услуги), налоговые агенты могут принять к вычету НДС только после принятия покупки на учет, конечно, при наличии "авансового" счета-фактуры, счета-фактуры, выписанного при оприходовании товаров (работ, услуг) и первичных учетных документов. Такие разъяснения дают налоговики в Письме от 12 августа 2009 г. N ШС-22-3/634@.

Продажа конфиската или имущества иностранца

Если фирма по поручению государства реализует конфискованное, бесхозное или скупленное имущество, а также в случае, когда фирма является посредником иностранной компании и участвует в расчетах, НДС начисляют по обычной ставке (10 или 18 процентов). Расчет будет выглядеть так:

Сумма НДС к уплате = Стоимость реализуемого имущества без НДС x 10% или 18%

Пример 2 . В сентябре польская фирма "Batnik" поручила ЗАО "Одежда" продать ее товар в России. "Batnik" на учете в российской налоговой инспекции не состоит. Это значит, что "Одежда" должна заплатить НДС в бюджет за польскую фирму.
Продажная стоимость переданных на реализацию товаров без учета НДС составляет 200 000 руб. Сумма налога, которую "Одежда" должна перечислить в бюджет как налоговый агент, составит:
200 000 руб. x 18% = 36 000 руб.
Продажная стоимость импортных товаров составит:
200 000 руб. + 36 000 руб. = 236 000 руб.

Обратите внимание: при реализации конфискованного, бесхозного и скупленного имущества, а также товаров иностранных компаний права на вычет налога фирма не имеет. Это предусмотрено п. 3 ст. 171 Налогового кодекса.

Регистрация или исключение из реестра судна

Если фирма за 46 дней владения не зарегистрировала построенное для нее судно или владеет судном на момент его исключения из реестра судов после 10 лет с даты регистрации, то рассчитывать НДС нужно по формуле:

Сумма НДС к уплате = Стоимость реализованного (исключенного из реестра) судна с учетом НДС x 18%.

Пример 3 . ЗАО "Ветер" является заказчиком строительства судна. Право собственности на построенное судно перешло к "Ветру" 10 января. Стоимость судна (с учетом НДС по ставке 0 процентов) составляет 800 000 000 руб.
По состоянию на 24 февраля (на 46-й день после перехода права собственности) регистрация судна в Российском международном реестре судов не произведена. Сумма налога, которую "Ветер" должен перечислить в бюджет как налоговый агент, составит:
800 000 000 руб. x 18% = 144 000 000 руб.

Как заполнить декларацию

Налоговые агенты заполняют не всю декларацию, а только титульный лист и разд. 2 "Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, по данным налогового агента" . Этот раздел заполняют отдельно по каждому иностранному партнеру (органу государственной власти), по отношению к которому фирма выступает в роли налогового агента.
Исключение из этого порядка предусмотрено для организаций, которые реализуют конфискованное или бесхозное имущество. Такие фирмы заполняют этот раздел на одной странице на всю сумму полученного дохода. Также на одной странице нужно заполнить данный раздел, если фирма выплачивала доход только одному арендодателю (госоргану), но по нескольким договорам.
Налоговые агенты - владельцы судов заполняют разд. 2 отдельно по каждому судну (исключенному из РМРС в течение 10 лет с момента регистрации или не зарегистрированному в нем в течение 45 календарных дней после приобретения).
При заполнении разд. 2 декларации налоговый агент записывает свои ИНН и КПП, порядковый номер страницы.
По строке 010 отражается КПП иностранной организации, за которую отчитывается и платит НДС ее отделение, зарегистрированное в российской налоговой.
По строке 020 укажите наименование иностранного лица, которое не состоит на учете в качестве налогоплательщика (за кого вы платите налог).
Продавцы конфискованного или бесхозного имущества, а также собственники судов в строке 020 ставят прочерк.
По строке 030 запишите его ИНН. Если идентификационный номер налогоплательщика отсутствует, поставьте прочерк.
ИНН не указывают в следующих случаях:
- при покупке товаров (работ, услуг) у иностранных лиц, не зарегистрированных в российских налоговых инспекциях;
- при реализации конфискованного или бесхозного имущества;
- при реализации имущества иностранных лиц (не состоящих на налоговом учете в России) по посредническим договорам;
- при исключении судна из Российского международного реестра судов или невключении его в реестр в установленный срок.
По строке 040 указывают КБК для зачисления налога. А по строке 050 - код по ОКАТО, который присвоен налоговому агенту.
Строка 070 посвящена коду операции. Дело в том, что каждой операции, связанной с расчетом НДС (в том числе и с удержанием налога агентами), присвоен свой код. Например, покупке товаров у иностранной компании присвоен код 1011712, аренде государственного и муниципального имущества - код 1011703 и т.д.
Значение каждого кода для налоговых агентов можно узнать из Приложения N 1 "Коды операций" к Порядку заполнения декларации по НДС, утвержденному Приказом Минфина России от 15 октября 2009 г. N 104н.
В других строках декларации (060, 080 - 100) указывают сумму удержанного налога.
Так, строку 060 (и только ее) нужно заполнить тем налоговым агентам, которые: покупают товары (работы, услуги) у иностранной компании, не состоящей на налоговом учете в России; арендуют государственное или муниципальное имущество.
Здесь агенты отразят НДС, удержанный с "иностранца" или арендодателя. Если агентом выступает посредник иностранной фирмы или компания, которая по поручению государства продает "конфискат", то кроме строки 060 нужно заполнять еще и строки 080 - 100 разд. 2.
А именно НДС, начисленный агентом по отгруженным товарам (в том числе и по товарам, отгруженным в счет ранее полученной предоплаты), следует указать в строке 080. Налог, рассчитанный с поступивших авансов, - в строке 090.
При отсутствии суммы налога по строке 080 сумма налога, отраженная по строке 090, переносится в строку 060.
При отсутствии суммы налога по строке 090 сумма налога, отраженная по строке 080, переносится в строку 060.
Строка 100 предназначена для отражения НДС по авансовым платежам, в счет которых уже отгрузили товары. При этом итоговую сумму налога, которую нужно заплатить в бюджет и показать по строке 060, определяют так:

Показатель строки 60 = Показатель строки 80 + Показатель строки 90 - Показатель строки 100

Пример 4 . ЗАО "Мост" продает в России товары иностранного комитента (код операции - 1011707). Фирма участвует в расчетах. В октябре "Мост" отгрузил товар на сумму 300 000 руб. Начисленный при этом НДС в сумме 54 000 руб. бухгалтер должен отразить в строке 080 разд. 2. Кроме того, в октябре фирма получила 100-процентную предоплату от покупателя. Налог, рассчитанный с аванса, составил 18 000 руб. Эту сумму "Мост" указал в строке 090 разд. 2.
В ноябре часть октябрьского аванса была закрыта поставкой. Сумма НДС по такой поставке - 8000 руб. Эту сумму нужно одновременно указать:
- в строке 100 разд. 2;
- в строке 080 разд. 2.
Итак, в строке 080 разд. 2 за IV квартал будет отражена сумма 62 000 руб. (54 000 + 8000).
А сумма НДС, которую комиссионер должен будет перечислить в бюджет, составит 72 000 руб. (62 000 + 18 000 - 8000). Ее бухгалтер "Моста" укажет в строке 060.

Действующим уголовно-процессуальным законодательством защитнику обвиняемого (подозреваемого) предоставлены некоторые права по собиранию доказательств. В соответствии с пунктом 2 части первой статьи 53 УПК РФ защитнику предоставлено право собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в установленном уголовно-процессуальным законодательством порядке. В части 3 статьи 86 УПК РФ дан перечень процессуальных действий, направленных на собирание доказательств в ходе оказания юридической помощи по уголовному делу, которые вправе проводить защитник. Они по существу отличаются от действий, которые осуществляют органы предварительного следствия и суд при собирании доказательств. Таковыми являются: получение предметов, документов и иных сведений (п. 1), опрос лиц с их согласия (п. 2) и истребование справок, характеристик и иных документов от различных органов, объединений и организаций (п. 3). Аналогичные права предоставлены адвокату п.п. 1-3 ч.3 ст. 6 Федерального закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон).

При разработке и принятии ныне действующего Уголовно-процессуального кодекса законодатель, закрепив указанные средства собирания доказательств по уголовному делу, не установил процессуальный порядок производства этих действий, что на практике вызывает споры и влечет необоснованные решения об отказе в приобщении собранных адвокатом доказательств к материалам дела со стороны дознавателей, следователей, прокуроров и судов, и оценке их в совокупности с другими собранными по делу доказательствами. Вместе с тем, как показала практика адвокатской деятельности, рассматриваемые способы собирания доказательств используются адвокатами достаточно широко, в связи с чем возникла необходимость в даче настоящих методических рекомендаций.

В ходе собирания доказательств следует, прежде всего, учитывать требования ст. ст. 74 и 75 УПК РФ, закрепляющих понятие, свойства и виды доказательств. Кроме того, необходимо иметь в виду формы их процессуального закрепления. Поскольку действующим УПК РФ процессуальные документы, которыми бы фиксировались действия и решения адвоката в ходе собирания доказательств, не предусмотрены (постановление, протокол), то таковые должны по форме и содержанию соответствовать требованиям ст. 84 УПК РФ.

1. Получение предметов, документов и иных сведений

Предметы, имеющие значение для дела, в уголовном судопроизводстве органы предварительного расследования получают путем производства выемки. Адвокату такого полномочия законодательством не предоставлено. Поэтому, в случае необходимости, получение таких предметов рекомендуется осуществлять только на добровольной основе и на основании согласия владельца.

Как представляется, с этой целью адвокату необходимо получить письменное заявление от владельца данного предмета. В заявлении рекомендуется отразить, помимо обязательных реквизитов, следующее: когда и при каких обстоятельствах был получен им данный предмет, его отличительные признаки, в связи с чем он желает передать его адвокату и для каких целей, сделана ли эта выдача добровольно и не применялись ли к нему какие-либо меры принуждения с целью получения предмета. При необходимости подпись лица, подавшего заявление, рекомендуется нотариально засвидетельствовать.

Процедура добровольной передачи предмета от владельца к адвокату может осуществляться в присутствии граждан в числе не менее двух, которые должны засвидетельствовать факт и результаты добровольной передачи предмета. При необходимости использования специальных познаний при получении или осмотре предмета для участия в данном процессуальном действии может быть приглашен специалист. Данное полномочие установлено п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ. Ход и результаты получения предмета могут фиксироваться с помощью фото-, аудио- и видеотехники. После получения предмета, адвокату в присутствии его владельца и свидетелей, при необходимости с участием специалиста, необходимо детально осмотреть предмет и выявить его характерные приметы и имеющиеся следы.

По окончании данного процессуального действия необходимо составить документ, в котором отразить основания, ход и результаты получения предмета. Представляется, что таким документом может быть «Протокол получения предмета». В акте рекомендуется указать следующие сведения: время и место получения предмета, кто проводил это действие, на основании чего был получен данный предмет, с участием каких лиц производилось получение предмета и его осмотр, какие технические средства применялись при этом, какой предмет был получен, результаты его осмотра, был ли упакован предмет и каким образом, как опечатан предмет. С актом должны быть ознакомлены все участники выдачи и получения предмета, после ознакомления все участникам разъясняется право сделать дополнения и замечания, после чего они подписывают акт. К акту должны быть приложены полученный предмет, аудио-, фото- и видеоматериалы, фиксирующие ход и результаты его проведения, о чем делается отметка в самом акте.

Рассматривая полномочия адвоката по получению документов и иных сведений, которые могут являться доказательствами по уголовному делу, очевидно, что в данном случае имеется в виду случаи их нахождения в ведении или владении граждан или коммерческих организаций, на которых законодательством не возложена обязанность предоставлять документы или их копии по требованию адвокатов в соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Процессуальный порядок их получения должен быть таким же, как и получение предметов, о чем изложено выше.

2. Опрос лиц с их согласия

Следует отметить, что по этому вопросу в различных печатных изданиях имеется значительное количество публикаций.

Опрос, как предусмотрено п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ, производится только с согласия лица, которого возникла необходимость опросить. Сам опрос, как представляется, может быть оформлен в виде ответов на конкретные вопросы, либо в форме свободного рассказа с постановкой уточняющих вопросов в конце его. Отдельного внимание заслуживает вопрос о возможности совершения рассматриваемого действия после допроса этого же лица следователем в качестве свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого. Как представляется, такой опрос возможен только в случае, если в ходе их допросов не были выяснены все вопросы, имеющие существенное значение для дела. Ход и результаты опроса предлагается фиксировать в специальном документе, например, назвав его «Протокол опроса лица с его согласия». Не рекомендуется называть его протоколом, т.к. УПК РФ составление такого процессуального документа предусмотрено по результатам производства процессуальных действий, проводимых следственными органами. При составлении же акта, его можно отнести к иным документам, как виду доказательств, предусмотренных п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и отвечающих требованиям ст. 84 этого же Кодекса.

В акте должны найти отражение следующие данные: сведения об адвокате, проводившем опрос, с указанием адвокатского образования, адвокатской палаты субъекта РФ, в которых значится этот адвокат, его номер в соответствующем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу; фамилия, имя, отчество, дата и место рождения опрашиваемого лица, его место жительства, место работы, должность, домашний и рабочий телефоны, сведения о документах, удостоверяющих его личность, отношение к обвиняемому и потерпевшему; отметка о согласии на опрос. Акт опроса, как представляется, должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст.ст. 189-191 УПК РФ).

3. Истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Рассматриваемая норма УПК РФ использовалась и ранее. Однако такое право вне участия в судопроизводстве по уголовному делу осуществлялось в виде направления ходатайства или запроса от имени коллегии адвокатов или юридической консультации, которые подписывались соответствующим руководителем. Ныне действующим УПК РФ такое право предоставлено непосредственно адвокату. Реализацию этого права рекомендуется осуществлять путем направления в указанные в ст. 86 УПК РФ органы и организации запросов с целью получения, указанных в нем документов. При направлении запроса допустимо использование бланков адвокатского образования, установленного образца. При необходимости они могут быть удостоверены печатью соответствующего адвокатского образования. Запрос с требованием необходимых документов должны быть мотивированными. В нем также целесообразно указать сроки разрешения его со ссылкой на действующее законодательство о порядке разрешения обращений граждан.

Заслуживает внимания вопрос о порядке приобщения к материалам уголовного дела полученных в порядке п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ предметов, документов, справок и иных сведений.

Рекомендуется для этого направить в органы предварительного расследования либо в суд письменное мотивированное ходатайство, в котором в качестве приложения указать следующие документы: заявление о добровольной выдаче предмета, соответствующие акты получения, сами предметы, документы, справки и иные сведения. В случае отказа в приеме ходатайства, следует иметь в виду, что оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ в любом случае, даже и при отказе в его удовлетворении, подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку полученный предмет, а также справки, документы и иные сведения являются приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам дела.

Часть 1 статьи 53 УПК РФ (извлечение): С момента допуска к участию вуголовном деле защитник вправе:

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 настоящего Кодекса;

3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 настоящего Кодекса...

Часть 3 статьи 86 УПК РФ: Защитник вправе собирать доказательст­ва путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые

или их копии.

Примечание: Аналогичные нормы продублированы в п. 1-4 ч. 3 cm- б За- н °на об адвокатуре.

Данный комплекс норм предоставляет защитнику широкие полномочия п ° собиранию доказательств, необходимых для защиты подозреваемого, обви-

няемого. Подробно эти полномочия, а так же их пределы, границы, за которые адвокат выходить не вправе, рассмотрены нами в гл. 1.8.

Мы уже выражали опасения, что многие из перечисленных здесь полно­мочий могут быть истолкованы некоторыми представителями профессиональ­ного сообщества необоснованно широко. Недобросовестные защитники позво­лят себе злоупотребить предоставленными полномочиями, выйти за их преде-лы, допустить самоуправство.

Приведем лишь некоторые из типичных правонарушений, совершение которых связано с неправомерным использованием предоставленных защитни­ку полномочий по сбору доказательств.

1. Защитник вправе опрашивать лиц с их согласия, но он не вправе обя­ зывать их явкой в адвокатский кабинет (бюро, юридическую консультацию, коллегию). Он не вправе принуждать, обязывать лиц давать объяснения помимо их воли, обеспечивать их принудительный привод.

2. Адвокат перед опросом не вправе официально предупреждать лицо об уголовной ответственности за дачу ложных показаний и за отказ от дачи пока­ заний (ст.

307 и 308 УК РФ) в рамках данного опроса и отбирать соответст­ вующую подписку.

Он, конечно, может разъяснить лицу перспективы привлечения к уголов­ной ответственности за дачу ложных показаний или за отказ от дачи показаний на допросе у следователя, но никак не за аналогичные действия на проводимом им самим опросе.

3. Защитник вправе получать предметы и документы. Но он не имеет пра­ ва производить их выемку (изъятие), обыск. Он не имеет право использовать при получении предметов и документов властные полномочия. Если органы, учреждения, общественные организации и объединения обязаны предоставлять по запросу адвоката соответствующие документы, то на физических лиц такая обязанность законом не возложена. Соответственно адвокат не вправе даже просто требовать у них те или иные предметы и документы. Он может только попросить. А человек может, как предоставить адвокату интересующие его до­ кументы, так и отказать ему в этом.

4. Адвокат вправе привлекать по делу специалиста. Но он не вправе на­ значать по делу экспертизу, самостоятельно формулировать по ней вопросы, подлежащие разрешению, изымать по делу образцы для сравнительного иссле­ дования.

Во всех перечисленных действиях адвоката могут усматриваться призна­ки самоуправства - ст. 330 УК РФ и других преступлений, а также нарушения профессиональной этики. Для разграничения преступления и нарушения норм УПК РФ важнейшее значение будут иметь два признака:

Оспаривается ли правомерность действий адвоката правоохранитель­ ным органом, другими организациями, заинтересованными гражданами;

Причинен ли действиями адвоката существенный вред.

При наличии положительных выводов по обоим пунктам может иметь место состав данного преступления.

Разумеется, при подобных нарушениях адвокат вряд ли сможет оправ­даться, используя правило ч. 2 ст. 18 Закона об адвокатуре.

Еще по теме 5.8. Нарушение ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86 УПК РФ (превышение полномочий по собиранию доказательств):

1. 2.3. Правовое регулирование расчетов с использованием банковских карт в зарубежных странах.
2. 5.З. КОНТРОЛЬ БАНКА ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ КАССОВОЙ ДИСЦИПЛИНЫ В ХОЗЯЙСТВ
3. Соотношение состязательного и следственного начал по гражданскому процессуальному законодательству РСФСР и РФ: старый и новый подходы
4. Некоторые проблемы доказывания в гражданском и арбитражном процессах
5. 5.8. Нарушение ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86 УПК РФ (превышение полномочий по собиранию доказательств)
6. 7.1. Нарушения законов «Об ОРД» и «О частной детективной и охранной деятельности»
7. § 3.1. ОСОБЕННОСТИ СПОСОБОВСОБИРАНИЯ ВЕЩЕСТВЕННЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ В СТАДИИ ВОЗБУЖДЕНИЯ УГОЛОВНОГО ДЕЛА
8. § 3.2. СПОСОБЫ СОБИРАНИЯ ВЕЩЕСТВЕННЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ В СУДЕБНОМ УГОЛОВНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
9. Особенности правового регулирования защиты нарушенного права на судопроизводство в разумный срок в Российской Федерации
10. Понятие и виды протоколов, используемых в уголовном судопроизводстве Российской Федерации

- Авторское право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология -

Статья 86 УПК РФ предоставляет возможность адвокату собирать доказательства для осуществления эффективной защиты подозреваемого или обвиняемого в совершении преступного деяния. В соответствии с данной нормой закона можно было сделать вывод о том, что защитник приобрел действительно большие полномочия и может заниматься сбором доказательств наравне с органами предварительного расследования. Тем не менее это не совсем так. Ведь наделить защитника правом по сбору доказательств невиновности подзащитного и реализовать это в практической деятельности бывает достаточно сложно.

Вступление

Особая роль в уголовном процессе отводится защитнику обвиняемого или подозреваемого. Ведь адвокат должен сопоставить все обстоятельства так, чтобы полностью разрушить версию стороны обвинения в суде. Тем не менее нельзя сказать о том, что защитник подсудимого или подследственного должен всеми способами доказывать невиновность своего клиента. Ведь по закону обязанность по доказыванию вины обвиняемого ложится на органы предварительного расследования и прокуратуры. Это значит, что защитник должен лишь поставить под сомнение виновность своего доверителя в содеянном и твердо обозначить свою позицию на суде.

На основании норм закона

Процессуальная деятельность защитника регламентируется не только ФЗ "Об адвокатуре и адвокатской деятельности", но и статьей 86 УПК.

Если обратиться к действующим нормам Уголовно-процессуального кодекса, то можно увидеть, что адвокат наделен правом по собиранию доказательств. Тем не менее на практике такие полномочия защитника реализуются достаточно сложно. Ведь для того, чтобы полученные адвокатом сведения стали доказательствами, необходимо, чтобы они были приобщены к делу следственными органами или судом. В противном случае проделанная последним работа будет просто бессмысленной.

Защитник вправе собирать доказательства путем:

• получения предметов, сведений и документов (как именно реализуется данное право защитника в этом случае, законом не установлено);
• проведения опроса лиц с их согласия (в данном случае следует понимать, что адвокат может лишь предложить гражданам, владеющим какой-либо информацией по делу, побеседовать с ним, если последние ответят отказом, то он не имеет права их принуждать к проведению опроса);
• истребования справок, документов, характеристик и их копий из государственных органов власти или местного самоуправления.

О главном

Адвокат всегда должен выполнять свою работу честно и добросовестно и ни в коем случае не пренебрегать нормами законодательства. Ведь от того, насколько хорошо он сделает свою работу, будет зависеть дальнейшая судьба его доверителя. Поэтому, если человек невиновен в совершенном деянии, защитник должен сделать все для того, чтобы его клиента оправдали, а затем и полностью реабилитировали.

В том случае, когда обвиняемый признает вину в содеянном, адвокат обязан предпринять все для того, чтобы его подзащитный получил меньший срок тюремного заключения или отделался более мягким наказанием. В этом заключается профессионализм каждого уважающего себя грамотного юриста.

Дополнение

Тем не менее не все люди знают о том, что входит в обязанности адвоката. Так вот, в первую очередь защитник должен хранить адвокатскую тайну и никому не рассказывать о том, что ему стало известно в связи с оказанием помощи своему доверителю.

Основанная обязанность адвоката заключается в том, чтобы честно, добросовестно и разумно отстаивать интересы клиента. Также необходимо сказать о том, что закон наделяет защитника правом собирать доказательства, которые помогли бы выстроить хорошую линию защиты доверителя. Для этого адвокат может делать запросы в государственные органы власти и местного самоуправления.

Один из способов

Защитник вправе собирать доказательства путем проведения доверительной беседы с лицами, владеющими какой-либо информацией по делу. Чаще всего адвокаты пытаются наладить контакт как с самим пострадавшим, так и со свидетелями со стороны обвинения. Ведь при ознакомлении с материалами дела защитнику разрешено делать выписки и копии листов из него, а следовательно, и узнать информацию обо всех гражданах, которые давали показания следователю.

Большинство адвокатов прибегают к данному способу только в той ситуации, когда в деле видны какие-либо противоречия и необходимо уточнить детали того, что видел тот или иной свидетель.

Особенно важно

Адвокат может проводить опрос лиц с их согласия. В том случае, когда гражданин против общения с защитником, последний не может настаивать на том, чтобы человек в обязательном порядке отвечал на вопросы адвоката. Этого не допускает закон.

Более того, необходимо сказать о том, что проведение защитником опроса людей, которые владеют какой-то важной информацией по делу, считается одним из способов собирания доказательств. Это никак не противоречит этике адвоката и процессуальным нормам.

Также необходимо сказать о том, что защитник не может предложить человеку, с которым у него была проведена беседа, изменить свои показания в судебном заседании для того, чтобы доказать невиновность своего клиента. Это обязательно нужно запомнить.

Порядок истребования документов

Ранее уже было отмечено, что адвокат имеет возможность делать запросы в государственные органы и местную администрацию для получения различных справок и характеристик, необходимых ему для успешной защиты интересов клиента. Тем не менее на практике он нередко получает отказ от компетентных органов в предоставлении конкретной информации.

Для того чтобы защитнику истребовать какие-либо документы из определенной организации, ему нужно подготовить официальный адвокатский запрос. Компетентные органы обязаны предоставить информацию последнему не позднее месяца после получения данного документа от лица, занимающегося адвокатской деятельностью. Это не относится к сведениям, составляющим государственную, коммерческую или служебную тайну. Потому что адвокат не входит в список тех лиц, которым разрешается предоставить данную информацию.

Краткая характеристика

Защитник вправе собирать доказательства путем общения с гражданами, которые владеют информацией о совершенном деянии и, возможно, являются свидетелями по делу. Кроме того, последний может истребовать документы из органов власти и организаций, которые обязаны их предоставить по адвокатскому запросу.

Тем не менее не совсем понятен смысл закона о том, что защитник вправе собирать доказательства путем получения предметов. Это вызывает большое недоумение у большинства специалистов в области уголовного права. Ведь при ознакомлении с материалами дела защитник имеет возможность ознакомиться со всеми вещественными доказательствами, имеющимися в представленных материалах. Но это не говорит о том, что он может получить какое-то из них лично в руки для того, чтобы потом использовать для защиты своего клиента в суде.

Кроме того, если адвокат найдет какой-то предмет на месте совершенного деяния и решит использовать его в качестве доказательства, подтверждающего невиновность клиента, то защитнику необходимо будет добиться того, чтобы данный предмет был приобщен следствием или судом к делу. В противном случае у адвоката ничего не получится. Таким образом, собирание доказательств в уголовном процессе является обязанностью органов предварительного расследования и суда. Адвокат, в свою очередь, может лишь получить разрешение от следователя или правосудия на приобщение имеющейся у него информации к материалам дела.

Значение

Здесь хотелось бы сказать о том, какую роль играет защитник в уголовном судопроизводстве. Можно ли предполагаемому злоумышленнику обойтись без помощи грамотного и квалифицированного адвоката? Конечно же, нет. Более того, обвиняемому не нужно соглашаться на помощь государственного защитника, если у него есть возможность нанять хорошего адвоката. Это очень важно. Ведь государственный защитник всегда находится на стороне следствия. Ему не нужно прилагать особых усилий для того, чтобы защитить своего доверителя и получить за это деньги от клиента. Ведь свою зарплату от государства он получит в любом случае.

Адвокат в уголовном судопроизводстве играет очень важную роль. Ведь при правильно выстроенной линии защиты грамотный юрист может с легкостью разрушить обвинение, выдвинутое против клиента.

Более того, не нужно забывать о том, что честный и добросовестный адвокат всегда использует свои методы сбора доказательств. Ему не нужно указывать, куда стоит обратиться и что сделать для того, чтобы получить необходимую информацию для успешного ведения дела и отстаивании интересов клиента в суде.

Если обвиняемый с самого начала не может полностью довериться своему адвокату, то это значит, что ему придется искать другого защитника. В противном случае успешного завершения дела можно не ждать.

Заключение

Итак, в процессе изложенного стало ясно, что в настоящее время защитник наделен правом собирать доказательства, которые необходимы ему для отстаивания интересов клиента в судебном заседании. Тем не менее в силу своего статуса адвокат не может осуществлять данные действия наравне с правоохранительными органами.

Кроме того, весь процесс собирания доказательств входит в обязанности следствия, прокуратуры и суда. В свою очередь, адвокат может добыть лишь какую-то необходимую ему для защиты информацию и попробовать приобщить ее к делу. Только для этого нужно получить одобрение следователя или суда.

Участники стороны защиты, в том числе свидетели, должны давать только правдивые показания. Ведь от изложенной информации будет зависеть исход всего дела, и решится судьба обвиняемого.

Собирание доказательств

Комментарий к статье 86 УПК РФ:

1. Собирание доказательств - элемент процесса доказывания, включающий обнаружение, изъятие и фиксацию доказательств. В ком. статье выделено три группы участников судопроизводства, которые пользуются различными способами собирания доказательств. Первую группу составляют лица, ведущие уголовный процесс: дознаватель, следователь и суд. Ввиду отсутствия у прокурора по УПК РФ (в ред. ФЗ от 05.06.2007 N 87-ФЗ) права участвовать в проведении следственных действий на предварительном расследовании и принимать дело к своему производству собирание им доказательств возможно лишь в форме участия в судебных стадиях процесса. При этом прокурор не проводит здесь следственные действия (это прерогатива суда), а лишь принимает в них участие в качестве государственного обвинителя, а также может истребовать и представлять суду документы на основании ч. 4 ст. 21, а также дополнительные материалы в суд кассационной инстанции (ч. 5 ст. 377). Обращает на себя внимание то обстоятельство, что суд назван в числе субъектов собирания доказательств. Однако все доказательства делятся на уличающие и оправдывающие (ч. 1 ст. 332), поэтому, собирая доказательства, суд до некоторой степени рискует встать на обвинительные или оправдательные позиции - в зависимости от того, какого рода доказательства он преимущественно собрал. Однако суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты, он призван лишь создавать необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав (ч. 3 ст. 15). В связи с этим полномочия суда по собиранию доказательств следует толковать ограничительно. Активность суда в этой сфере должна носить лишь субсидиарный характер по отношению к сторонам обвинения и защиты (см. об этом пункт 2 ком. к ст. 15). Способами собирания доказательств, которыми могут пользоваться участники процесса, включенные в данную группу, являются следственные действия и иные процессуальные действия. К числу иных процессуальных действий относятся: направление следователем, дознавателем и органом дознания требований, поручений и запросов, которые обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21). В отличие от следственных действий эти способы не вполне обеспечены возможностью принудительного исполнения. Денежное взыскание, которое может быть наложено за неисполнение процессуальных обязанностей, предусмотрено только для участников уголовного судопроизводства (ст. 117) и не распространяется на других лиц, которые не исполняют названные требования поручения и запросы. Хотя суд не назван в ст. 21 в числе тех, кто может направлять запросы, требования и поручения, такое его право предусмотрено в других статьях УПК. Так, например, согласно ч. 7 ст. 115 руководители банков и иных кредитных организаций при наложении ареста на принадлежащие подозреваемому, обвиняемому денежные средства и иные ценности обязаны предоставить информацию об этих денежных средствах и иных ценностях по запросу суда. Толкование закона должно учитывать, что законодатель исходит из принципа полноты судебной власти. Так, согласно ст. 6 ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации" вступившие в законную силу постановления федеральных судов, мировых судей и судов субъектов Российской Федерации, а также их законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и другие обращения являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, других физических и юридических лиц и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации. Отсюда следует вывод - по аналогии с ч. 4 ст. 21 УПК РФ суд также может делать и запросы о предоставлении ему необходимых сведений, обязательные для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.

2. Подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе собирать и представлять лишь письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ком. статьи). Таким образом, эти участники судопроизводства собирают не доказательства, а предметы и документы, которые могут быть лишь представлены ими дознавателю, органу дознания, следователю и суду для приобщения к материалам уголовного дела в качестве доказательств. Напротив, согласно ч. 3 ком. статьи защитник вправе собирать именно доказательства. Способами для этого служат: получение предметов, документов и иных сведений; опрос лиц (в том числе специалистов) с их согласия; истребование документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии. В соответствии с принципом равенства сторон сведения, собранные защитником, сразу должны становиться доказательствами, так же как и сведения, собираемые его процессуальными противниками - следователем, органом дознания, дознавателем. Вместе с тем, по смыслу ч. 2 ст. 159 в ходе предварительного расследования следователь и дознаватель фактически имеют возможность отказать в удовлетворении соответствующего ходатайства защитника, если сочтут, что обстоятельства, об установлении которых ходатайствует защитник, не имеют значения для данного уголовного дела. Однако по окончании предварительного расследования и ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан выяснить, какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции стороны защиты (ч. 4 ст. 217). В обвинительном заключении указывается перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты (п. 6 ч. 1 ст. 220). Кроме того, к обвинительному заключению прилагается список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения (ч. 4 ст. 220). Важно отметить, что следователь и прокурор не вправе дополнить или сократить список лиц, подлежащих вызову в суд, если речь идет о списке свидетелей со стороны защиты. Это говорит, во-первых, о том, что формирование списка не есть продукт деятельности следователя; во-вторых, данный запрет указывает на то, что закон признает формирование списка доказательств со стороны защиты ее исключительным правом, которое она реализует по собственному усмотрению. Следователь не вправе отказать защите во включении и в этот список указания на тех или иных свидетелей или доказательства. Примечательно, что в дальнейшем суд также не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон (ч. 4 ст. 271). Таким образом, защитник имеет практическую возможность добиться допроса ранее опрошенных им лиц в судебном разбирательстве, даже если следователь и дознаватель отказали ему в этом на предварительном расследовании.

Представляется, что письменные объяснения, полученные в результате опроса, также могут быть представлены следователю, дознавателю и в суд в качестве иных документов (ст. 84). Это, конечно, не исключает, а предполагает в дальнейшем допрос этих лиц как свидетелей, но не потому, что их объяснения не являлись доказательствами, а потому, что письменные объяснения есть не что иное, как производные доказательства. В силу же принципа непосредственности исследования доказательств при наличии доказательств производных необходимо стремиться к получению первоначальных доказательств, каковыми в данном случае будут являться устные показания тех лиц, которые ранее дали письменные объяснения. Иногда некоторые следователи и судьи отказывают в приобщении к материалам дела письменных объяснений, полученных защитником, мотивируя это тем, что УПК называет лишь такое действие, как опрос защитником лиц с их согласия (п. 2 ч. 3 ст. 86), но ничего не упоминает о получении от тех же лиц письменных объяснений. Подобная позиция неправомерна. Во-первых, она не учитывает, что если закон предусмотрел какой-либо способ собирания доказательств, то он предполагает и то, что доказательственные сведения будут иметь соответствующую форму. Во-вторых, согласно п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК защитник вправе использовать любые не запрещенные Кодексом средства и способы защиты, а значит, и письменные объяснения, ибо запрета на них ни УПК, ни какой-либо другой закон не содержат. Что касается других доказательств (предметов и документов), полученных защитником и представленных им для рассмотрения в судебном разбирательстве, то по смыслу закона они (при условии их допустимости) также должны быть приобщены следователем (дознавателем) к материалам дела и направлены в суд наряду с доказательствами обвинения.

3. Получаемые защитником предметы и документы, иные сведения должны отвечать требованиям допустимости доказательств. Так, должен быть известен, зафиксирован и проверяем их первоисточник; они должны быть получены только тем защитником, который допущен к участию в данном уголовном деле; лица, у которых получены сообщения в порядке опроса, должны быть информированы о том, что эти данные необходимы для представления в качестве судебных доказательств. Опрос лиц производится только с их согласия. Адвокат не вправе опрашивать уже допрошенных дознавателем, органом дознания, следователем или судом лиц с целью склонить их к отказу от показаний или их изменению. Защитник не может производить или использовать результаты негласных действий, которые можно квалифицировать как оперативно-розыскные, поскольку право на проведение ОРД в силу ст. 13 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" принадлежит только подразделениям определенных государственных органов. Вместе с тем защитник вправе воспользоваться помощью лиц, занимающихся частной детективной (сыскной) деятельностью в соответствии с Законом РФ от 11.03.1992 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации".