В соответствии со статьей 54 ГПК РФ, адвокаты наделены полномочиями выступать на гражданском процессе в качестве представителей сторон.

Представляя интересы сторон, на гражданском процессе в судах первой инстанции и второй инстанции, адвокаты вправе совершать от их имени полный перечень процессуальных действий. При этом специальным образом, в доверенности должны быть оговорены следующие действия и права представителя:

• * подписать исковое заявление
• * передать исковое заявление в суд
• * предъявить встречный иск
• * передать рассмотрение спора в третейский суд
• * частично или полностью отказаться от исковых требований
• * уменьшить размер исковых требований
• * изменить основание или предмет иска
• * признать иск
• * передать полномочия третьему лицу
• * заключать мировое соглашение
• * предъявить исполнительный документ к взысканию
• * получить присужденную материальную выгоду.

В судах первой инстанции, в надзорных и кассационных инстанциях, при исполнении судебных решений и во время пересмотра решений по вновь открывшимся обстоятельствам -- адвокаты участвуют по всем категориям гражданских дел.

Участие адвокатов в гражданском процессе, удостоверяются ордером в соответствии с положениями ст. 53 ГПК. При наличии должным образом оформленных полномочий, адвокаты наделяются правом на проведение всех предусмотренных процессуальных действий, которые могут осуществлять представляемые в суде. Они могут инициировать ходатайства, представлять доказательную базу и участвовать в ее рассмотрении, изучать материалы по делу и делать из них выписки.

Участие адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров

Закон об адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав:

• 1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи;
• 2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
• 3) собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу;
• 4) на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
• 5) фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (п. 3 ст. 6).

Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, предусмотренные п.1 ст. 35 ГПК РФ. Однако в доверенности специально должны быть оговорены такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ). Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые ограничения. В частности, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя. Адвокат не может принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим. Этические нормы и закон запрещают адвокату занимать по делу позицию, противоречащую воле доверителя, а также без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).Адвокат должен честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством; постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т. е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре).

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде. На данном этапе адвокат осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде. Необходимым, а также исходным элементом процесса оказания правовой помощи является составление искового заявления. Иск - это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.

В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику. В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т. е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства.

Деятельность защитника в судебном разбирательстве по гражданскому делу

Судебное разбирательство является центральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерывность процесса, за исключением времени, назначенного для отдыха (ст. 157 ГПК РФ). Принцип состязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства.

После объявления состава суда в соответствии со ст. 164 ГПК адвокат-представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст. ст. 16-18 ГПК РФ).

После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости от формы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений (ст. 174 ГПК РФ).

Затем суд устанавливает последовательность исследования доказательств и переходит к следующей стадии судебного рассмотрения дела. После исследования и всесторонней оценки доказательств при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными объяснениями суд переходит к судебным прениям. Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его представитель, затем - ответчик и его представитель. В своей речи адвокат должен высказать согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства. Он указывает на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, а какие обстоятельства так и не получили подтверждения. В заключение представитель высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться.

Представление адвокатом интересов истца, ответчика или третьего лица в гражданском процессе. Действия адвоката на стадии подготовки дела к слушанию и самом судебном разбирательстве. Выступление адвоката в судебных прениях и выступление с последней репликой. Обжалование решений и определений суда в гражданском судопроизводстве.

Участие адвоката в гражданском судопроизводстве весьма распространено, поэтому следует четко представлять себе последовательность осуществляемых им при этом действий.

Следует отметить, что с принятием нового Гражданского процессуального кодекса РФ (вступил в законную силу с 1 февраля 2003 г.

) суд по собственной инициативе может назначить одной из сторон адвоката в качестве представителя (ст. 50 ГПК РФ).

Это возможно в следующих случаях: 1.

Отсутствие представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно. 2.

В других случаях, предусмотренных федеральным законодательством.

Юридическая помощь гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта Российской Федерации, оказывается бесплатно в следующих случаях: 1.

истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; 2.

ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью; 3.

гражданам Российской Федерации - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; 4.

гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией.

Перечень документов, необходимых для получения гражданами Российской Федерации юридической помощи бесплатно, а также порядок предоставления указанных документов определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

В этом случае назначение производится через органы управления адвокатской палаты.

В остальных случаях, как правило, граждане или организации сами подыскивают себе адвоката. В этом случае их отношения регулируются соглашением об оказании юридической помощи.

Действия адвоката, представляющего интересы истца:

Адвокат должен постоянно помнить о том, что все доводы, соображения, доказательства его сторона предоставляет первой. В связи с этим адвокат должен предусмотреть возможность наличия у него дополнительных доводов и соображений (в рамках заявленного иска).

Адвокат истца должен быть готов к тому, что в ходе процесса ему придется изменить предмет или основание иска, увеличивать или уменьшать сумму исковых требований.

Установить наличие или недостаток необходимой доказательственной базы.

В необходимых случаях принять меры к сбору дополнительных доказательств.

Адвокат истца в ходе подготовки к процессу должен подготовиться к допросу свидетелей, т.е. собрать сведения о них, выяснить, в каких отношениях они состоят со сторонами, какими сведениями могут располагать, а также предварительно сформулировать вопросы, которые будут заданы этим свидетелям.

Если назначена экспертиза, то у адвоката истца должны быть подготовлены вопросы к эксперту.

Адвокат истца первым выступает в судебных прениях, поэтому необходимо тщательно готовить ту часть речи, которая посвящена опровержениям доводов ответчика. Если этого сделать невозможно, то по этому вопросу можно выступить с последней репликой.

Адвокат истца должен быть готов к тому, что ответчик может реализовать свое право на предъявление встречного иска.

Адвокат истца должен быть готов к возможности заключения мирового соглашения. Он должен разъяснить своему доверителю все последствия заключения такого соглашения.

Адвокат, который в гражданском процессе представляет интересы ответчика, как правило, вступает в процесс после его начала. Поэтому такой адвокат должен очень четко представлять себе позицию своего доверителя по отношению к заявленным исковым требованиям.

Действия адвоката, представляющего интересы ответчика:

Ознакомиться с материалами дела и выяснить отношение своего доверителя к заявленным в его адрес требованиям.

Рассмотреть вопрос о возможности предъявления встречного иска.

Разъяснить доверителю возможность заключения мирового соглашения или передачи спора на рассмотрение третейского суда.

Формирование доказательственной базы в обосновании своей позиции, при необходимости принятие мер по ее формированию.

Подготовка к допросам свидетелей и формирование вопросов перед экспертами, так же, как и адвокат истца.

Подготовка к выступлению в судебных прениях, а также выступления с последней репликой.

Поскольку вступающие в гражданский процесс третьи лица, как заявляющие самостоятельные требования относительно предмета иска, так не заявляющие таких требований, пользуются правами той стороны, на чьей они участвуют в процессе, то тактика действий представляющих их интересы адвокатов аналогична тактике тех адвокатов, которые соответственно представляют интересы истца или ответчика в конкретном процессе.

После окончания гражданского процесса адвокат должен: 1.

разъяснить стороне существо решения суда. Это особенно важно в тех случаях, когда судом вынесено решение о частичном удовлетворении заявленных исковых требований. Кроме того, востребованность разъяснения решения также имеет место в тех случаях, когда необходимо после вынесения решения осуществлять друге юридически значимые действия. Например, произвести государственную регистрацию право собственности на объект недвижимости т.п.; 2.

в необходимых случаях разъяснить клиенту срок и порядок обжалования судебного акта. Если клиент не согласен с вынесенным судебным решением, то адвокат должен принять меры по его обжалованию в апелляционном или кассационном порядке. Ему следует разъяснить клиенту порядок и сроки обжалования, а также подготовить в случае необходимости соответственно апелляционную или кассационную жалобу.

Подготовка и подача апелляционной и кассационной жалобы и участие адвоката в апелляционном и кассационном разбирательстве. Следует помнить, что апелляция - это способ обжалования, при котором происходит повторное рассмотрение дела, а кассация - это способ обжалования, при котором проверяется законность, обоснованность и мотивированность вынесенного судебного решения. Адвокат должен сосредоточить свое внимание именно на том, что в каком порядке будет осуществлена процедура обжалования и на те процессуальные моменты, которые по его мнению не были учтены судом либо не получили в судебном разбирательстве первой инстанции соответствующей правовой оценки.

Оказывает помощь в рамках исполнительного производства.

В необходимых случаях адвокат может принять участи на стороне своего доверителя и в исполнительном производстве. В этом случае он имеет право присутствовать при осуществлении тех или иных исполнительных действиях, обжаловать действия (бездействие) судебного пристава - исполнителя и т.п.

Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса

В соответствии с действующим ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или, оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Отказ от права на обращение в суд недействителен (ст. 3 ГПК РФ).

Полномочия адвоката как представителя вытекают из ст. 53 ГПК РФ и ст. 51 ГПК РФ.

Документом, подтверждающим полномочия представителя, является ордер, выданный соответствующим адвокатским образованием.

В соответствии с законом, дело в суде гражданин может вести лично, а может через представителя. Причем личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь представителя.

Для чего гражданам в судебном разбирательстве необходим адвокат в качестве представителя? Казалось, явись в суд, изложи свое дело, и суду все ясно. Но все не так просто. В гражданских процессах каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений (ст. 56 УПК РФ).

Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским делам, т.к. доказывание является основным фактором всей процессуальной деятельности адвоката.

Адвокат является самостоятельным субъектом доказывания в гражданском процессе. Он имеет право знакомиться с материалами дела, представлять доказательства, т.е. активно участвовать в доказывании наравне с другими участниками процесса.

Прежде всего, адвокату необходимо в процессе подготовки к процессу выработать правовую позицию, т.е. проверить законность спорного интереса, обоснованность имеющихся у клиента доказательств, наличие правовой перспективы по делу.

Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии закону или вообще к аналогии права. Сложнее, если закон есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необходимо запомнить, что в таком огромном массиве правовых документов, регулирующих гражданско-правовые отношения, идеальных документов не существует по определению, и от опыта и практики адвоката зависит возможность найти правовое обоснование позиции клиента.

Вторым. немаловажным элементом позиции является наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязаний должна быть доказана.

Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить их и организовать их вызов в судебное заседание, а также определить, какие необходимо собрать документы, подтверждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.

От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ конфликтной ситуации с учетом сложившейся судебной практики, и хотя прецедентного права у нас нет, но опыт у судей есть, и это необходимо учитывать (т.е. опыт рассмотрения сложных дел).

Последнее, что необходимо оценить адвокату в процессе подготовки, - это перспектива дела. Ведение адвокатом юридически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у суда доверие к адвокату. «Худая молва хуже топора» - эту древнюю пословицу адвокат должен очень хорошо помнить. Поэтому он должен откровенно сообщить клиенту о неблагоприятной перспективе процесса, о слабых и ненадежных звеньях его позиции, отсутствии доказательств, чтобы клиент мог ясно представить себе возможный ход дела и принять решение, начать ли дело или нет. Необходимо также помнить, что адвокат не судья, и его оценка перспектив дела носит предварительный характер.

На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести адвокатское производство, куда необходимо сосредоточивать:

Копии искового заявления и объяснения по делу;

Выписки из приобщенных к делу документов или копии документов;

Копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде;

План или тезисы выступления по делу с указанием законов, нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование правовой позиции;

Выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были привнесены);

Копии решений суда или выписки из него;

Копии кассационных жалоб;

Ответы на запросы, жалобы и т.п.

Наличие адвокатского производства - это техническая сторона деятельности адвоката, но она позволяет экономить время, является важным организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой момент быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.

Досудебная стадия деятельности адвоката должна заканчиваться подачей искового заявления в суд. Это заявление принимается судом при соблюдении следующих условий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приеме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если допущенное нарушение будет устранено.

Отказ суда в принятии искового заявления по неподведомственности может быть обжалован в вышестоящий суд путем подачи частной жалобы.

Суд также может отказать в приеме искового заявления, если есть вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон, т.к. однажды решенное дело не подлежит вторичному рассмотрению.

Основанием к отказу может быть также то, что в наличии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допускает рассмотрения двух тождественных исков в одном или разных судах. После принятия искового заявления начинается стадия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчивается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, чтобы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.

Участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе

Судебное разбирательство- основная часть гражданского процесса, т.к. именно в этой стадии осуществляются цели и задачи гражданского процесса.

В подготовительной части адвокат после совещания с клиентом должен заявить имеющиеся ходатайства об отводе участников процесса, которые должны быть мотивированными и объективными. Ходатайства об отводе заявляются участникам процесса, если у адвоката возникли сомнения в их личной заинтересованности или беспристрастности. Отвод заявляется судьям, прокурору, экспертам и т.п. Отводы свидетелям не заявляются, т.к. их показания исследуются судом. Источником информации могут быть сообщения клиента или иные сведения, полученные адвокатом при сборе доказательств (ст. 164 УПК РФ).

Отвод участникам процесса заявляется до начала рассмотрения дела по существу, если обстоятельства отвода известны адвокату заранее. Если они стали известны на более поздних стадиях слушания, то отвод можно заявить и позже.

Ходатайство об отводе заявляется в корректной, вежливой форме. Нельзя унижать честь и достоинство лица, об отводе которого адвокат ходатайствует. От грубости, резкости, злого сарказма убедительность доводов не по-вьшается, а лишь вызывает у участников процесса негативные чувства, что подрывает авторитет как адвоката, так и всего адвокатского сообщества, и не идет на пользу вашему клиенту.

В подготовительной части судебного заседания докладывается о явившихся, а также о лицах неявившихся. В случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, или их представителей, суд с учетом мнения участников процесса разрешает вопрос о возможности разбора дела в отсутствие неявившихся лиц. Их неявка иногда кажется клиенту возможностью ускорить дело и решить его в свою пользу. Но адвокату необходимо разъяснить своему доверителю, что рассмотрение дела в отсутствие другой стороны сужает возможности суда выяснить объективную истину по делу и может повлечь отмену вынесенного при таких обстоятельствах решения ввиду неполного выяснения имеющих для дела значение обстоятельств.

Также адвокат должен разъяснить, что, в соответствии с п. 2 ст. 167 УПК РФ, рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте судебного заседания, является безусловным поводом к отмене решения суда, и если суд не отложит дело, о его отложении должен просить адвокат. В интересах дела, даже если в суд поступили расписки о вручении повесток лицам, участвующим в деле, а они не явились, то и в этом случае необходимо отложить заседание. Почему? Закон (ГПК) говорит о возможности слушания дела в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания. Согласно ст. 116 ГПК РФ, судебная повестка должна быть вручена лично под расписку гражданину или должностному лицу государственного учреждения, предприятия, оперативной или общественной организации. Но, получив такую расписку, суд не всегда может быть уверен, что расписка дана извещаемым или вызываемым лицом. Ст. 109 ГПК допускает вручение повесток при отсутствии адресата проживающим с ним совместно взрослым членам семьи, а если их не окажется - домоуправлению по месту жительства или администрации по месту его работы. Принявшее повестку лицо обязано при первой возможности вручить ее адресату. Если окажется, что повестка фактически не была вручена адресату, это лицо не может считаться извещенным о слушании дела. При неявке такого лица в первый раз, даже при получении расписки о вручении повестки, не следует настаивать на слушании дела, т.к. затем решение может быть отменено в кассационном или надзорном порядках.

Чтобы этого не произошло, адвокату лучше вручать повестки самому, и тогда он точно будет знать, вручена повестка или не вручена. Тогда адвокат вправе просить суде заслушать дело в отсутствие лица, участвующего в деле, если оно или его представитель не явились в суд, хотя повестка им была вручена либо они отказались от ее принятия (ст. 117 ГПК РФ), а уважительных причин неявки нет.

Если дело решено отложить, то, в соответствии со ст. 170 ГПК, необходимо выяснить возможность допроса явившихся свидетелей.

В случае, если дело откладываемся из-за неявки другой стороны или в связи с привлечением к участию в деле третьего лица, адвокату не следует настаивать на допросе свидетелей. Полученные при таких обстоятельствах свидетельские показания не могут иметь доказательственного значения. Если показания свидетеля имеют важное значение, суд, допросив его при отложении разбирательства дела в отсутствие, другой стороны, в силу ст. 170 ГПК вынужден будет вновь, вызвать этого свидетеля в следующее судебное заседание.

В подготовительном заседании адвокат заявляет ходатайство, подготовленное им к началу процесса. Это, как правило, ходатайства о допросе свидетелей, о приобщении письменных доказательств, о назначении экспертизы и т.п.

Ходатайства могут быть заявлены в устной и письменной форме. Наиболее целесообразной является письменная форма ходатайства, особенно по сложным делам, поскольку в том случае, если суд отклонит такое ходатайство, ссылка в кассационной жалобе на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, будет более убедительной.

В случае заявления ходатайств адвокату со стороны ответчика, необходимо изучить их и определить свое к ним отношения (поддержать, ходатайствовать об отношении и т.д.).

Следует помнить, о том, что для объективных и обоснованных высказываний о ходатайствах необходимо:

1) рассмотреть, является ли заявленное ходатайство законным;

2) имеют ли значение для дела те обстоятельства, для подтверждения которых необходимы дополнительные сведения или документы.

После окончания подготовительной части суд приступает ко второй части - рассмотрению дела по существу.

В соответствии со ст. 172 ГПК РФ, рассмотрение дела

по существу начинается докладом дела председательствующими или народным заседателем. Затем председательствующий спрашивает, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны кончить дело мировым соглашением.

Адвокат должен заранее согласовать позицию с клиентом, и если он его представляет по доверенности, то в ней специально должно быть оговорено полномочие на окончание дела миром.

В соответствии со ст. 174 ГПК РФ, после доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а также других лиц, участвующих в деле. Прокурор, а также уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций или отдельные граждане, обратившиеся суд за защитой прав и интересов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы.

Клиент должен уяснить, что его задача - изложить суду только факты, имеющие значение для дела, избегая ненужных подробностей, и указать на доказательства, которые эти факты подтверждают.

А задача адвоката - собрать эти доказательства в логической последовательности.

В гражданском процессе иногда, как и в уголовном, от вовремя представленного доказательства зависит судебное решение.

Адвокат участвует в допросе сторон, третьих лиц и свидетелей. Он должен проявлять выдержку, а также уважение к личности допрашиваемого.

Это конституционное требование. Ничто не может служить основанием к умалению личности (ст. 21 Конституции РФ).

Недопустимо повышать тон в ходе допроса, оскорблять свидетеля или сторону обвинения. Адвокат должен быть корректен и тактичен.

Поэтому вопросы свидетелю должны задаваться спокойно, но уверенно. Характер вопросов зависит от обстоятельств дела и определятся адвокатом самостоятельно.

Адвокат в поисках доказательств может встретиться со свидетелем противоположной стороны. В этом нет ничего страшного или удивительного, т.к. адвокат также наделен правом сбора доказательств, а свидетельские показания оцениваются судом.

Особо внимательно адвокат должен относиться к письменным документам. Нередки случаи, когда используют письма, договора и т.п., написанные в целях создания доказательственной базы тогда, когда ее нет или она слаба, т.е. создают подложные документы.

Под подложным подразумевается документ, явно фальшивый, фальсифицированный.

Лицо, представляющее заведомо подложный документ, совершает преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 327 УК РФ (использование заведомо подложного документа). В случае заявления о подлоге адвокат должен быть готов подтвердить свои критические соображения. Иначе он вызовет недоверие к защищаемой им позиции клиента и применяемым процессуальным средствам и методам.

Судебные прения - заключительная часть судебного разбирательства. Судебные прения, согласно ст. 185 ГПК, состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей.

Сначала выступает истец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле.

Подводя итоги рассмотрения дела по существу, адвокат в своей речи обосновывает и защищает позицию по делу, разработанную при подготовке материалов к судебному разбирательству и нашедшую свое подтверждение в ходе исследования доказательственного материала.

В своей речи адвокат должен сделать точные ссылки на закон и иные нормативные акты по официальному тексту.

Необходимо использовать руководящие разъяснения Пленумов Верховного суда РФ, публикации в юридической литературе. Доводы о юридической квалификации спорного отношения должны быть представлены суду сообразно с фактическими обстоятельствами дела, подтвержденными в ходе судебного разбирательства, и диспозицией нормы материального права.

В основу анализа адвокатом доказательственного материала, прежде всего, свидетельских показаний должен быть положен принцип допустимости, ограничивающий использование свидетельских показаний для подтверждения некоторых фактов и правоотношений. Необходимо сопоставить сообщенные свидетелями сведения е надежно установленными обстоятельствами, убедить суд в правильности отстаиваемой адвокатом позиции.

В случае несогласия с решением суда первой инстанции адвокат должен посоветовать клиенту обжаловать его в кассационной инстанции.

Полномочия адвоката в гражданском судопроизводстве регла­ментированы Гражданским процессуальным кодексом Россий­ской Федерации.

Адвокат может быть представителем в суде наряду с иными дее­способными лицами, имеющими надлежащим образом оформлен­ные полномочия на ведение дела (ст.

52 ГПК РФ). В соответствии с ч. 5 ст. 53 ГП К РФ в гражданском судопроизводстве право адвоката на выступление в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

Лица, участвующие в деле, имеют право: знакомиться с материа­лами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отво­ды, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, вт. ч. об истребо­вании доказательств; давать объяснения суду в устной и письмен­ной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно хо­датайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать су­дебные постановления и использовать предоставленные законода­тельством о гражданском судопроизводстве другие процессуаль­ные права. Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными права­ми. Лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности, установленные ГПК РФ, другими федеральными законами. При неисполнении процессуальных обязанностей наступают послед­ствия, предусмотренные законодательством о гражданском судо­производстве (ст. 35 Кодекса).

Истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований либо отказаться от иска, ответчик вправе признать иск, стороны могут окончить дело ми­ровым соглашением. Суд не принимает отказ истца от иска, при­знание иска ответчиком и не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права и за­конные интересы других лиц. При изменении основания или предмета иска, увеличении размера исковых требований тече­ние срока рассмотрения дела, предусмотренного ГПК РФ, на­чинается со дня совершения соответствующего процессуально­го действия (ст. 39).

Представитель, вт. ч.и адвокат, вправе совершать от имени пред­ставляемого все процессуальные действия. Однако право предста­вителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требова­ний, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взыс­канию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляе­мым лицом (ст. 54).

При подготовке дела к судебному разбирательству истец или его представитель: 1) передает ответчику копии доказательств, обосно­вывающих фактические основания иска; 2) заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Ответчик или его пред­ставитель: 1) уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; 2) представляет истцу ил и его предста­вителю и суду возражения в письменной форме относительно иско- "вых требований; 3) передает истцу или его представителю и судье доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).

При подготовке дела к судебному разбирательству судья: 1) разъ­ясняет сторонам их процессуальные права и обязанности; 2) опра­шивает истца или его представителя по существу заявленных требо­ваний и предлагает, если это необходимо, представить дополнитель­ные доказательства в определенный срок; 3) опрашивает ответчика по обстоятельствам дела, выясняет, какие имеются возражения от­носительно иска и какими доказательствами эти возражения могут быть подтверждены; 4) разрешает вопрос о вступлении в дело со­истцов, соответчиков и третьих лиц без самостоятельных требова­ний относительно предмета спора, а также разрешает вопросы о за­мене ненадлежащего ответчика, соединении и разъединении ис­ковых требований; 5) принимает меры по заключению сторонами мирового соглашения и разъясняет сторонам их право обратиться за разрешением спора в третейский суд и последствия этих дей­ствий; 6) извещает о времени и месте разбирательства дела заинте­ресованных в его исходе граждан или организации; 7) разрешает вопрос о вызове свидетелей; 8) назначает экспертизу и эксперта для ее проведения, а также разрешает вопрос о привлечении к участию в процессе специалиста, переводчика; 9) по ходатайству сторон,

других лиц, участвующих в деле, их представителей истребует от организаций или граждан доказательства, которые стороны или их представители не могут получить самостоятельно; 10) в случаях, не терпящих отлагательства, проводит с извещением лиц, участвую­щих в деле, осмотр на месте письменных и вещественных доказа­тельств; 11) направляет судебные поручения; 12) принимает меры по обеспечению иска; 13) в случаях, предусмотренных ст. 152 ГПК РФ, разрешает вопрос о проведении предварительного судебного заседания, его времени и месте; 14) совершает иные необходимые процессуальные действия (ч. 1 ст. 150 ГПК РФ).

Судья направляет или вручает ответчику копии заявления и при­ложенных к нему документов, обосновывающих требование истца, и предлагает представить в установленный им срок доказательства в обоснование своих возражений. Судья разъясняет, что непредстав­ление ответчиком доказательств и возражений в установленный судьей срок не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам (ч. 2 ст. 150 ГПК РФ),

Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до ис­течения двух месяцев со дня поступления заявления в суд, а миро­вым судьей - до истечения месяца со дня принятия заявления к производству. Дела о восстановлении на работе, о взыскании али­ментов рассматриваются и разрешаются до истечения месяца. Фе­деральными законами могут устанавливаться сокращенные сроки рассмотрения и разрешения отдельных категорий гражданских дел (ст. 154).

Судья, рассматривающий дело единолично, выполняет обязан­ности председательствующего. При коллегиальном рассмотрении дела в районном суде председательствует судья или председатель этого суда, в заседаниях других судов - судья, председатель или за­меститель председателя соответствующего суда.

Председательствующий руководит судебным заседанием, со­здает условия для всестороннего и полного исследования доказа­тельств и обстоятельств дела, устраняет из судебного разбиратель­ства все, что не имеет отношения к рассматриваемому делу. В случае возражений кого-либо из участников процесса относительно дей­ствий председательствующего эти возражения заносятся в протокол судебного заседания. Председательствующий дает разъяснения от­носительно своих действий, а при коллегиальном рассмотрении дела разъяснения даются всем составом суда.

Председательствующий принимает необходимые меры по обес­печению надлежащего порядка в судебном заседании. Распоряже­ния председательствующего обязательны для всех участников про­цесса, а также для граждан, присутствующих в зале заседания суда (ст. 156 ГПК РФ).

Суд при рассмотрении дела обязан непосредственно исследо­вать доказательства по делу: заслушать объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов, кон­сультации и пояснения специалистов, ознакомиться с письмен­ными доказательствами, осмотреть вещественные доказатель­ства, прослушать аудиозаписи и просмотреть видеозаписи.

Разбирательство дела происходит устно и при неизменном соста­ве судей. В случае замены одного из судей в процессе рассмотрения дела разбирательство должно быть произведено с самого начала.

Судебное разбирательство по каждому делу происходит непре­рывно, за исключением времени, предназначенного для отдыха. До окончания рассмотрения начатого дела или до отложения его разбирательства суд не вправе рассматривать другие уголовные, гражданские и административные дела (ст. 157 ГПК РФ).

Председательствующий в рамках судебного разбирательства осуществляет следующие действия: 1) открытие судебного засе­дания (ст. 160); 2) проверка явки участников процесса (ст, 161);

3) разъяснение переводчику его прав и обязанностей (ст. 162);

4) удаление свидетелей из зала судебного заседания (ст. 163);

5) объявление состава суда и разъяснение права самоотвода и отво­да (ст. 164); 6) разъяснение лицам, участвующим в деле, их процес­суальных прав и обязанностей (ст. 165); 7) разъяснение эксперту и специалисту их прав и обязанностей (ст. 171 Кодекса).

Ходатайства лиц, участвующих в деле, по вопросам, связанным с разбирательством дела, разрешаются на основании определений суда после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле (ст. 166 ГПК РФ).

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председа­тельствующего или кого-либо из судей. Затем председательствую­щий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения (ст. 172 ГПК РФ),

После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участ­вующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а затем других лиц, участвующих в деле. Прокурор, представители государственных органов, органов мест­ного самоуправления, организаций, граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, участвующие в деле, вправе задавать вопросы друг другу. Судьи вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений (ч. 1 ст. 174 ГПК РФ),

Суд, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, и учиты­вая их мнения, устанавливает последовательность исследования доказательств (ст. 175 ГПК РФ).

После исследования всех доказательств председательствующий предоставляет слово для заключения по делу прокурору, представи­телю государственного органа или представителю органа местного самоуправления, участвующим в процессе в соответствии с ч. 3 ст. 45 и со ст. 47 ГПК РФ, выясняет у других лиц, участвующих в деле, их представителей, не желают ли они выступить с дополнительными объяснениями. При отсутствии таких заявлений председатель­ствующий объявляет рассмотрение дела по существу законченным и переходит к судебным прениям (ст. 189 ГПК РФ).

Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и их представителей, в качестве которых, как ранее указывалось, мо­гут выступать и адвокаты. В судебных прениях первым выступает истец, его представитель, затем - ответчик, его представитель.

Третье лицо, заявившее самостоятельное требование относи­тельно предмета спора в начатом процессе, и его представитель в су­дебных прениях выступают после сторон и их представителей. Третье лицо, не заявившее самостоятельных требований относи­тельно предмета спора, и его представитель в судебньк прениях вы­ступают после истца или ответчика, на стороне одного из которых третье лицо участвует в деле.

Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, организаций и граждане, обратившиеся в суд за зашитой прав и законных интересов других лиц, выступают в судебных прениях первыми.

После произнесения речей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями они могут выступить с репликами в связи со сказанным. Право последней реплики всегда принадлежит ответчи­ку, его представителю (ст. 190 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, их представители в своих выступле­ниях после окончания рассмотрения дела по существу не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, а также на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании.

В случае, если суд во время или после судебных прений при­знает необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, или исследовать новые доказа­тельства, он выносит определение о возобновлении рассмотрения дела по существу. После окончания рассмотрения дела по существу судебные прения происходят в общем порядке (ст. 191 ГПК РФ).

После судебных прений суд удаляется в совещательную комнату для принятия решения, о чем председательствующий объявляет присутствующим в зале судебного заседания (ст. 192 ГПК РФ).

После принятия и подписания решения суд возвращается в зал заседания, где председательствующий или один из судей объяв­ляет решение суда. Затем председательствующий устно разъяс­няет содержание решения суда, порядок и срок его обжалования.

При объявлении только резолютивной части решения суда председательствующий обязан разъяснить, когда лица, участвую­щие в деле, их представители могут ознакомиться с мотивиро­ванным решением суда (ст. 193 ГПК РФ).

При принятии решения суд оцени вает доказательства, опреде­ляет, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, како­вы правоотношения сторон, какой закон должен быть применен по данному делу и подлежит ли иск удовлетворению.

Суд, признав необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, или исследовать но­вые доказательства, выносит определение о возобновлении су­дебного разбирательства. После окончания рассмотрения дела по существу суд вновь заслушивает судебные прения.

Суд принимает решение по заявленным истцом требованиям. Однако суд может выйти за пределы заявленных требований в слу­чаях, предусмотренных федеральным законом (ст. 196 ГПК РФ).

Решения суда вступают в законную силу по истечении срока на апелляционное или кассационное обжалование, если они не были обжалованы (ч. 1 ст. 209 ГПК РФ).

Немедленному исполнению подлежит судебный приказ или решение суда о: взыскании алиментов; выплате работнику зара­ботной платы в течение трех месяцев; восстановлении на работе; включении гражданина Российской Федерации в список избира­телей, участников референдума (ст. 211 ГПК РФ).

Судебные решения, вынесенные в рамках гражданского судо­производства, могут быть обжалованы в различные инстанции.

Решения мировых судей могут быть обжалованы в апелляцион­ном порядке сторонами и другими лицами, участвующими в деле, в соответствующий районный суд через мирового судью. На реше­ние мирового судьи прокурор, участвующий вделе, может принес­ти апелляционное представление (ст. 320 ГПК РФ).

Апелляционная жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня принятия мировым судьей решения в окончательной форме (ст. 321 ГПК РФ).

На решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей, сторо­нами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба, а прокурором, участвующим в деле, может быть принесено кассационное представление (ст. 336 ГПК РФ).

Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в те­чение десяти дней со дня принятия решения судом в окончатель­ной форме (ст. 338 ГПК РФ).

Не вступившие в законную силу решения суда первой инстан­ции могут быть обжалованы в кассационном порядке: 1) решения районных судов, решения гарнизонных военных судов - соответ­ственно, в верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области, суд авто­номного округа, окружной (флотский) военный суд; 2) решения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов горо­дов федерального значения, суда автономной области, судов авто­номных округов, окружных (флотских) военных судов - в Верхов­ный Суд Российской Федерации; 3) решения Судебной коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда Рос­сийской Федерации - в Кассационную коллегию Верховного Суда Российской Федерации. Кассационная жалоба, представле­ние подаются через суд, принявший решение (ст. 337 ГПК РФ).

Вступившие в законную силу судебные постановления, за ис­ключением судебных постановлений Президиума Верховного Суда Российской Федерации, могут быть обжалованы лицами, участвующими в деле, и другими лицами, если их права и закон­ные интересы нарушены судебными постановлениями.

Судебные постановления могут быть обжалованы в суд над­зорной инстанции в течение года со дня их вступления в закон­ную силу (ч.ч, 1 и 2 ст. 376 ГПК РФ).

Надзорная жалоба или представление прокурора подается не­посредственно в суд надзорной инстанции.

Надзорная жалоба или представление прокурора подается:

1) на вступившие в законную силу решения и определения вер­ховных судов республик, краевых, областных судов, судов горо­дов федерального значения, суда автономной области, судов ав­тономных округов, принятые ими по первой инстанции, если указанные решения и определения не были предметом касса­ционного или надзорного рассмотрения в Верховном Суде Рос­сийской Федерации; на кассационные определения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов феде­рального значения, суда автономной области, судов автономных округов; на апелляционные решения и определения районных судов; на вступившие в законную силу судебные приказы, реше­ния и определения районных судов и мировых судей - соответ­ственно, в президиум верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда авто­номной области, суда автономного округа; 2) на кассационные определения окружных (флотских) военных судов; на вступив­шие в законную силу решения и определения гарнизонных во­енных судов - в президиум окружного (флотского) военного суда; 3) на определения президиумов верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов; на вступив­шие в законную силу решения и определения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерально­го значения, суда автономной области, судов автономных окру­гов, принятые ими по первой инстанции, если указанные реше­ния и определения не были предметом кассационного рассмотре­ния в Верховном Суде Российской Федерации; на кассационные определения верховных судов республик, краевых, областных су­дов, судов городов федерального значения, суда автономной об­ласти, судов автономных округов, а также на вступившие в закон­ную силу решения и определения районных судов, принятые ими по первой инстанции, если жалобы на указанные решения и оп­ределения были оставлены без удовлетворения президиумами, соответственно, верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов, - в Судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации;

4) на определения президиумов окружных (флотских) военных судов; на вступившие в законную силу решения и определения окружных (флотских) военных судов, принятые ими по первой инстанции, если указанные решения и определения не были предметом кассационного рассмотрения в Верховном Суде Рос­сийской Федерации; на кассационные определения окружных (флотских) военных судов, а также на вступившие в законную силу решения и определения гарнизонных районных судов, если жалобы на указанные судебные постановления были оставлены без удовлетворения президиумом окружного (флотского) воен­ного суда, - в Военную коллегию Верховного Суда Российской Федерации; 5) на вступившие в законную силу решения и опре­деления Верховного Суда Российской Федерации, принятые им по первой инстанции; на определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации, вынесенные ею в кассационном порядке; на определения Воен­ной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, выне­сенные ею в кассационном порядке, - в Президиум Верховного Суда Российской Федерации.

Жалобы, представления прокурора на определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации и Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, вынесенные ими в надзорном порядке, подаются в Президиум Верховного Суда Российской Федерации при усло­вии, что такие определения нарушают единство судебной практи­ки (ч.ч. t-З ст. 377 ГПК РФ).

Решения, определения суда, вступившие в законную силу, мо­гут быть пересмотрены по вновь открывшимся обстоятельствам.

Основаниями для пересмотра по вновь открывшимся обстоя­тельствам решений, определений суда, вступивших в законную силу, являются: 1) существенные для дела обстоятельства, кото­рые не были и не могли быть известны заявителю; 2) заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение экс­перта, заведомо неправильный перевод, фальсификация доказа­тельств, повлекшие за собой принятие незаконного или необос­нованного решения, определения суда и установленные вступив­шим в законную силу приговором суда; 3) преступления сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей, преступле­ния судей, совершенные при рассмотрении и разрешении данно­го дела и установленные вступившим в законную силу пригово­ром суда; 4) отмена решения, приговора или определения суда либо постановления государственного органа или органа местно­го самоуправления, послуживших основанием для принятия ре­шения или определения суда (ст. 392 ГПК РФ).

Вступившее в законную силу решение, определение суда первой инстанции пересматриваются по вновь открывшимся об­стоятельствам судом, принявшим это решение, определение. Пе­ресмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, опре­делений судов апелляционной, кассационной или надзорной ин­станции, на основании которых изменено решение суда первой инстанции или принято новое решение, производится судом, из­менившим решение суда или принявшим новое решение (ст. 393 ГПК РФ).

Заявление, представление о пересмотре по вновь открывшим­ся обстоятельствам решения, определения суда подаются сторо­нами, прокурором, другими лицами, участвующими вделе, в суд, принявший решение или определение. Такое заявление, пред­ставление могут быть поданы в течение трех месяцев со дня уста­новления оснований для пересмотра (ст. 394 ГПК РФ).

Участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве , регламентируются процессуальным законодательством. Вместе с тем закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, т. е. важнейших составных его правового статуса.

Особенности участия адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве являются:

1. осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом;
2. отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу в частности;
3. обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей;
4. хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.

В соответствии с новыми положениями процессуального законодательства расширены права и обязанности представителя сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в Законе об адвокатуре , так и в новом ГПК РФ.

Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, предусмотренные п.1 ст. 35 ГПК РФ . Однако в доверенности специально должны быть оговорены такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд , передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ). Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4, 11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

Министерство образования и науки Российской Федерации

ФИЛИАЛ

государственного образовательного учреждения

высшего профессионального образования

«Дальневосточный государственный технический университет

(ДВПИ имени В.В. Куйбышева)» в г.Петропавловске-Камчатском

Кафедра гражданского права и процесса

КУРСОВАЯ РАБОТА

По дисциплине: Гражданское процессуальное право

Тема: Участие адвоката в гражданском процессе

Работа защищена «___»____________2011 г. c оценкой _________________________

___________________

(подпись преподавателя)

г.Петропавловск-Камчатский, 2011г.

Введение
Глава 1. Представительство в гражданском процессе
1.1 Понятие процессуального представительства в Российской Федерации
1.2 Адвокатское представительство
Глава 2. Особенности участия адвоката в гражданском процессе
2.1 Процессуальные права и обязанности адвоката в гражданском процессе
2.2 Участие адвоката в рассмотрение гражданских дел в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций
Заключение
Библиография
Приложение

Введение

Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя . Дела недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан ведут их законные представители, дела организаций - их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители .

Такого рода квалифицированная юридическая помощь может быть оказана только адвокатом-представителем, который реализует субъективные права доверителя, принимает меры к защите его интересов.

Юридическое значение представительства заключается и выражается в возможностях использования правового потенциала представительства в целях реализации субъективных процессуальных прав, защиты и охраны интересов, имущества, иных ценностей и благ в гражданском судопроизводстве. Здесь имеется в виду значение представительства как комплексной гарантии сторон, третьих лиц в гражданском процессе. Это качество представительства охватывает различные элементы, а потому имеет особое юридическое значение. И прежде всего в тех случаях, когда представительство осуществляет специалист, профессионал, например адвокат.

Именно адвокат имеет реальную возможность разъяснить человеку и гражданину их право обратиться в суд за защитой интересов, имущества, возмещением причиненного вреда и т.д. Затем он может составить исковое заявление, собрать и представить в суд необходимые доказательства, успешно действовать в интересах доверителя на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и в ходе рассмотрения и разрешения дела по существу в суде первой инстанции. Профессионализм и деловитость адвоката-представителя могут сыграть важную роль в заключении мирового соглашения сторон. Если же суд не согласится с требованиями и доводами представителя или удовлетворит их частично, адвокат вправе обжаловать судебное решение в апелляционном, кассационном порядке, принимая тем самым меры для восстановления нарушенных прав и интересов стороны, представителем которой он является.

Слово «адвокат» в переводе с латинского означает «призывать, призванный». Римляне обозначали именем «адвокат» родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этот термин стал применяться к судебным защитникам. В русском дореволюционном уголовно-процессуальном законодательстве адвокат назывался присяжным поверенным.

Адвокат – юрист, оказывающий правовую помощь физическим и юридическим лицам посредством консультаций, представительства в суде и т.д. Он является также защитником обвиняемого. Адвокатом считается лицо, имеющее высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности, принятое в члены коллегии адвокатов. Допускается принятие в коллегию адвокатов лиц, не имеющих стажа по юридической профессии, но с условием стажировки сроком от 6месяцев до 1года .

Целью исследования выбранной темы является анализ представительства в гражданском процессе, выделения участия адвоката в гражданском процессе из всего спектра представительства на основе статуса прав и обязанностей адвоката в гражданском процессе.

Для этого в работе решаются следующие задачи:

Определяется понятие процессуального представительства

Производится классификация судебного представительства по видам

Рассматривается процессуальные права и обязанности адвоката в гражданском процессе

Раскрывается сущность участия адвоката в рассмотрение гражданских дел в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций.

В качестве основных источников в данной работе использовались работы: Демидова Л.А. об отражение новых веяний в науке адвокатуры, выражающих современный взгляд на права человека и тех, кто призван отстаивать его интересы; М.А. Треушникова освещает порядок гражданского судопроизводства с участием адвоката по гражданским делам, а также работы посвященные участию адвоката в гражданском процессе.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка изученной литературы. Первая глава дает общую характеристику представительства в гражданском процессе, его виды. Раскрывается понятие адвокатского представительства. Во второй главе раскрываются особенности участия адвоката в гражданском процессе, процессуальные права и обязанности адвоката в гражданском процессе, а также участие адвоката в рассмотрение гражданских дел в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций. В заключении подводится общий итог проделанной работы, раскрываются проблемы участия адвоката в гражданском процессе и предлагаются варианты их разрешения.

1. Представительство в гражданском процессе

1.1 Понятие представительства в гражданском процессе

В некоторых случаях граждане не могут или не хотят лично присутствовать в судебном заседании. К юридическим причинам этого можно отнести отсутствие у лица необходимого объема дееспособности. К фактическим - обстоятельства, препятствующие дееспособному гражданину участвовать в процессе (болезнь, командировка и т.д.). Кроме того, в связи с недостаточной правовой грамотностью лицу может требоваться квалифицированная юридическая помощь. Аналогично, интересы юридического лица должен защищать в процессе лишь ограниченный круг граждан, а не все его работники. Для этих целей в гражданском процессе существует институт представительства.

В соответствии с законом граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей . Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя. Дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители. От имени ликвидируемой организации в суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии. Представительство интересов организации в суде обычно осуществляют либо сами должностные лица, либо штатные юристы, либо адвокаты, осуществляющие обслуживание организаций по договорам или по разовым соглашениям.

Судебные представители – это лица, выступающие в судебном процессе от имени представляемого на основе предоставленных им полномочий по оказанию помощи в осуществлении прав представляемого, предотвращению нарушения этих прав и оказания суду содействия в процессе. Соответственно судебное представительство – это участие представителя в гражданском процессе по представлению интересов лица, участвующего в процессе. Права и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, а также лиц, ограниченных в дееспособности, выступающих в процессе в качестве ответчика, защищают в суде их законные представители в лице родителей, усыновителей, попечителей. В случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине . Таким образом, при вынесении неблагоприятного для ответчика решения исполнение судебного решения может быть произведено за счет имущества законных представителей.

В судебном представительстве действуют два типа правоотношений: внешнее – у представителя с судом и внутреннее – у представителя с представляемым. Внешние отношения регулируются только нормами гражданского процессуального права. Отношения представителя с представляемым (внутренние отношения) регламентированы нормами материального права.

Гражданское процессуальное представительство имеет сходные черты с представительством в материальных правоотношениях, однако их смешивание недопустимо. Гражданское представительство действует на основании норм гражданского законодательства, судебное на основании норм ГПК РФ. Представитель в гражданском праве действует в целях заключения сделок от имени и в интересах представляемого. Судебное представительство характеризуется полномочиями только на совершение процессуальных действий. Полномочия судебного представителя, в отличие от представителя в материальном праве, могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде. Цель представительства в гражданском праве – создание, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей у представляемого . Судебное представительство необходимо для защиты прав, свобод и законных интересов граждан.

Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела .

Законодатель также определил лиц, которые не могут быть представителями в суде:

1. Исходя из текста кодекса, недееспособные граждане не могут быть представителями . Судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей .

2. Запрещается адвокатам принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;