Письменная форма договора между юр лицами. Конспекты юриста

Страница 1

Согласно п.1 ст.158 ГК форма сделок может быть устной и письменной.

В устной форме заключаются договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (2, ст.159, п.1).В случаях, если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, в которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность (2, ст.159, п.2).

Также по соглашению сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (2, ст.159, п.3). Например, поверенный может совершать различные сделки во исполнение договора поручения.

Письменная форма договора

Письменная форма сделок может быть (2, ст. 158, п. 1) простой и нотариальной.

Простой письменный договор (2, ст.434, п.2) заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это наиболее распространенная форма договора. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (размещение текста договора на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и соответственно предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (2, ст.160, п.1). В случае спора стороны не вправе будут ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но вправе приводить письменные и другие доказательства.

Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и обмен документами путем использования почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (2, ст.434, п.2). Это создает возможность оперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме, доступной для восприятия.

Подписывает договор лицо, имеющее право на его заключение. Но при совершении сделок возможно использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. «При отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью».

«В практике используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его условий. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключения договора в законе».

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п.3 ст.438 ГК:

совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Письменная нотариальная форма договора является обязательной в случаях, предусмотренных законом и соглашением сторон. Порядок нотариального удостоверения договоров определяется Основами законодательства о нотариате.

В настоящее время нотариальное удостоверение сделок вытесняется требованием их государственной регистрации. (12)

В Гражданском кодексе содержится требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним (2, ст.ст.131, 164), а также установлены последствия несоблюдения требования о государственной регистрации сделки (2, ст.165).

Государственная регистрация является одной из форм государственного контроля над законностью заключаемых сделок и в то же время " .единственным доказательством существования зарегистрированного права" (14, ст.2, п.1)

К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. Это правило распространяется и на форму договора. Таким образом, договор может быть заключен в устной форме, простой письменной форме или в нотариальной форме.

Устная форма имеет место тогда, когда волеизъявление выражено словами, поведением человека и не зафиксировано в каком-либо документе. Устная форма имеет значение общего правила. Можно совершать сделки в устной форме, если законом не предусмотрены повышенные требования к форме письменная либо нотариальная. При этом устная форма имеет место не только тогда, когда стороны выражают волеизъявление словами, договаривается словами, но и когда воля лица совершить сделку выражается вовне и закрепляется вовне его поведением.

Договоры могут заключаться в устной форме, если не требуется письменная или нотариальная форма. К тому же, при заключении договора, стороны могут договориться о письменной или нотариальной форме тогда, когда по закону не требуется ни письменная, ни нотариальная форма. Это значит, что если только стороны пришли к соглашению, что договор должен быть заключен в нотариальной форме, хотя по закону нотариальная форма не требуется, договор вступит в действие только тогда, когда он будет нотариально удостоверен.

Письменная форма предполагает выражение и закрепление волеизъявления в каком-либо документе. Это может быть единый документ договор, может быть обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, факсами, и даже документы, подготовленные с помощью средств ЭВМ, признаются письменной формой.

Когда письменная форма обязательна? Ст.161 ГК : должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариальной формы (нотариального удостоверения), следующие сделки:

Сделки юридических лиц между собой и с гражданами.
Сделки граждан между собой на сумму, превышающую 10 МРОТ, а в случаях, предусмотренных законом, независимо от суммы сделки.

Последствия несоблюдения требования закона о простой письменной форме сделки:

Eсли стороны пренебрегли требованием о простой письменной форме, совершили ее в устной форме, то сделка действительна, но в случае спора о том, была совершена сделка или не была, стороны в качестве санкции лишаются права на свидетельские показания. Можно доказывать любыми другими способами, но только не свидетельскими показаниями. Поэтому договор будет действовать, но если возникает спор совершена сделка или не совершена, то у сторон не будет права ссылаться на свидетельские показания.
В порядке исключения из общего правила недействительна сделка, совершенная в устной форме, если требуется законом письменная, если об этом в самом законе прямо сказано. Если в законе сказано, что несоблюдение постой письменной формы влечет за собой признание сделки недействительной, в этом случае она недействительная. В ГК сказано: договор такой-то совершается в простой письменной форме. К этому применяется общее правило. Если устная форма, нельзя ссылаться на свидетельские показания. И если только в законе сказано, что договор должен быть совершен в простой письменной форме, несоблюдение простой письменной формы влечет за собой недействительность сделки, только в этом случае обязательна письменная сделка. Например, в ст. 331 ГК прямо сказано, что неустойка должна быть совершена в письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет за собой признание соглашения о неустойке недействительным.

Письменная форма может выражаться в составлении одного документа, который подписывается всеми участниками договора. Это наиболее типичная форма, когда составляется текст договора, и участники этого договора подписывают этот договор. Это классическая письменная форма. Однако к письменной форме договора приравнивается также обмен письмами, телеграммами, телефонограммами и тому подобными способами. Это тоже письменная форма заключения договора, если каждая из сторон отправляет ту или иную форму письменного уведомления, подписывая его надлежащим образом.

Наконец, законом или договором могут быть установлены дополнительные требования к письменной форме. Скажем, стороны могут договориться, что договор должен быть оформлен на фирменном бланке какой-то организации и подписи каждой из сторон должны быть скреплены печатями этих организаций. Если стороны об этом договорились, то договор считается надлежащим образом оформленным и вступившим в действие только тогда, когда он будет таким образом оформлен: на бланке этих организация, и когда на подписи каждого из участников будет подставлена печать, скрепляющая подпись. Здесь возникает интересная ситуация. Обычно на практике преувеличивают значение печати. Представим себе ситуацию. Заключают договор два юридических лица, при заключении договора никаких дополнительных требований, предъявляемых к форме, не оговорили. Если договор подписан руководителями организаций и с той, и с другой стороны, но не скреплен печатью, договор вступает в силу, независимо от того, что не скреплен печатью. И другая ситуация, когда печать есть, а договор подписало не то лицо, которое вправе по уставу подписывать без доверенности. В этом случае договор может быть признан недействительным.

Что делает печать? Печать делает только предположение о том, что договор подписало то лицо, которое имеет право его подписывать. Если на подпись лица ставится печать организации, значит тем самым подтверждается, что это лицо имеет право подписывать договор. Договор будет признан недействительным только в том случае, если другая сторона знала или должна была знать, что это лицо, подписавшее договор, на самом деле не имело права его подписывать. Поэтому печать сама по себе только удостоверяет подпись этого лица, что подписало именно то лицо, которое обозначено в этом документе. Таким образом, надлежащая подпись без всякой печати влечет за собой действительность договора.

Нотариальная форма предполагает выражение и закрепление волеизъявления в письменном документе, удостоверенном нотариусом или другим лицом, имеющим право совершать действия, приравненные к нотариальным действиям. К нотариальной форме предъявляются все те требования, которые предъявляются к простой письменной форме, плюс надлежащее удостоверение нотариусом либо заменяющим его лицом. Нотариальная форма применяется в случаях, предусмотренных законом. Если в законе сказано, что должна быть нотариальная форма, значит должна быть нотариальная. Обычно нотариальная форма предусматривается для важных сделок, имеющих существенное значение для участников гражданского оборота. Несоблюдение нотариальной формы во всех случаях влечет за собой признание сделки недействительной.

Толкование договора . Форма договора закрепляет и правильно отражает согласованное волеизъявление участников договора. Эта форма для того и нужна, чтобы правильно выражать и закреплять согласованное волеизъявление всех участников этого договора. Но как бы тщательно стороны при заключении договора ни работали над смыслом договора, все-таки иногда встречаются определенные сложности в выявлении смысла этого договора и тех условий, на которых заключен договор. И здесь помогают правила, которые получили название толкование договора. Правила толкования договора содержатся в ст. 431 ГК и они сводятся к следующему. Прежде всего при толковании договоров судом принимается во внимание:

Буквальное значение содержащихся в нем выражений. То есть суд прежде всего опирается на общее правило: он буквально толкует содержание этого договора, тех выражений, которые в нем есть.
При неясности буквального смысла какого-либо условия договора смысл договора и смысл этого условия устанавливается путем сопоставления этого условия с другими условиями этого же договора.

Если сопоставление не позволяет выявить содержание договора, то тогда при толковании содержания договора, необходимо выяснить действительную волю сторон с учетом целей договора. При этом принимаются во внимание все сопутствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры, переписка сторон, практика, установившаяся во взаимоотношениях этих сторон, обычаи делового оборота и, наконец, последующее поведение сторон по договору.

Например, если одна из сторон оплачивает договор заключенный, то она уже не может говорить, что она не заключила этот договор. Ясно, что они согласовали все условия, считают договор заключенным и уже оплачивают. Последующее поведение сторон подтверждает то, что сторона считает договор заключенным.

Устные и письменные сделки. Простая письменная форма сделки. Квалифицированная (нотариальная) форма сделки. Последствия несоблюдения письменной формы сделки. Государственная регистрация сделки.

Юриспруденция, в том числе и гражданское право, всегда стремится к максимальной определенности и формализации. Форма - это объективированное проявление воли субъекта, совершающего сделку. Сделка - это всегда активное действие, всегда внешнее выражение намерения лица приобрести, изменить или прекратить свои гражданские права и обязанности. Гражданское законодательство придает форме сделки решающее значение, презюмируя ее внешнее, объективное выражение соответствующим истинной воле лица.

Сделки могут быть совершены в двух следующих формах:

а) устная и

б) письменная.

Общее правило - сделки совершаются в устной форме. Устные сделки составляют большинство сделок в повседневном имущественном обороте. Письменная форма сделок является исключением из общего правила и должна прямо предусматриваться законом или соглашением сторон. Таким образом, все сделки, для которых закон не требует письменной формы, могут совершаться устно.

2. Письменная форма сделок - это выражение воли (действие) одного или нескольких лиц, в установленном порядке зафиксированное документально, на материальном носителе.

Являясь более сложной по сравнению с устной, письменная форма сделок обладает и рядом преимуществ:

а) приучает участников гражданского оборота к порядку, точному выражению своей воли;

б) лучше, чем устная, способствует подлинному содержанию воли;

в) наиболее точно закрепляет содержание сделки во времени;

г) позволяет ознакомиться с условиями сделки непосредственно по тексту и убедиться в ее заключении;

д) позволяет проверить подлинность документа и обеспечивает осуществление контроля за законностью сделки;

е) дает возможность иметь несколько идентичных экземпляров документа, в котором заключена сделка.

(Ф.С. Хейфец)

Письменная форма предусматривается законом для сделок, которые потенциально могут иметь важное экономическое, юридическое и фискальное значение. Необходимо учитывать, что Кодекс, регламентируя порядок совершения конкретных сделок, как правило, предписывает и их форму. В частности, Кодексом устанавливаются:

форма соглашения о неустойке (ст. 331);

форма уступки требования (ст. 389);

форма договора розничной купли-продажи (ст. 493);

форма и государственная регистрация договора аренды (ст. 609);

форма договора займа (ст. 808);

форма завещания (ст. 1124) и многие другие.

Общее правило о форме сделок, таким образом, применяется лишь в случаях, когда закон прямо не предусматривает требования к оформлению конкретных сделок. Сделки, форма которых законом специально не определена, в юридическом быту, судебной практике и законодательстве встречаются нечасто. Но и для этих сделок Кодекс устанавливает единые правила.

Правовой акт

П. 1 ст. 161 ГК РФ.

Письменная форма, таким образом, требуется также для следующих "оставшихся" двух групп сделок:

а) с участием юридических лиц и

б) на сумму свыше 1000 рублей, совершаемых гражданами между собой.

3. Письменная форма сделок подразделяется на два вида:

а) простая и

б) нотариальная.

Простая письменная форма сделки совершается путем составления документа, выражающего содержание сделки и подписанная лицами, совершающими сделку или должным образом ими уполномоченными.

Правовой акт

Абз. 3 ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов".

Документ обычно оформляется на бумаге, хотя законодательство не исключает иные материальные носители информации. Суть письменной формы - материализация воли. Изложенное на бумаге и подписанное совершающим лицом волеизъявление приобретает известную самостоятельность, юридическую крепость. А зафиксированная в документе воля лица в какой-то мере становится автономной, отделенной от субъекта. Документально оформленная сделка - это своего рода объективный "правовой след" лица ("что написано пером, не вырубить топором").

Подпись лица, совершающего письменную сделку, обязательна, в этом и суть такой формы. Подпись "связывает", "соединяет" зафиксированную волю с конкретным субъектом. Кроме собственноручной подписи Кодекс при определенных условиях допускает использование ее аналогов, в частности: а) факсимильного воспроизведения и б) электронно-цифровой подписи.

Правовой акт

Абз. 2-3 ст. 3 Федерального закона от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи".

Закон придает подписи лица большое значение и в связи с этим весьма детально регламентирует основания и порядок совершения подписи не гражданином, совершающим сделку а другим лицом - рукоприкладчиком. Это допускается, если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать сделку в простой письменной форме. Подпись рукоприкладчика должна быть соответствующим образом засвидетельствована.

Юридическое лицо совершает сделки, в том числе письменные, через свои полномочные исполнительные органы, определяемые учредительными документами.

К письменным формам некоторых сделок законодательство предъявляет особые требования (определенные реквизиты, скрепление печатью, два и более экземпляра и т.д.). Кроме того, в современной практике сложились и широко применяются деловые обыкновения в оформлении письменных сделок: использование специальных бланков, изготовление текстов на принтере и на бумаге А4, скрепление печатью договоров (хотя закон этого не требует) и др.

4. Нотариальное удостоверение сделки обязательно:

а) в случаях, прямо предусмотренных законом и

б) в случаях, предусмотренных соглашением сторон сделки.

Гражданское законодательство предусматривает, к сожалению, незначительное число сделок, требующих нотариального удостоверения, в частности:

а) договор о залоге недвижимого имущества;

б) договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;

в) уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме;

г) договор ренты;

д) завещание;

е) доверенности, выдаваемые на совершение сделок, требующих нотариальной формы, или в порядке передоверия.

Нотариальная форма сделки выражается в совершении нотариусом удостоверительной надписи на самом документе. Удостоверенный таким образом документ, изготовленный, как правило, на бумажном носителе, "усиливает" юридическую значимость письменной формы сделки, вызывает большее доверие и определенным образом "возвышает" его над иными доказательствами. Участие нотариуса в совершении сделок обеспечивает их юридическую чистоту, соответствие документа воле участвующих в сделке лиц и самой сделке придает исключительную прочность.

Правовой акт

5. Как и многие гражданско-правовые установления, требования к письменной форме сделок имеют исключения.

Первое и главное. Письменная форма не обязательна для сделок, хотя и требующих письменного оформления, но исполняемых при самом их совершении.

Показательный пример сделки, исполняемой при самом ее совершении, является договор розничной купли-продажи: покупатель оплачивает покупки и сразу получает товар. Заключение этой сделки совпадает с ее исполнением. Одновременное исполнение сторонами сделки встречных обязательств исчерпывает сделку.

Граждане ежедневно совершают большое число сделок - пользуются общественным транспортом, делают покупки в магазинах, обедают в кафе, ходят в кинотеатры и прочее, прочее, прочее. И подавляющее большинство этих сделок-договоров совершаются устно (кассовый чек не является письменной формой). Как правило, контрагентами граждан в этих договорных отношениях являются юридические лица (коммерческие организации и приравненные к ним индивидуальные предприниматели). Если бы на эти сделки распространялось общее правило (все сделки с участием юридических лиц требуют письменную форму), то имущественный оборот просто бы остановился, настолько громоздкими, растянутыми во времени и дорогими стали бы обычные дела людей. По этим причинам законодатель упростил оформление подобных сделок.

Безусловно, что предоставленное законом право не фиксировать письменно сделки затрудняет процесс доказывания при возникновении спора, а в сделках с участием граждан в известной степени ослабевает принцип равенства, дает некоторые преимущества коммерческой организации перед гражданином. Возможное в таком случае неравенство компенсируется законодательством о защите прав потребителя, а отсутствие письменного документа - увеличенной значимостью кассового чека, а при его отсутствии - возможностью привлекать свидетелей.

Судебная практика

П. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.1994 N 7.

Второе исключение: участники договора, заключенного в надлежащей письменной форме, могут предусмотреть возможность совершать сделки во исполнение этого договора устно (если это допускается существом договора и нормами права).

Например. По оформленному в письменной форме договору подряда на изготовление новой движимой имеющей значительную стоимость вещи из материалов заказчика стороны предусмотрели, что все сделки во исполнение этого соглашения могут совершаться устно. И на основании этого соглашения все последующие сделки (приобретение права собственности подрядчиком, передача этого права заказчику и т.д.) не требуют письменной формы.

6. Письменная форма, предусматриваемая законом для отдельных групп сделок, - это однозначное и императивное правило, несоблюдение которого влечет негативные последствия для сторон порочной сделки. Гражданский кодекс предусматривает две группы таких последствий:

а) ничтожность (недействительность) сделки и

б) лишение права ссылаться на свидетельские показания.

Ничтожность сделки при несоблюдении обязательной письменной формы имеет место в том случае, если это прямо указано в законе. Закон под страхом ничтожности предусматривает письменную форму в сделках, сопряженных с их особой значимостью, повышенными рисками и публичной заинтересованностью. В качестве иллюстрации можно привести несколько положений Гражданского кодекса.

Правовой акт

П. 3 ст. 162 ГК РФ.

П. 1 ст. 165 ГК РФ.

П. 1 ст. 1028 ГК РФ и др.

Недействительность ненадлежаще оформленной сделки - крайнее и наиболее неблагоприятное последствие несоблюдения предписания закона. Причем письменная форма предусматривается не только и не столько для фискальных целей и облегчения возможного судопроизводства, сколько для интересов самих участников сделки, для обеспечения формальной определенности и юридической четкости порождаемого сделкой правоотношения.

Во всех иных случаях, когда закон предписывает письменную форму сделки, но прямо не предусматривает ее недействительность при несоблюдении этого предписания, действует общее правило: стороны сделки лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания.

Лишение права ссылаться на показания свидетелей - оригинальное, исторически сложившееся последствие несоблюдения письменной формы.

Из истории цивилистики

1579. Предписание закона об удостоверении договора на письме имеет лишь то значение, что в случае спора договор не может быть доказываем на суде свидетельскими показаниями: но в подтверждение договора могут быть представляемы как акты, подписанные сторонами, так и письма, телеграммы и вообще всякого рода письменные доказательства.

(Проект Гражданского уложения Российской Империи 1913 г.)

Юридический смысл лишения права ссылаться на свидетельские показания заключается, во-первых, в негативных, дисциплинирующих правовых последствиях процессуального характера - лицо в ходе судебного разбирательства ограничивается в предоставлении доказательств. Во-вторых, свидетельские показания в данном случае по определению не смогут восполнить, заменить письменный документ. Более того, свидетели могут показать только определенные внешние обстоятельства сделки ("видел, как субъект передавал деньги", "он говорил, что..."), но никогда - фактическое волеизъявление лица в письменной сделке. Иными словами, свидетельские показания могут в итоге лишь подтвердить какую-либо устную сделку, фактическое поведение сторон, конклюдентные действия и т.д. Учитывать показания свидетелей в споре по письменной сделке - это, по сути, признание возможности ее устного оформления, что законом не допускается.

При применении последствий нарушения правил о письменной форме договора в виде лишения права ссылаться на свидетельские показания необходимо учитывать, что это лишение права распространяется только на подтверждение сделки и ее условий. Это означает, что для доказывания исполнения такой сделки закон допускает свидетельские показания.

Иванов и Петров в присутствии общих знакомых договорились о продаже первым и покупке вторым ценного ювелирного изделия. Условия сделки (договора купли-продажи) были следующие: Иванов должен немедленно передать вещь, а Петров в течение месяца уплатить за нее условленную цену. Иванов отдал ювелирное изделие, но ни через месяц, ни через полгода денег от Петрова не получил. Спор продолжался в суде. Суд, приняв во внимание, что сделка в нарушение требования Гражданского кодекса не была оформлена письменно, отказал Иванову в его ходатайстве допросить свидетелей о том, как он договаривался с Петровым. Однако когда Петров стал отрицать, что вообще получал от Иванова вещь, суд заслушал свидетелей о факте исполнения сделки (передаче вещи) Ивановым.

7. Все сделки, для которых закон не предусматривает письменную форму, могут быть совершены устно.

Устная форма сделки - это выражение воли (действия) одного или нескольких лиц вербально, путем высказывания или иным способом (поведением, жестом) без фиксации (документирования) волеизъявления на материальном носителе.

Гражданский кодекс устные сделки рассматривает в качестве общего правила. Возможность совершать устные сделки обеспечивает оперативность экономического оборота и уменьшает материальные издержки в имущественных отношениях.

Устная форма сделки - это не только обмен словами (вербально), но и действиями.

Действия, из которых явствует воля лица совершить сделку, именуются конклюдентными. В частности, приобретение товаров в автоматах, покупка продуктов в магазинах самообслуживания, проезд в общественном транспорте могут быть совершены без единого слова.

Устная речь, поведение, иные активные действия однозначно выражают волю лица. По этой причине закон по общему правилу рассматривает пассивное поведение - молчание как отказ от совершения сделки. Если иное, естественно, не предусмотрено законом или договором. Примером, когда молчание признается законом волеизъявлением, может служить следующая норма.

Правовой акт

П. 2 ст. 621 ГК РФ.

8. Сделки, как теперь известно, направлены на приобретение (изменение, прекращение) гражданских прав (обязанностей). Отдельные права подлежат государственной регистрации (п. 2 ст. 8 ГК). Сделки, связанные с этими правами, в предусмотренных законом случаях требуют государственной регистрации. Следует принципиально отличать государственную регистрацию права (например, на недвижимые вещи) от государственной регистрации сделок, связанных с правом на недвижимые вещи (например, продажу предприятия).

Государственная регистрация сделок не является формой сделки. Это иное юридическое основание (юридический факт), обеспечивающее правовую значимость (легитимность) совершенной в установленной письменной форме (простой или нотариальной) сделки.

Государственная регистрация сделок представляет собой юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество, а также является единственным доказательством существования зарегистрированного и права, и сделки.

Государственной регистрации подлежат следующие сделки:

Залог недвижимости (ипотека);

Продажа жилых помещений;

Продажа предприятия;

Договор дарения недвижимого имущества;

Рента под отчуждение недвижимого имущества;

Аренда зданий и сооружений на срок не менее 1 года;

Аренда предприятий;

Доверительное управление недвижимым имуществом, продажа которого требует государственной регистрации.

Правовой акт

Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Государственную регистрацию сделки (или права) следует отличать от иной регистрации с целью статистики, учета, безопасности и т.д. (регистрация автотранспорта, оружия и пр.). Такая административная регистрация на гражданско-правовой режим сделки в целом не влияет.

Судебная практика

Несоблюдение требований о государственной регистрации сделки (о нотариальной форме) влечет ее недействительность (ничтожность). Если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации сделки, совершенной в надлежащей форме, суд вправе по требованию другой стороны признать сделку действительной или вынести решение о ее регистрации. "Уклонявшаяся" сторона в этих случаях обязана возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.

Для каждого вида сделок законодатель предусмотрел определенную форму – способ выражения воли. Именно форма сделки выявляет и закрепляет истинную волю сторон по сделке; в последующем именно форма сделки является основанием для установления прав и обязанностей сторон, защиты нарушенных прав, судебного разбирательства и т.д.

Согласно, п.1 ст.158 ГК РФ с делки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Как закреплено в п.1 ст.434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Участники гражданско-правовых отношений не скованы в выборе формы сделки. Одна и та же правовая цель может быть достигнута путем свершения устной, письменной, нотариально удостоверенной форме. В тоже время законодатель установил пределы использования устной формы для отдельных видов договоров, а для отдельных видов обязательств установил обязательную нотариальную форму, государственную регистрацию сделок.

Случаи невыполнение указания закона о «минимальных требованиях» к форме сделки не всегда рассматривается как правонарушение. Закон предоставляет здесь сторонам руководствоваться собственными соображениями (удобства, этичности и др.), возлагая на них риск, связанный с невыполнением требований закона о форме сделки .

Как следует из п.1 ст.159 ГК РФ сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно. В продолжение данной нормы закреплено, что если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (абз.2 п.1 ст.434 ГК РФ).

Законодатель предоставляет субъектам право совершать устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы, которых влечет их недействительность. Кроме того, сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

В соответствии с п.2 ст.158 ГК РФ сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. То есть, устная сделка совершается путем совершения конклюдентных действий (волеизъявления), из которых явствует намерение (воля) совершить конкретную сделку.

Забегая вперед, отметим, что исходя из норм ГК РФ, совершение может подтвердиться кроме заключенных письменных договоров совершением конклюдентных действий. Совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.

Приведем пример из практики:

«В арбитражный суд обратилось акционерное общество (арендодатель) с иском к товариществу с ограниченной ответственностью (арендатор) о внесении изменений в договор аренды нежилого помещения, поскольку товарищество письменного согласия на изменение условий договора не давало, хотя вносило арендную плату по новым ставкам, предложенным истцом.

А рбитражный суд исковые требования акционерного общества удовлетворил. При этом он исходил из того, что действия арендатора по внесению арендной платы не могут рассматриваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды, так как в соответствии со статьей 452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Поскольку исходя из статьи 609 Гражданского кодекса Российской Федерации договор аренды между юридическими лицами заключается в письменной форме, то соглашение о внесении изменений в договор также должно быть выражено и письменной форме.

Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила, сославшись на пункт 3 статьи 434 ГК РФ, которым установлено, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 Кодекса.

Как следует из названного пункта статьи 438 Кодекса, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий (уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Так как иных оснований для непризнания действий арендатора акцептом не было, возражений по условиям арендной платы, предложенной арендодателем, не заявлено, действия товарищества должны расцениваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды» .

Приведем еще один пример из практики, когда конклюдентные действия являются определяющим фактором в заключении части договора:

«Закрытое акционерное общество Производственное предприятие» ТИСИЭЛ» обратилось в А рбитражный суд Самарской области с иском к Открытому акционерному обществу «Гипросвязь» о взыскании 54000 руб. долга, 47400 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами на 05.11.2001 г., с 06.11.2001 г. из расчета ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации 25% годовых с суммы долга в размере 54000 руб. по день фактического исполнения обязательства.

Решением от 18.12.2001 г. суд в иске отказал, мотивируя тем, что задолженность ответчиком погашена в полном объеме. В просрочке исполнения ответчиком денежного обязательства имеется вина истца, что в силу ст.ст.404, 406 ГК РФ является основанием для освобождения ответчика от уплаты процентов, предусмотренных ст.395 ГК РФ.

Постановлением от 21.02.2002 г. апелляционная инстанция указанное решение оставила без изменения.

В кассационной жалобе истец просит принятые судебные акты отменить в части отказа в иске о взыскании процентов по ст.395 ГК РФ, как несоответствующие нормам материального и процессуального права, взыскать с ответчика 35587 руб. 50 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, проверив в соответствии со ст.162 А рбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность принятых судебных актов, не находит оснований для их отмены в силу следующего.

Как следует из материалов дела, 12.04.98 г. стороны заключили договор на проектирование информационной системы №161-97/96047, в соответствии с которым истец (исполнитель) принял на себя обязательства по производству работ по проектированию информационной системы Новоуренгойской таможни. Стоимость работ была установлена в размере 108000 руб.

Иск основан на том, что истцом обязательства по договору были выполнены в полном объеме, без каких-либо замечаний со стороны ответчика (заказчика), что подтверждается актами приемки выполненных работ. Однако, ответчиком обязательства по оплате выполненных работ исполнены частично: им была оплачена лишь сумма аванса в размере 54000 руб. платежным поручением от 29.04.98 г. №323.

Отказывая в иске в части взыскания 54000 руб. долга, суд исходил из того, что сумма долга была перечислена ответчиком истцу платежным поручением от 25.12.2000 г. №1200.

Судебные акты в указанной части стороной не оспорены.

В соответствии с п.п.4.1, 4.2 договора заказчик в течение трех дней с момента подписания договора перечисляет исполнителю аванс в размере 50% сметной стоимости проектных работ. Последующие платежи заказчик производит согласно графика платежей, содержащегося в приложении №3 к договору.

Приложение №3 к договору подписано ответчиком с условием, что оплата будет производиться заказчиком после поступления денег от генерального заказчика - Новоуренгойской таможни.

В соответствии с п.1 ст.438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. А кцепт должен быть полным и безоговорочным.

Особые правила для акцепта предусмотрены в пункте 3 указанной статьи, согласно которого совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, считается ее акцептом.

Истцом был принят в счет оплаты работ аванс, перечисленный ответчиком, и выполнены работы, предусмотренные условиями договора. Таким образом, конклюдентными действиями истец акцептовал условие ответчика о порядке оплаты выполненных работ.

Денежные средства в счет оплаты работ по договору были перечислены Новоуренгойской таможней платежным поручением от 24.11.2000 г. №043.

В связи с чем, судом правомерно было отказано истцу в удовлетворении иска в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами» .

На практике, зачастую именно совершение конклюдентных действий является фиксацией изменения действующего соглашения (или заключения новой сделки).

Таким образом, договора, для которых законом допускается устная форма совершения, могут быть совершены путем так называемых конклюдентных действий, т.е. поведения лица, из которого явствует его воля совершить сделку. В случаях, предусмотренных законом, стороны могут прибегать к определенным конклюдентным действиям при заключении договора, требующего письменной формы.

Еще один способ совершения устного договора – «молчание». Как закреплено в п.3 ст.158 ГК РФ, молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон; п.2 ст.438 ГК РФ устанавливает, что молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычаев делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Так, например, если договором предусмотрено, что «в случае отсутствия разногласий, молчания сторон по истечении срока действия договора, договор пролонгируется на один год». В данном примере «молчание» признается выражением воли продлить действие сделки.

Фактически под «молчанием» подразумевается «отсутствие каких-либо действий». При этом должны быть точно определены условия, при которых молчание может быть расценено как согласие лица совершить сделку.

Обратимся к рассмотрению письменной формы договора.

В соответствии с п.1 ст.160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Как закреплено в п.2 ст.434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Простая письменная форма предусмотрена для следующих видов сделок (при этом соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые могут совершаться устно):

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда , а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Учитывая, множественность субъектов, их стремление индивидуализировать договорные формы (и, прежде всего, специальные формы, бланки), тем самым защитить документооборот, ГК РФ предусматривает, что законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.

Заметим, что по общему правилу, печать юридического лица (предпринимателя без образования юридического лица), не является обязательным реквизитом договора, заключаемого в простой письменной форме. Подтверждается сказанное и арбитражной практикой (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 марта 2003 г. №КГ- А 40/1381-03).

При заключении договоров на практике широко используется факсимиле подписи. При этом важно учитывать, требования, закрепленные п.2 ст.160 ГК РФ: использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом (в этой связи выделим Федеральный закон от 10 января 2002 г. №1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» ), иными правовыми актами или соглашением сторон. На практике, как правило, между сторонами сделки заключается «генеральное соглашение» о возможности использования соответствующего способа подписи. Отсутствия такого соглашения либо его заключение после свершения сделки могут быть основанием для признания сделки недействительной.

Для определенных видов договорных обязательств недостаточно простой письменной формы, и законодатель устанавливает обязательное нотариальное удостоверение (ст.163 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение обязательно в случаях, установленных законом (или устанавливается по соглашению сторон); осуществляется путем совершения на документе, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (п.1 ст.163 ГК РФ).

Рассмотрим последствия несоблюдения формы договора.

Несоблюдение письменной формы, в соответствии с ч.1 ст.162 ГК РФ, лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. «Допрос свидетелей в подтверждение устной сделки между сторонами - юридическими лицами нарушил бы принцип допустимости доказательств, закрепленный в ст.57 А ПК РФ» . Лишаясь права использовать в гражданском процессе показания свидетелей, стороны, в тоже время, вправе доказывать основания своих требований и возражений другими средствами: собственными объяснениями; письменными и вещественными доказательствами; заключениями экспертов.

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность (п.2 ст.162 ГК РФ). Так, например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (п.3 ст.162 ГК РФ).

Несоблюдение нотариальной формы договора влечет его недействительность; такая сделка считается ничтожной.

"Современный предприниматель", 2010, N 5

Понятие письменной формы договора

Действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в Гражданском кодексе именуются сделками (ст. 153 ГК РФ). Одна из наиболее распространенных видов сделок - договор. Согласно ст. 154 Гражданского кодекса договор представляет собой двух- или многостороннюю сделку, поскольку для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Таким образом, положения Гражданского кодекса о сделках (гл. 9 ГК РФ) в полной мере применяются и к договорам (п. 2 ст. 420 ГК РФ).

Существуют следующие формы сделок (договоров): устная, сделки (договоры) в простой письменной форме, сделки (договоры), удостоверенные нотариально (ст. 158 ГК РФ). Договор может быть заключен в любой форме, если законом не оговаривается определенная форма. К примеру, некоторые сделки требуют обязательной письменной формы.

Наибольшее распространение в хозяйственной деятельности получили договоры, совершаемые в простой письменной форме. Причина тому требования ст. 161 Гражданского кодекса, согласно которым сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме. Это означает, что хозяйствующие субъекты, имеющие статус юридического лица (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, унитарные предприятия и т.д.), обязаны любые договорные отношения оформлять в письменном виде.

Что касается индивидуальных предпринимателей, не являющихся юридическими лицами, для них обязательность заключения договоров в письменной форме установлена п. 3 ст. 23 Гражданского кодекса. Там говорится, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Получается, что правила ст. 161 автоматически распространяются на коммерсантов.

Таким образом, простая письменная форма договора по российскому законодательству обязательна как для юридических лиц, так и для индивидуальных предпринимателей.

Заключение договора в письменной форме

Письменная форма договора предполагает, что договор составлен в виде документа, выражающего его содержание, и подписан лицами, заключающими договор, либо их уполномоченными представителями (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Договор в письменной форме может быть заключен (п. 2 ст. 434 ГК РФ): путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

К примеру, согласно ст. 8 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта", заключение договора перевозки груза подтверждается транспортной накладной, форма и порядок заполнения которой устанавливаются правилами перевозки грузов. То есть отдельного договора составлять не нужно, достаточно правильно оформить транспортные накладные.

Если в самом договоре стороны не оговорили последствий при несоблюдении требований к форме договора, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 162 ГК РФ). А именно в случае спора стороны не смогут ссылаться на свидетельские показания, как подтверждение заключения договора в письменной форме. Доказательством заключения договора в письменной форме является только подписанный документ, а не свидетельские аргументы. А вот различные письменные и иные доказательства стороны приводить вправе.

Обязательно ли подписывать договор лично? Нет. В ст. 160 Гражданского кодекса указано, что использование при заключении договоров в письменной форме факсимильного воспроизведения подписи, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. К числу таких правовых актов, в частности, относятся: Положение ЦБ РФ от 10 февраля 1998 г. N 17-П и Письмо МНС России от 1 апреля 2004 г. N 18-0-09/000042@. В сфере использования электронно-цифровой подписи в настоящее время действует Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи".

Кроме того, стороны, как указано выше, вправе добровольно договориться о правилах и порядке использования факсимильного воспроизведения подписи с помощью любого из перечисленных выше аналогов при заключении договоров между собой.

Письменная форма договора также считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 Гражданского кодекса (ст. 434 ГК РФ). То есть лицо, получившее оферту, выполнило указанные в ней условия (отгрузило товар, оказало услуги, выполнило работы, уплатила соответствующую сумму) в срок, предусмотренный законом или соглашением сторон для ответа на оферту.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Это, кроме всего прочего, означает также и то, что, если иное не установлено законом, порядок изготовления договора (как документа) должен определяться соглашением сторон или обычаями делового оборота.

Сегодня любой договор, как правило, изготавливается путем создания электронного документа с последующей распечаткой на принтере. Однако никто не запретит хозяйствующим субъектам изготовить рукописный вариант договора либо напечатать его на механической печатной машинке. Главное при этом, чтобы все экземпляры договора были идентичными, а текст договора был читаемым вплоть до последней буквы.

По поводу использования печатей при заключении двухсторонних или многосторонних договоров в письменной форме никаких специальных указаний законодательство не дает. Подпись уполномоченного лица на договоре может быть скреплена печатью, если так решат стороны. Для индивидуальных предпринимателей возможность использования печати законом вообще не предусмотрена, поэтому ее применение является их личным делом. В любом случае отсутствие печати не сделает документ недействительным.

Часто письменные договоры, составленные более чем на одном листе, прошиваются, проклеиваются и скрепляются печатями и подписями сторон. Оформленный таким образом договор позволит избежать в будущем возможных подозрений на то, что одной из сторон самовольно было изменено содержание одного или нескольких листов договора (при помощи компьютера сегодня это сделать очень легко). Защитить документ также можно, если на каждом листе договора поставить подписи (и печати) сторон, подписавших договор. Ни тот, ни другой варианты не предусмотрены законодательством, поэтому вопрос о том, как оформить договор, все равно разрешается непосредственно сторонами по взаимной договоренности.

Нотариальное удостоверение

В некоторых случаях договор, заключенный в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению - на договоре проставляется удостоверительная надпись нотариуса или другого должностного лица, имеющего право совершать такое нотариальное действие по правилам, предусмотренным Основами законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1.

Нотариальное удостоверение обязательно в случаях, предусмотренных законом. К примеру, сделки, связанные с отчуждением доли в уставном капитале ООО, подлежат нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ). Других случаев применительно к деятельности хозяйствующих субъектов не так уж и много.

Так, согласно Гражданскому кодексу обязательно нотариальное удостоверение:

договора о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339 ГК РФ);
договора об уступке требований, если само требование основано на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ);
договора о переводе долга, если сам долг основан на сделке, совершенной в нотариальной форме (ст. 391 ГК РФ);
договора ренты (ст. 584 ГК РФ).

Кроме того, нотариальное заверение потребуется, если это предусмотрено соглашением сторон, даже если закон не требует обращения к нотариусу для сделок данного вида.

Согласно ст. 53 указанных выше Основ законодательства о нотариате, нотариус может удостоверять любые сделки (договоры) по желанию сторон. Поэтому право выбора, заверять письменный договор нотариально или нет, принадлежит сторонам договора. Учтите, если между сторонами достигнуто соглашение об обязательном нотариальном удостоверении договора, несоблюдение данного соглашения сторонами либо одной из сторон влечет за собой недействительность (ничтожность) договора (п. 1 ст. 165 ГК РФ).

Государственная регистрация договора

Сделки, связанные с землей и другим недвижимым имуществом, подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 Гражданского кодекса и Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ (п. 1 ст. 164 ГК РФ). Данное требование в полной мере распространяется и на договоры, связанные с арендой, куплей-продажей, меной, дарением и иным отчуждением недвижимого имущества, которые, в силу Гражданского кодекса, должны быть заключены в письменной форме и могут быть удостоверены нотариально по решению сторон.

Государственная регистрация письменных договоров, заключаемых при совершении сделок с недвижимым имуществом, в настоящее время осуществляется территориальными органами Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии.

Кроме того, законом могут быть предусмотрены случаи, когда государственной регистрации подлежат сделки с некоторым движимым имуществом (п. 2 ст. 164 ГК РФ). Например , согласно п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса договор коммерческой концессии подлежит госрегистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Так же, как и в случае с нотариальным удостоверением сделки, несоблюдение требований о госрегистрации договора влечет его недействительность, и такой договор считается ничтожным (п. 1 ст. 165 ГК РФ).

П.Гулидов

Юрист частной практики,

основатель "Юридического кабинета

Павла Гулидова"