См. также разделы "Общие положения о сделках", "Представительство. " Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

В российском гражданском законодательстве применяются понятия сделки и договора.

Под сделкой понимаются действия и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских и обязанностей. От двусторонней сделки следует отличать одностороннюю сделку, для совершения которой необходимо и достаточно выражения одной стороны (например, составление доверенности).

В сфере международного частного права наибольшее значение с экономической точки зрения имеют внешнеэкономические сделки.

Практика показала особую необходимость ознакомления российских участников внешнеэкономических договоров с основными правовыми условиями их заключения. В международном деловом обороте применяется термин "договор международной купли-продажи".

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. понимает под ними товаров, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

На практике встречаются различные виды сделок :

• купли-продажи товаров в материальной форме (по таким сделкам продавец обязуется передать товар в собственность покупателя в установленные контрактом сроки и на определенных условиях, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму);
• по экспорту и импорту товаров;
• товарообменные и компенсационные сделки на безвалютной основе (одним из видов таких сделок являются бартерные сделки, которые предусматривают обмен согласованных количеств одного товара на другой; в таком договоре либо указывается количество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары).

К внешнеэкономическим договорам относятся договоры, совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Это могут быть договоры:

• финансовой аренды (лизинг);
• финансирования под уступку денежного требования (факторинг);
• коммерческой концессии (франчайзинг);
• договоры поручения и комиссии;
• подрядные договоры;
• договоры (контракты) по оказанию технического содействия в строительстве предприятий, по созданию промышленных комплексов и осуществлению других проектов, сотрудничеству в производстве отдельных видов оборудования, проведению совместных конструкторских и научно-исследовательских работ;
• об использовании изобретений и других научно-технических достижений (ноу-хау);
• о передаче научно-технической документации, инжиниринга и различные другие виды внешнеэкономических сделок.

В законодательстве РФ деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью определяется как внешнеторговая деятельность (ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.). Однако определение договора или сделки в законе не дается.

Особую группу составляют договоры перевозки (морской, железнодорожной, воздушной, автомобильной).

Коллизионные вопросы формы и содержания сделки

Сделки (контракты) заключаются российскими хозяйствующими субъектами: юридическими и физическими лицами.

В торговых отношениях России с рядом стран такие сделки заключаются в соответствии с условиями межправительственных соглашений.

В области международной торговли особенно велико значение многосторонних конвенций , прежде всего

• Венской конвенции 1980 г.,
• различных документов, содержащих унифицированные нормы,
• применяемых Общих условий поставок товаров,
• международных правил торговых терминов ИНКОТЕРМС и иных документов, разработанных Международной торговой палатой,
• Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА.

Применительно к отдельным видам договоров следует обратить внимание на международные конвенции в области международных перевозок, конвенции УНИДРУА 1988 г. о международной финансовой аренде (лизинг) и о международной уступке требования под дебиторскую задолженность (факторинг), а также на такие подготовленные Международной торговой палатой унифицированные документы по осуществляемым через банки расчетам, как Унифицированные обычаи и практика для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по инкассо, а также типовые тексты коммерческих соглашений.

В то же время международные соглашения и иные документы международного характера охватывают далеко не все виды договоров. Например, явно недостаточным является регулирование по договорам подряда. Российские организации, заключая договоры не только подряда, но и займа и кредита, возмездного оказания услуг страхования, хранения, поручения, комиссии, агентские договоры должны исходить из национального регулирования. Возможности международной унификации небезграничны. По целому ряду вопросов применительно к основному договору международной купли-продажи, не говоря уже о других видах договоров, приходится применять внутреннее право, а для этого необходимо определить, законодательство какого именно государства подлежит применению. Необходимость определения подлежащего применению права объясняется тем, что в конкретном контракте невозможно предвидеть все ситуации и, соответственно, оговорить условия на все случаи, которые могут возникнуть в будущем в ходе исполнения договора.

Между государствами СНГ заключен ряд многосторонних соглашений, содержащих правила по вопросам поставки товаров. В 1992 г. заключено Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества. Однако в нем не содержится положений о применимом к договорам сторон праве по вопросам, не урегулированным в договоре. Правила об определении применимого права содержатся в Киевском соглашении 1992 г., в Минской конвенции 1993 г. (Кишиневской конвенции 2002 г.).

Форма сделки

Под формой сделки понимается способ выражения волеизъявления сторон. Сделки могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной), а также путем так называемых конклюдентных действий, т.е. путем совершения каких-то действий, свидетельствующих о намерении лица или лиц заключить сделку. Несоблюдение установленной законом формы сделки может повлечь за собой ее недействительность.

В сфере отношений в области международного частного права к форме сделки могут предъявляться особые требования. В российском законодательстве имеются общие правила в отношении применения права к форме обычных сделок и специальные правила в отношении внешнеэкономических сделок.

В третьей части ГК РФ имеется несколько норм о применении права в отношении формы сделки. Две из них (п. 1 и п. 3 ст. 1209) содержат общие правила о применении права к сделкам, а одна (п. 2 ст. 1209) - специальные правила о форме внешнеэкономических сделок.

Основная норма содержится в п. 1 ст. 1209. Она гласит:

"1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности".

Из этого правила следует, что форма сделки, совершенной за границей, должна отвечать либо требованиям, установленным правом места совершения сделки, либо требованиям нашего закона .

Установление применения к доверенностям таких же требований, как и к другим сделкам, отражает общий подход к доверенностям как к одному из видов односторонних сделок.

Согласно п. 3 ст. 1209 "форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву".

Последнее правило носит двусторонний характер, поскольку оно определяет применимое право в отношении формы сделки на недвижимое имущество, находящееся как в России, так и за границей. Это означает, что если оно находилось в России, то применению подлежит российское право, а если за рубежом, то право государства его местонахождения. Однако из этого правила сделано важное изъятие: в случае, когда недвижимое имущество внесено в государственный реестр в России, форма сделки в отношении такого имущества подлежит определению по российскому праву, независимо от того, где это имущество находится.

Вопрос о применении права в отношении формы внешнеэкономических сделок решается в ГК РФ иным образом.

Действующее законодательство исходит из правила, согласно которому форма внешнеэкономических сделок , в которых участвуют наши организации и предприниматели, должна всегда определяться только по российскому праву . (п. 2 ст. 1209 ГК РФ).

Приведенное правило носит строго императивный характер. Внешнеэкономические договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы и их недействительность при несоблюдении такой формы была установлена ГК РФ (ст. 162). Это правило действует в отношении изменения, продления или расторжения договора. Согласно действующему гражданскому законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Венская конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96 Конвенции государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление о неприменимости положения Конвенции, допускающего использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве.

Особо следует остановиться на вопросе о порядке подписания внешнеторговых сделок. Порядок подписания внешнеторговых сделок подлежит применению в России лишь в случаях, предусмотренных учредительными документами (уставами, положениями) соответствующих российских участников внешнеторговых сделок.

Форма доверенности

Под доверенностью понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В сфере международного частного права доверенности имеют большое практическое значение. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-то действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение в банке, участие в заседании органов юридического лица и т.д.). В случаях такого рода необходимо установить, право какого государства должно применяться к доверенностям, в частности, для определения действительности доверенности, выданной за границей.

Доверенность с правовой точки зрения - это так называемая односторонняя сделка.

Согласно ст. 1217 ГК РФ "к обязательствам из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны , принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность".

В отношении права, подлежащего применению к форме доверенности, специальное правило установлено в абзаце втором п. 1 ст. 1209. В этом правиле предусмотрено, что к форме доверенности как односторонней сделке применяются те же положения, что и к сделке вообще, и именно что "форма сделки подчиняется праву места ее совершения".

Вопрос о действительности доверенности, выданной французской фирмой в Париже, затем оспаривался с ссылкой на несоответствие требованиям российского закона в отношении формы доверенности. Дело рассматривалось в России как в МКАС, так и в . МКАС разрешил данный спор на основании норм французского права как права стороны места выдачи доверенности (решение по делу N 264/1992 г.). Судебная коллегия по гражданским делам Мосгорсуда в своем Определении от 13 июня 1996 г. также пришла к выводу о том, что требования к доверенности, выданной в Париже (Франция), согласно п. 3 ст. 165 Основ 1991 г. определяются не российским, а французским законодательством.

Современная практика МКАС исходит из того, что доверенность, выданная юридическим лицом, как односторонняя сделка подчиняется общим правилам об этих сделках. Объем указанных в ней полномочий не должен выходить за пределы юридического лица, ее выдавшего.

Вопросы, касающиеся доверенностей, имеют практическое значение для обеспечения эффективной защиты прав и интересов граждан и юридических лиц в Российской Федерации, а также российских граждан, организаций и государственных органов за рубежом. К доверенностям применяются положения гражданского законодательства о договоре представительства, а в отношении представительства в суде действуют положения гражданского процессуального законодательства.

В качестве примера сошлемся на дело о Российском доме науки и культуры в Берлине по иску Правительства РФ против немецкого общества с ограниченной ответственностью в отношении доверенностей, выдаваемых якобы от имени Правительства РФ. Германский суд обратил внимание на то, что одна из них была снабжена лишь печатью Министерства печати и информации РФ, а не печатью Правительства. Поэтому с самого начала было неясно, выданы ли соответствующие документы действительно от имени Правительства РФ. Подпись также не была заверена нотариусом, а снабжена лишь подтверждающей отметкой главного специалиста Управления кадров и печатью Министерства печати и информации РФ, что опять-таки, по мнению суда, говорит против того, что подпись была произведена от имени Правительства России. При рассмотрении этого дела в кассационной инстанции в Верховном суде Земли Берлина немецкий ответчик мотивировал свою позицию следующим образом: если тогдашний министр печати и информации РФ и не имел полномочий для подписания документов с точки зрения российского законодательства, то тогда надо исходить из того, что германскому праву известно понятие "кажущиеся полномочия". Российская же сторона исходила из того, что ничего подобного в нашем законодательстве нет. Суд с нашей позицией согласился.

В определенных случаях в Российской Федерации от иностранцев требуется обязательное представление доверенностей (например, при ведении дел по получению в России патентов). В других случаях в Российской Федерации выдаются доверенности, предназначенные для совершения действий за границей.

Российское законодательство устанавливает, что консул без доверенностей осуществляет функции по представительству. В соответствии со ст. 29 Консульского устава СССР "консул имеет право без особой доверенности представлять в учреждениях государства пребывания граждан СССР, если они отсутствуют и не поручили ведение дела какому-либо иному лицу или не в состоянии защищать интересы по другим причинам. Это представительство продолжается до тех пор, пока представляемые не назначат своих уполномоченных или не возьмут на себя защиту своих прав и интересов".

Согласно ст. 43 Кишиневской конвенции 2002 г. форма и срок действия доверенности определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой она выдана. Такая доверенность с нотариально заверенным переводом на язык договаривающейся стороны, на территории которой она будет использоваться, либо на русский язык принимается на территориях других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения.

Международное договорное право - центральный институт Особенной части МЧП. В отечественной доктрине принята иная терминология для его обозначения - право внешнеэкономических сделок, международное коммерческое право, международное контрактное право. Термин "международное договорное право" применяется в зарубежной литературе.

Любая частноправовая сделка, предусмотренная национальным правом, может быть связана с иностранным правопорядком. В доктрине такую сделку предлагается назвать "сделка международного характера". Критерий проявления "тесной связи с правопорядками двух или более государств" выступает квалифицирующим признаком сделки международного характера.

С точки зрения МЧП гражданско-правовые контракты, связанные с иностранным правопорядком, можно обозначить как международные контракты и разделить на контракты международного характера и международные коммерческие контракты. Специфика таких контрактов - они затрагивают правовое поле двух и более государств, в то время как внутренние контракты (хозяйственные договоры) лежат в сфере действия права одного государства.

Контракты международного характера заключаются на личном уровне, имеют разовый, нерегулярный характер и не оказывают влияния на международный торговый оборот. К таким контрактам можно отнести сделки с участием потребителя. Международные коммерческие контракты - основа международной торговли, фундамент, центральное звено мирового товародвижения.

Унифицированное понятие "международный коммерческий контракт" в МЧП отсутствует. В законодательстве и доктрине употребляется различная терминология для обозначения этого понятия - внешнеэкономическая сделка, внешнеторговая сделка, международный торговый договор, международный контракт. Определение международного коммерческого контракта дается путем перечисления особенностей подобных сделок: "пересечение" товаров и услуг через границу, необходимость таможенного регулирования, использование иностранной валюты. Основополагающим для квалификации сделки как международного коммерческого контракта является наличие экспортно-импортных и приравненных к ним операций предпринимательского характера, затрагивающих публичные интересы государства.

Основным критерием международного коммерческого контракта считается "место нахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах" (Венская конвенция 1980 г., Гаагская конвенция 1986 г., Конвенция о международном финансовом лизинге (1988)). Такой критерий сильно сужает понятие "международный коммерческий контракт" и не позволяет рассматривать многие коммерческие сделки, осуществляемые в процессе международного оборота, как внешнеторговые. В связи с этим более корректным представляется определение, предложенное в доктрине: "К внешнеторговым сделкам относятся сделки, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции по ввозу из-за границы товаров или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров".

Основной вид международных коммерческих контрактов - договор международной купли-продажи товаров. По его образцу моделируются другие виды внешнеторговых сделок - подряд, дарение, хранение, страхование. Определенными особенностями и правовой спецификой отличаются встречные торговые сделки (бартерные сделки, встречные закупки, встречные поставки, приграничная и прибрежная торговля). Особый вид внешнеторговых сделок составляют компенсационные и кооперационные соглашения, которые предусматривают комплекс дополнительных мероприятий и заключаются в основном главным образом с участием государства. В отдельную группу внешнеторговых сделок можно выделить контракты, которые используются как способы финансирования основного обязательства - финансовый лизинг, факторинг, форфейтинг.

Поскольку договорные обязательства - это основа международных хозяйственных отношений, наиболее эффективным является не национальное, а унифицированное международное регулирование. Отсылка к унифицированным коллизионным нормам, определяющим право, применимое к договорным обязательствам, закреплена во многих национальных кодификациях МЧП. Впервые подобное решение в 2004 г. предложил законодатель Бельгии: "Право, подлежащее применению к контрактным обязательствам, определяется Конвенцией о праве, применимом к контрактным обязательствам, заключенной в Риме 19 июня 1980 г." (ст. 98.1 Кодекса МЧП).

В настоящее время эта модель (с учетом того, что в отношениях между государствами - членами ЕС действует уже не Римская конвенция 1980 г., а Регламент Рим I) воспринята законодательством других стран - членов ЕС (Польша, Нидерланды, Германия). Как правило, национальный законодатель предусматривает собственное коллизионное регулирование только для договорных обязательственных отношений, на которые не распространяется действие Рим 1(§ 24.2 Указа о МЧП).

Специальное коллизионное регулирование предусматривается для договоров о вещных правах на недвижимость. Директива 94/47/ ЕС Европейского парламента и Совета о защите приобретателей применительно к некоторым аспектам договоров, относящихся к приобретению права пользования в отдельные периоды времени недвижимым имуществом, содержит определение таких договоров (ст. 2). Это любой договор, заключенный на срок не менее трех лет, посредством которого за определенную цену создается вещное или любое иное право, относящееся к пользованию недвижимым имуществом, на определенный или определяемый период года, который не может составлять менее одной недели. Сторонами указанного договора выступают "продавец" - физическое или юридическое лицо, действующее в рамках предпринимательской деятельности, и "приобретатель" - физическое лицо, которое действует в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью ("потребитель"). Договор о пользовании в отдельные периоды времени недвижимым имуществом известен под названием "договор таймшера".

По общему правилу договоры о вещных правах на недвижимость наиболее тесно связаны с правом местонахождения недвижимого имущества: "Компетентным правом для договоров, заключенных по поводу недвижимости, является исключительно право государства, на территории которого находится недвижимое имущество" (ст. 23 Закона о МЧП Македонии).

Специальное коллизионное регулирование устанавливается для договоров перевозки и страхования вследствие их особого характера и необходимости обеспечивать надежный уровень защиты пассажиров и страхователей. Например, Закон о МЧП Эстонии содержит специальный раздел "Договоры страхования". В разделе определены местонахождение страхового риска, право сторон на свободный выбор применимого права, ограничения на выбор применимого права при страховании, не являющемся страхованием жизни, ограничения на выбор применимого права при страховании жизни, обязательное страхование. С точки зрения эстонского законодателя, договор страхования имеет наиболее тесную связь с государством, в котором находится страховой риск (ст. 45).

Во всех странах сделки с участием потребителя и трудовые контракты подлежат специальному регулированию. Причина - соблюдение принципа защиты слабой стороны, в качестве которой априорно выступают потребитель и работник. Например, в Законе о МЧП Японии установлены "Специальные правила для потребительских договоров" (ст. 11). Потребительским договором считается договор о передаче движимых вещей или прав потребителю и договор о предоставлении услуг потребителю. Потребитель - это лицо, которое приобретает вещи, права и услуги преимущественно для личного употребления или употребления в собственном домашнем хозяйстве. По общему правилу потребительский договор наиболее тесно связан с правом государства, в котором потребитель имеет свое местожительство, но при соблюдении определенных условий:

• o если заключение договора является следствием предложения или рекламы в этом государстве и потребитель совершил в этом государстве необходимые действия для заключения договора;
• o если контрагент потребителя или его представитель принял заказ потребителя в этом государстве;
• o если договор купли-продажи заключался в другом государстве или потребитель осуществил свой заказ в другом государстве, когда эта поездка была организована продавцом с намерением побудить к заключению таких договоров.

В любом случае стороны не могут посредством выбора права исключить применение обязательных положений о защите потребителя, которые содержит право государства местожительства потребителя (ст. 22 Закона о МЧП Словении).

Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за границы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т.д.

Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на:

Односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя);

Двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.);

Многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т.д.).

Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.

В качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта. Причем стороны сделок могут выбрать валюту третьей страны.

Основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам в РФ определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству ().

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в специализированные арбитражи, представляющие собой не зависимые от государства организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим сделкам. Стороны могут выбрать как постоянно действующий арбитражный суд (например, Арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации), так и арбитраж, который создается сторонами специально для рассмотрения спора по конкретному делу (так называемый арбитраж ad hoc).

Внешнеэкономические сделки между предпринимателями различных стран могут осуществляться как на основе свободного выбора контрагента, так и по согласованным в специальных межправительственных соглашениях (протоколах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать.

В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры регионального и универсального характера. Важное значение при заключении и исполнении внешнеэкономических сделок, а особенно договоров международной купли-продажи товара, играют и международные обычаи.

По российскому законодательству сфера действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя ():

Толкование договора;

Права и обязанности сторон договора;

Исполнение договора;

Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

Прекращение договора;

Последствия недействительности договора.

В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка (доверенность), совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с Гражданским кодексом РФ является российское право.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - российскому праву (). В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.

Предыдущая

Понятие сделки в МЧП. Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

Формы сделок в МЧП

Коллизионно-правовое регулирование сделок в МЧП

Автономия воли и применимое право в сделках международного характера

Вопрос №1.

В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств используются 2 термина: сделки и договоры. Термин сделка употребляется, когда речь идет о любых сделках, включая договоры, и когда речь идет об односторонних сделках. Во всех иных случаях употребляется термин договор. Современное российское зак-во отказалось от господствующих ранее терминов – внешнеэкономическая сделка и внешнеторговая сделка. И только один раз ГК использует понятие внешнеэкономическая сделка, устанавливая специальные правила в ее оформлении (п.2 ст.1209 ГК).

Коллизионные нормы определяют применимое право к любым сделкам и договорам, в том числе и к внешнеэкономическим.

В международной практике термин внешнеэкономическая сделка, как правило, не используется, более употребительны понятия международная коммерческая сделка, международный коммерческий договор.

Правовое регулирование внешнеэкономических сделок имеет свою специфику:

Особые правила установлены для оформления таких сделок

Значительный вес в их регулировании принадлежит международным договорам

В сфере международных коммерческих договоров широко применяются обычаи и правила международной торговли

Сложившийся в международной практике особый механизм рассмотрения споров по внешнеэкономическим сделкам. Участники сделки сами определяют, в какой стране и в каком арбитраже будет рассматриваться спор

Внешнеэкономическая сделка в отличие от иных международных сделок опосредует предпринимательскую деятельность в сфере частноправовых отношений. В качестве иностранного элемента, наличие которого необходимо и достаточно, для отнесения сделки к внешнеэкономической, выделяется критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон в разных странах.

Внешнеэкономическая сделка это сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в сфере международных гражданских отношений, совершаемая между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных гос-в. Под местом нахождения коммерческих предприятий понимается место осуществления регулярных деловых операций. В качестве дополнительных признаков характеризующих сделку как внешнеэкономическую, выделяют:

Экспортно-импортный характер операций, лежащих в основе сделки.

Для одного участника – валюта будет иностранной как средство платежа

Разрешение споров по внешнеэкономическим сделкам постоянно действующими или разовыми органами международного коммерческого арбитража

В научной литературе в качестве единого понятия предлагается использование термина международная сделка или сделка международного характера. К таким сделкам могут относиться не только внешнеэкономические сделки, но и международные некоммерческие сделки, отягощенные иностранным элементом.

Вопрос №2.

В МЧП издавна сложилось правило подчиняющее форму сделки закону места ее совершения. В силу того, что место совершения сделки может носить случайный характер, впоследствии сформировалось другое правило, подчиняющее форму сделки праву страны, которое регулирует само обязательство, вытекающее из сделки. Следовательно, альтернативой закону места совершения сделки стал закон, регулирующий существо отношений.

В настоящее время lex causa широко применяется, а привязка к закону места совершения сделки сохранилось или в качестве альтернативной или дополнительной привязки. Например, по швейцарскому закону о международном частном праве, договор считается заключенным в надлежащей форме, если она соответствует праву применимого договору или праву места заключению договора.

В РФ закреплено традиционное правило, отсылающее определение формы сделки, к праву страны, где она была совершена. Одновременно устанавливается дополнительная привязка. Достаточно если форма сделки, совершенной за границей, будет соответствовать российскому праву. Это правило является основным в регулировании формы сделок и распространяет свое действие на односторонние сделки доверенности. Одновременно в российском зак-ве устанавливаются и исключения из общего правила:

Касается формы внешнеэкономических сделок с участием российских лиц. Такие сделки совершаются в письменной форме независимо от места их совершения. Для применения названного правила сделка должна иметь определенный субъектный состав. Одной из сторон сделки должно быть российское ЮЛ или ИП, личным законом которого является российское право. Внешнеэкономическая сделка с участием российских лиц должна заключаться в письменной форме под страхом ее недействительности

Касается формы сделок с недвижимостью. Сделки с недвижимостью оформляются по праву страны, где это имущество находится. Форма сделки по поводу недвижимого имущества, внесенного в гос реестр, определятся по российскому праву. По конвенции СНГ форма сделки привязывается к закону места ее совершения или к закону местонахождения недвижимого имущества

Вопрос №3. Коллизионное регулирование сделки.

В МЧП издавна сложилось правило, что отношения сторон по сделке могут регулироваться правом, избранным самими участниками сделки. Участники договора могут свободно избирать право, регулирующее их обязательственные отношения.

В некоторых странах возможность такого выбора ограничена требованием локализации договора. В частности право, применимое к договору, может быть не любым, а лишь определенным образом с договором связанное. Эта связь может проявляться через место заключения договора, через место его исполнения, через место нахождения предмета договора.

В российском праве таких ограничений нет. Единственное требование состоит в том, чтобы воля сторон была прямо выражена или со всей очевидностью вытекала из обстоятельств дела или условий самого обязательства. Суд не должен домысливать содержание волеизъявления сторон. Он принимает только такой выбор, который определенно и недвусмысленно вытекает из соглашения сторон.

В судебной практике отдельных стран, когда воля участников договора прямо не выражена или выражена неоднозначно, обсуждается гипотетическая (предполагаемая) воля, с помощью которой может быть определено применимое право.

Участники договора могут осуществить выбор права и после заключения договора. Такой выбор будет иметь обратную силу.

Отдельные части договора могут подчиняться действию разных правых систем.

Не всегда российский закон допускает выбор сторонами права применимого к договору. Так при учреждении ЮЛ с иностранным участием, к договору о его создании применяется право страны, в которой это лицо подлежит учреждению.

Если стороны не сделали выбора, в МЧП существует система дополнительных коллизионных привязок, с помощью которых это отсутствующее в договоре условие может восполняться.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связно. Для уточнения этой формулы используется презумпции. Одной из них является закон страны продавца. При отсутствии соглашения сторон решающим считается право страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность продавец. В отношении отдельных видов договоров используются другие презумпции тесной связи:

Договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных, изыскательных работ подчиняется праву страны, в которой создаются предусмотренные договором результаты

Договор простого товарищества подчиняется праву страны, в которой осуществляется деятельность товарищества

Договор заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже подчиняется закону места проведения аукциона, конкурса или закону местонахождения биржи

Договор предметом, которого является недвижимое имущество, подчиняется закону местонахождения такого имущество

Закон места совершения сделки. В настоящее время, когда большинство договоров заключается между отсутствующими субъектами с помощью различных средств технической коммуникации, определить место совершения сделки бывает затруднительно. Этим объясняется отсутствие широкого применения данной формулы в отечественном зак-ве. Единственный раз ГК обращается к этой формуле в абз.2 ст.1217 ГК. По закону места совершения сделки определяется срок действия доверенности и основания ее прекращения. Но в нормах международных договоров можно встретить использование этой формулы. Ст.41 конвенции СНГ подчиняет права и обязанности сторон по сделке праву места ее совершения, если иное не определено соглашением сторон.

Отдельную правовую регламентацию получили договоры с участием потребителей . Предметом таких договоров являются движимые вещи, работы или услуги. Они используются, приобретаются или заказываются для личных, семейных, домашних и иных подобных нужд, несвязанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Т.к. потребитель слабая сторона в таких отношениях, к договору с его участие применяются императивные нормы права страны, в которой он проживает, при наличии хотя бы одного из следующих условий:

Потребитель получил оферту или совершил действие, необходимое для заключения договора, в стране своего местожительства

Потребитель осуществил заказ работы, товара, услуги в стране своего местожительства

Заказ был сделан в другой стране, но ее посещение было инициировано продавцом с целью побудить к заключению договора

Т.о. наличие хотя бы одного из перечисленных условий позволяет применить к договору с участием потребителя право страны его места жительства, даже если в силу принципа автономии воли стороны избрали иное право.

Рассмотренное правило не применяется в отношении:

Договора перевозки с участием потребителя. Обязательства по перевозки, как правило, затрагивают несколько правовых систем, и такой договор будет подчиняться закону страны перевозчика

В отношении договора подряда или договора на оказание услуги, когда их производство и потребление связано со страной местонахождения подрядчика или услугодателя, за исключением договоров в сфере туристического обслуживания

Т.о. право применимое к договору может быть избрано или самими участниками договора или определено с помощью коллизионных норм. Этот правопорядок будет компетентен:

Истолковать договор

Определить прав и обязанности его сторон

Установить механизм исполнения и ответственность

Основания и порядок прекращения договора

Основание и последствия недействительности договора

Право применимое к сделке для регулирования существа отношения называется обязательственным статутом сделки.

Вопрос №4.

Западноевропейская доктрина рассматривает автономию воли как институт МЧП, представляющий собой систему правовых норм, регулирующих отношения связанные с возможностью и порядком выбора сторонам применимого права.

Автором теории автономии воли сторон является французский юрист Шарль Дюмулен. Несмотря на повсеместное признание института, существуют теории его отрицающие. Сторонники одной утверждают, что данный институт опосредует приобретение частными лицами правотворческой функции гос-ва. Сторонники другой отказывают институту автономии воли в праве на существование, т.к. применимое право должно определяться не самими участниками сделки, а органом компетентным рассматривать спор.

В дореволюционной России автономия воли сторон в сделках международного характера не признавалась и законодательно закреплена не была. В советскую эпоху допускалось установление сторонами применимого права только к договору заключенному за рубежом. В основах 1961 и 1991 годов принцип автономии воли сторон впервые получил нормативное закрепление. Нормы института автономии воли нашли широкое применение в сфере гражданско-правовых договорных отношений, хотя в большинстве гос-в этот принцип регулирует трудовые отношения, брачно-семейные отношения.

В МЧП РФ принцип автономии воли этот одно из коллизионных начал договорного права. Хотя относительно сущности автономии воли высказываются различные мнения:

Принцип автономии воли это избираемый национальным правом особый метод регулирования договорных отношений с иностранным элементом. Он призван устранять коллизии различных правопорядков

Автономия воли сторон это одно из проявлений основных принципов регулирования цивилистических отношений, частный случай выражения свободного усмотрения сторон

Избрание сторонами компетентного правопорядка предполагает заключение соглашения о применимом праве. Такое соглашение может содержаться в тексте самой сделки как одно из ее условий или в отдельном документе. Особенностью соглашения является его автономность или юридическая самостоятельность. Недействительность соглашения не влечет недействительности договора, который этим правом должен был регулироваться. При отсутствии прямо выраженной воли сторон суд решает вопрос о наличии соглашения, давая оценку поведения сторон и анализируя всю совокупность обстоятельств дела. Так воля участников договора может выражаться молчаливо:

систематическое оформление соглашений в соответствии с требованиями зак-ва определенного гос-ва

на наличие соглашения может указывать переписка сторон, в которой речь идет о нормах права определенного гос-ва

Не является соглашением о применимом праве арбитражная оговорка, как условие о выборе вида арбитража и места проведения арбитражного разбирательства. Не является соглашением о применимом праве соглашение сторон об исключении применения к договору определенной правой системы.

Каждая правовая система знает и ряд ограничений для свободного выбора применимого права:

Необходимость учета и применения как императивных норм права страны, которое избрано сторонами, так и императивных норм права 3-ей стороны, которая имеет тесную связь с договором. Действие таких императивных правил не может быть устранено или ограничено сторонами. Это правила касающиеся оформления сделок, это договоры с участием потребителей, нормы связанные с оформлением завещания

Необходимость наличия связи избранной правовой системы с договором (принцип локализации договора). В РФ такого ограничения нет.

Запрет совершать обход закона. Обход закон это положение, когда лица нежелающие подчиняться действию той правовой системы, которая должна применяться к их взаимоотношениям, искусственно создают условия для применения к их отношениям какой-либо иной более выгодной для них. Фиксирует и устраняет обход закона суд, определяя какая правовая система искусственно исключена

Оговорка о публичном порядке.