Роль адвоката в уголовном процессе

Введение

Существует несколько различных форм оказания адвокатом юридической помощи. Одна из них - участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве. В уголовном судопроизводстве адвокат может выступать на стороне как защиты, так и обвинения. В первом случае адвокат является защитником, когда он отстаивает интересы потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя (ч. 1 ст. 5 УПК РФ). На стороне защиты адвокат обладает полномочиями защитника, т. е. лица, осуществляющего в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающего им юридическую помощь (ч. 1 ст. 49 УПК). Адвокат также имеет право быть представителем гражданского ответчика (ч. 1 ст. 55 УПК).

Создана новая форма участия адвоката в уголовном судопроизводстве. В ч. 5 ст. 189 УПК говорится о праве свидетеля явиться на допрос с адвокатом, приглашённым им для оказания юридической помощи. При этом отношения между адвокатом и его доверителем строятся на основании п. 3 ст. 2 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ” от 31. 05. 02 № 63-ФЗ.

Принято постановления Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П “По делу о проверке конституционности положений части первой ст. 47 и части второй ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В. И. Маслова”.

В нем указано, что каждому гражданину предоставляется квалифицированная юридическая помощь (ч. 1 ст. 48) и предусматривается, что «каждый заключённый под стражу, обвиняемый в совершении преступления», может правомерно пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения” (ч. 2 ст. 48).

Закрепляя это право, Конституция РФ не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым или обвиняемым, а следовательно, и с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого либо процессуального акта, и не наделяет федерального законодателя правом устанавливать ограничительные условия его реализации.

Норма ч. 2 ст. 48 Конституции РФ указывает на существенные признаки, характеризующие фактическое положение лица как нуждающегося в правовой помощи в силу того, что его конституционные права, прежде всего, на свободу и личную неприкосновенность, ограничены, в т. ч. в связи с уголовным преследованием в целях установления его виновности. Поэтому конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у конкретного лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным.

Участие адвоката на стадии предварительного следствия

Деятельность адвоката в качестве защитника, на стадии предварительного следствия, должна быть направлена на охрану его прав и законных интересов, оказание правовой помощи обвиняемому или подозреваемому.

С момента начала участия в уголовном деле защитник действует на основании ст. 53 УПК, которая устанавливает широкий перечень процессуальных прав защитника, предназначенных для обеспечения задач, стоящих перед ним.

Конфиденциальность отношений адвоката с клиентом гарантирована. Это является основной составляющей права на то, чтоб получить квалифицированную юридическую помощь. Разъясняя основные ориентиры понимания и признания таких гарантий, Кодекс поведения для юристов в Европейском сообществе относит к существенным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно доверять адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации её конфиденциальности. Юрист обязан соблюдать конфиденциальность ко всей информации, предоставленной ему самим клиентом, полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг. При этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени.

П. 9 ч. 4 ст. 47 УПК, впервые провозгласил то, что защитник не только официально имеет право встречаться со своим подзащитным наедине в любое время, но и делать это до первого допроса. Первый допрос - очень важная стадия следствия, и от того, какой будет позиция обвиняемого и его защитника, зависит дальнейшее расследование по делу.

Задержанное или находящееся в заключении лицо имеет право связываться и консультироваться с адвокатом (в соответствии со Сводом принципов защиты всех лиц). Также предоставляются необходимые время и условия для проведения консультаций со своим адвокатом. Право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом, на консультации и на связь с ним, не может быть временно отменено или ограничено, кроме исключительных обстоятельств. Такие обстоятельства определяются только законом или установленными в соответствии с законом правилами. Свидания задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом могут иметь место в условиях, позволяющих должностному лицу правоохранительных органов видеть их, но не слышать.

На основании закона, “О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений”, свидание предоставляется адвокату по предъявлении ордера юридической консультации, подтверждающего личность и полномочия адвоката в качестве защитника. Цели свидания могут быть различны и зависят от обстоятельств дела, поэтому получения свидания с подзащитным, адвокату необходимо получить письменное разрешение следователя, в производстве которого находится дело. Свидания осуществляются наедине, без разделительной перегородки и без ограничения их количества и продолжительности, и могут проводиться в условиях, позволяющих сотруднику СИЗО видеть подозреваемого или обвиняемого и защитника, но не слышать (п. 148 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ, утв. Приказом Минюста РФ от 12. 05. 2000 г. № 148 в ред. Приказа от 21. 02. 2002 г. № 5), что соответствует принципу 18 Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению.

Реализация функции защиты в уголовном процессе - это, прежде всего, выявление обстоятельств, оправдывающих обвиняемого и смягчающих его ответственность. Обязанности по установлению событий преступления и лиц, виновных в его совершении, - это обязанность государственных органов, осуществляющих уголовное преследование. При этом запрещается перелагать обязанность доказывания на подозреваемого или на обвиняемого. Защитник, правомочия которого производны от прав и обязанностей обвиняемого (подозреваемого), не обязан этого делать, а деятельность направлена на оказание ему (обвиняемому, подозреваемому) юридической помощи в защите.

В уголовном судопроизводстве защитник может посредством направления запросов, опроса лиц с их согласия выяснять место пребывания свидетелей, которые, по его мнению, будут давать показания о невиновности или меньшей виновности лица. Кроме того, защитник вправе участвовать в допросе обвиняемого и подозреваемого, производимых с их участием других следственных действиях. Возможность его влияния на ход следственного действия обеспечивается предоставлением защитнику права задавать вопросы допрашиваемым лицам, которые следователь может отвести, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Собирание сведений, необходимых для оказания юридической помощи, обеспечивает надлежащую информационную базу адвокатской деятельности. Право защитника собирать доказательства в уголовном судопроизводстве закреплено в ст. 86 УПК РФ.

Защитник вправе собирать доказательства путём:

· получения предметов, документов и иных сведений;

· опроса лиц с их согласия;

· истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны представлять запрашиваемые документы или их копии.

О предстоящих следственных действиях защитник должен быть извещен заранее. Судебная практика признает грубым нарушением уголовно-процессуального закона факты неизвещения защитника о планируемых следственных действиях вопреки заявлениям (просьбам) об этом адвоката.

Специалист - лицо, обладающее специальными знаниями.

Он выполняет следующие функции:

· привлекается к участию в процессуальных действиях, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов;

· применяет технические средства в исследовании материалов уголовного дела;

· разъясняет сторонам и суду вопросы, входящие в его профессиональную компетенцию.

В законе, однако, предусмотрено, что участие специалиста может быть обязательным или факультативным. Например, обязательным является участие специалиста при допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет (ст. 191 УПК). Если же указанные лица достигли возраста от четырнадцати до восемнадцати лет, участие специалиста при их допросе факультативно, по усмотрению следователя.

Исследование, проведённое специалистом, не является доказательством, но может быть полезно при выдвижении версий, назначении судебной экспертизы, определении круга вопросов, которые необходимо задать эксперту, и т. п.

При предъявлении обвинения присутствующий адвокат обязан ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оценить мотивировочную часть. После объявления постановления адвокат должен потребовать свидания наедине с подзащитным, которое необходимо сделать до допроса. Подзащитному необходимо помочь успокоиться, так как, первые показания нередко носят определяющий характер для построения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, то данное действие расценивается, как нарушение закона, о чём необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.

Задача, стоящая перед адвокатом при участии в допросе подозреваемого или обвиняемого, состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического насилия, способствовать выявлению фактов, оправдывающих подзащитного или смягчающих его вину. Время и место допроса сообщается защитнику следователем заранее любым способом. В ходе допроса адвокат, защищая клиента, вправе прервать допрос и попросить свидания наедине с подзащитным. При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей показаний.

Ознакомление с материалами дела - очень важная стадия следствия для адвоката. На данной стадии он полностью имеет возможность изучить все собранные в деле доказательства в отношении его подзащитного и на основании этой оценки уточнить позицию защиты. Адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты своего клиента. Однако при этом необходимо реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. Защитник самостоятелен в выборе момента и характера заявления ходатайства, но желательно их заранее обговорить с клиентом. Ходатайство может быть подано в устной и письменной форме. Устные ходатайства записываются следователем в протокол следственных действий, а письменные приобщаются к делу. Следователь обязан рассмотреть ходатайство и дать ответ. В случае отказа он обязан мотивировать его.

При окончании предварительного расследования с направлением уголовного дела в суд защитник, по его ходатайству, знакомится с материалами уголовного дела полностью или частично. После этого следователь предъявляет обвиняемому и его защитнику подшитые и пронумерованные материалы уголовного дела. Для ознакомления предъявляются также вещественные доказательства и по просьбе обвиняемого или его защитника фотографии, аудио- и (или) видеозаписи, киносъёмки и иные приложения к протоколам следственных действий. Если в производстве по уголовному делу участвуют несколько обвиняемых, то последовательность предоставления им и их защитникам материалов уголовного дела устанавливается следователем. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь выносит об этом постановление. Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела. Если содержащийся под стражей обвиняемый и его защитник явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела, то на основании судебного решения, устанавливается определённый срок для ознакомления с материалами. В случае, если обвиняемый и защитник без уважительных причин не ознакомились с материалами уголовного дела в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании данного процессуального действия, о чём выносит соответствующее постановление и делает отметку в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела (ст. 217 УПК).

Обвиняемому и его защитнику должна быть обеспечена возможность по оконченному расследованием уголовному делу ознакомится с материалами дела за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей. В случаях, когда 30 суток для ознакомления с материалами уголовного дела оказалось недостаточно, ходатайство следователя о продлении срока содержания под стражей, согласованное с прокурором, должно быть представлено в суд не позднее, чем за 7 суток до его истечения.

Участие адвоката в суде первой инстанции

При производстве по уголовному делу в суде первой инстанции защитник наделён широкими правами по отстаиванию позиции своего подзащитного. В соответствии со ст. 248 УПК защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду своё мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства. При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечёт за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Особая роль отводится защитнику в допросе, который проводится в ходе судебного следствия. Допросы проводятся сторонами, причём первой задаёт вопросы та сторона, по ходатайству которой был вызван тот или иной участник уголовного судопроизводства. Подсудимого первым всегда допрашивает именно защитник (ч. 1 ст. 275 УПК).

По общему правилу, прения сторон состоят из речей обвинителя и защитника (ч. 1 ст. 292 УПК). В ходе своего выступления защитник оценивает доказательства, исследованные в ходе судебного следствия, и предлагает суду принять определённое решение. Во всех случаях защитник в рамках судебных прений выступает последним, поскольку именно такой порядок обеспечивает возможность наиболее полного опровержения доводов, на которые в своём выступление ссылается сторона обвинения.

Глава 40 (ст. ст. 314-317) УПК устанавливает особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное УК РФ, не превышает десяти лет лишения свободы.

В этом случае суд вправе постановить приговор без проведения судебного разбирательства в общем порядке, если удостоверится, что:

· обвиняемый осознаёт характер и последствия заявленного им ходатайства;

· ходатайство было заявлено добровольно и после проведения консультаций с защитником.

Если суд установит, что вышеуказанные условия, при которых обвиняемым было заявлено ходатайство, не соблюдены, то он принимает решение о назначении судебного разбирательства в общем порядке.

Если государственный либо частный обвинитель и (или) потерпевший возражают против заявленного обвиняемым ходатайства, то уголовное дело рассматривается в общем порядке.

Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением, обвиняемый заявляет в присутствии защитника. Если защитник не приглашён самим подсудимым, его законным представителем или по их поручению другими лицами, то участие защитника в данном случае должен обеспечить суд. Обвиняемый вправе заявить ходатайство:

· в момент ознакомления с материалами уголовного дела, о чём делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела в соответствии с ч. 2 ст. 218 УПК;

· на предварительном слушании, когда оно является обязательным в соответствии со ст. 229 УПК.

Судебное заседание по ходатайству подсудимого о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением проводится с обязательным участием подсудимого и его защитника. При этом судья не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу. При этом могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Если судья придёт к выводу, что обвинение подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, то постановляет приговор и назначает наказание, которое не может превышать 2 / 3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление.

Процессуальные издержки, взысканию с подсудимого не подлежат.

После провозглашения приговора судья разъясняет сторонам право и порядок его обжалования, а защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необходимости подачи кассационной жалобы на объявленный приговор, т. к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет право. Работа адвоката в качестве защитника завершена в случае того, если обвиняемый не желает обжаловать приговор в кассационной инстанции. В противоположном случае наступает следующая стадия заботы адвоката - работа в кассационной и надзорной инстанции.

Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве

Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве не обязательно с точки зрения закона. Адвокат может участвовать на этой стадии только тогда, когда имеет поручение от своего подзащитного или его законных представителей.

В качестве защитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия в суде. А может и другой адвокат, которого только что пригласили. В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных действий. Проанализировав приговор суда необходимо убедиться, что он законен, обоснован и мотивирован. Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие.

При несогласии осуждённого или его защитника с приговором, вынесенным судом первой инстанции, защита, в течение 10 суток со дня провозглашения приговора, а если осуждённый содержится под стражей - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вправе обратиться в суд второй инстанции.

О подаче жалобы или представления суд, постановивший приговор, обязан известить тех участников процесса, интересы которых затрагиваются указанными обращениями. Кроме того, суд первой инстанции должен направить копии жалобы и представления названным участникам процесса с тем, чтобы они могли воспользоваться своим правом подать свои письменные возражения на жалобу или представление. Подача жалобы либо представления непосредственно в суд второй инстанции не ускоряет рассмотрение дела, как полагают некоторые участники процесса, а, напротив, приводит к значительному увеличению сроков производства в судах апелляционной и кассационной инстанций ввиду необходимости возвращения ими поступивших жалобы или представления в суд первой инстанции.

Важным этапом является личное участие адвоката в кассационном заседании. При признании судом жалобу обоснованной, он изменяет решение первой инстанции. Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать это решение в надзорном порядке.

Однако дело может быть пересмотрено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствующего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц принести протест не запрещает адвокату обращаться вторично к ним же с той же жалобой. Знание всех материалов дела необходимо для составления мотивированной жалобы. В ней необходимо ссылаться на нарушения во всех инстанциях и обязательно указать, что не принял во внимание суд второй инстанции. Принимая личное участие в надзорной инстанции, адвокат может также давать устные пояснения после доклада материалов дела судьёй. Подать новую надзорную жалобу можно в том случае, если адвокат не согласен с принятым решением.

Заключение

Правом на защиту является реальная возможность получения квалифицированной юридической помощи. Защитник должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания следить за соблюдением прав подзащитного и не допускать в отношении него нарушений закона.

С момента образования суверенного Российского государства в 1991 г. соблюдение прав на защиту изменилось, т. к. до 1991 г. у обвиняемого появлялся защитник на момент окончания предварительного следствия.

Были внесены изменения в УПК, чтобы не допустить дальнейшего развития социально опасных действий, которые могут спровоцировать социальный взрыв. В целом эти изменения соответствовали международной практике. Право на защиту содержится во многих международных правовых актах и активно применяется. Это такие акты, как: Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.; Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной Ассамблеей ООН. Эти положения закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина РФ (от 22 ноября 1991 г.). Этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого.

Права, которыми наделяется адвокат входят в качестве составной части в содержание права на защиту. Отсюда следует, что правовая база деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве основана:

· на международном праве;

· на Конституции Российской Федерации;

· на развитом текущем законодательстве.

Это позволит эффективно осуществлять защиту прав и свобод граждан и в конечном итоге способствовать правосудию - справедливо разрешать уголовные дела.

Библиографический список

2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18. 12. 2001 № 174-ФЗ.

3. Смоленский М. Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации: Учебник. - Ростов н / Д., 2003.

4. ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре” от 31. 05. 2002 № 63-ФЗ.

5. Адвокатура в Российской Федерации: Учеб. Пособие / под. ред. А. В. Гриненко. - М., 2003.

Так уж повелось с давних времен, что слово «адвокат» ассоциируется с защитой преступников, обреченных на ту или иную меру наказания.

А между тем, адвокат вправе защищать и пострадавшую от преступления сторону. Кроме того, права адвоката в уголовном процессе распространяются и на свидетелей.

В этой статье:

Участие адвоката в уголовном процессе

На всех стадиях раскрытия преступления может принимать самое непосредственное участие. При этом не будет иметь значения то, от имени какой стороны он выступает.

Если дело касается подозреваемого, то адвокат должен предложить ему правильную линию защиты. В случае, когда адвокат представляет интересы потерпевшего, то ему отводится иная роль. Здесь он вправе настаивать на крайней мере наказания для подсудимого или требовать максимальной денежной компенсации причиненного ущерба.

Существует и такая категория дел, в которых предусматривается обязательное участие адвоката. Тут необходимость присутствия защитника может быть обусловлена личностью виновника (возраст, состояние здоровья и т.д.). Кроме того, адвокат будет обязателен тогда, когда предстоит суд присяжных.

Участие адвоката обязательно и тогда, когда его подзащитному грозит самая суровая из предусмотренных сегодня мер наказания, а именно лишение свободы на срок свыше 15-ти лет или пожизненное заключение.

Что может адвокат в уголовном процессе?

Адвокат, независимо от того, на чьей стороне он выступает, имеет в уголовном процессе широкие полномочия.

Во-первых, он вправе принимать участие в допросе подозреваемого, обвиняемого или свидетеля, а также в других следственных действиях.

Во-вторых, адвокат вправе собирать своими силами доказательства по делу. Их значение разнится в зависимости от того, на чьей стороне выступает защитник. Например, если адвокат представляет интересы потерпевшего, то он вправе найти дополнительные факты, подтверждающие вину преступника. Если же адвокат защищает подозреваемого, то он может собирать сведения, указывающие на его невиновность.

Кроме того, адвокат вправе подавать жалобы на следователя, а также на условия содержания его подзащитного под стражей. Когда дело только возбужденно, адвокат в уголовном процессе может поспособствовать тому, чтобы нарушитель и его жертва пришли к мировому соглашению, не доводя дело до суда.

Участие адвоката в уголовном судопроизводстве

Когда дело доходит до суда, участие адвоката в уголовном процессе играет одну из главных ролей. Так, адвокат на основании показаний свидетелей может выстраивать линию защиты своего клиента. Он также вправе ходатайствовать перед судом о привлечении к процессу свидетелей со стороны защиты.

Участие адвоката в уголовном процессе наделяет его правом опрашивать свидетелей со стороны обвинений и задавать им уточняющие вопросы. Зачастую неточности или противоречия в показаниях свидетелей адвокаты используют для того, чтобы разрушить все доводы обвинения.

Адвокат вправе выступить перед судом или присяжными с речью, в которой изложить доводы о невиновности его подзащитного. Если же данный факт доказать не удалось, то адвокат должен все сделать для того, чтобы смягчить наказание.

Адвокат в уголовном процессе наделен полномочиями представлять интересы клиента на стадии апелляционного или кассационного обжалования.

Например, если подзащитного не устраивает приговор, то адвокат может . В случае, когда вердикт суда не устраивает сторону обвинения, защитник также вправе выдвигать свои контрдоводы.

Якоби Ирина Владимировна

кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного права и процесса Северо-Кавказского федерального университета (тел.: +79064901455)

Адвокат в уголовном процессе: проблемы уголовно-процессуальной регламетации и практики

В статье рассматриваются вопросы по осуществлению полномочий адвоката-защитника по собиранию и представлению доказательств в уголовном судопроизводстве. Выявляются пробелы законодательства и ошибки правоприменительной практики.

Ключевые слова: адвокат, защитник, доказательства, доказывание, оценка доказательств.

I.V. Yakobi, Master of Law, Assistant Professor of the Chair of Criminal Law and Procedure of the North Caucasus Federal University; tel.: +79064901455. Advocate in criminal procedure: problems of criminal-proceeding regulation and practice

Article discusses on the exercise of the powers of attorney-counsel on the collection and presentation of evidence in criminal proceedings. Identifies gaps in legislature and errors in law-enforcement practice. Key words: advocate, defender, evidence, proof, evaluation of evidence.

Право на получение квалифицированной юридической помощи гарантировано Конституцией РФ и рядом международных нормативно-правовых актов. В соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» такую помощь оказывают адвокаты. Особую значимость имеет участие адвоката в уголовном процессе.

В современных условиях адвокат является основным и практически единственным участником уголовного процесса, который может выступать как со стороны защиты, на ком лежит бремя обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на такую защиту, так и со стороны обвинения - в случае представления интересов потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя.

Взгляд на адвокатуру как на свободную профессию, отправляемую в виде публичного интереса, выражал известный российский процессуалист XIX в. И.Я. Фойницкий. По его мнению, свобода адвокатуры выражалась, во-первых, в том, что доступ к ней должен быть открыт любому желающему, достаточно к тому подготовленному, физически и нравственно способному посвятить себя ей; во-вторых, в том, что при отправлении ее адвокат должен пользоваться возможно более широкой свободой слова, без которой немыслимо и процветание адвокатуры .

Е.В. Васьковский отмечал, что «только признание адвокатов уполномоченными предста-

вителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость» .

На современном этапе развития Российского государства адвокатура не утратила своей важности и значимости. Вместе с тем, она приобрела новые качества и формы адвокатской деятельности.

Правовую основу деятельности адвокатов составляют Конституция РФ, Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № бЗ-ФЗ (в редакции от 13 июля 2015 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и др. Процессуальная деятельность адвокатов, безусловно, регулируется уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации.

Квалифицированная юридическая помощь особенно важна для лица, в отношении которого ведется уголовное преследование, на первоначальном этапе его участия в процессе. К моменту судебного разбирательства подсудимый уже ознакомлен со своими правами и обладает определенным опытом их использования на предварительном расследовании. Более того, адвокатская практика показывает, что на следствии часто нарушаются права подозреваемых (обвиняемых), потому без профессионального защитника (адвоката) не обойтись.

Нарушение процессуальных прав защитника одновременно влечет и нарушение права на

защиту обвиняемого (подозреваемого), которому он должен оказать квалифицированную юридическую помощь. Следовательно, права и обязанности защитника, так же как и права иных участников уголовного процесса, являются объектом обеспечения прав личности в уголовном процессе.

Адвокатская практика показывает, что, несмотря на большой перечень полномочий, определенных законодательством, адвокат не может в полной мере осуществлять полномочие по собиранию доказательств в уголовном судопроизводстве. Так, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» содержит исчерпывающий перечень тех органов и организаций, куда можно сделать адвокатский запрос с целью получения справок, информации и иной документации, имеющей значение для дела. Отсюда следует, что для получения документов и справок из иных органов и организаций адвокат должен обратиться с ходатайством о запросе необходимых документов (информации) либо к следователю (дознавателю), либо к судье, рассматривающему данное уголовное дело. Поскольку запрашиваемые справки и иные документы могут повлиять на исход дела не в пользу стороны обвинения, чаще всего указанные ходатайства адвокатов отклоняются, чем нарушаются принципы равноправия сторон и состязательности процесса.

Кроме того, указанные принципы нарушаются следователями и судом при безосновательном отказе в удовлетворении заявленных адвокатом ходатайств о допросе новых свидетелей, о проведении повторных экспертиз, о привлечении к участию в деле специалистов и т.д.

Несмотря на то, что УПК РФ определяет полномочия защитника по собиранию доказательств (ч. 3 ст. 86), он в полной мере лишен возможности реализовать свои функции, т.к. следователь является властным должностным лицом, определяющим ход следствия и зачастую отклоняющим все ходатайства защитника. Единственный выход - обжаловать действия и решения следователя в прокуратуру или суд, однако не всегда это оправданный способ, поскольку защитник опасается, что подобные действия вызовут агрессию со стороны следователя и положение подзащитного еще более усугубится.

Участие защитника лишь в собирании доказательств - начальном этапе доказывания -свидетельствует о его неравноправном статусе в уголовном судопроизводстве, а также о деформации принципа состязательности и рав-

ноправия сторон. Дознаватель, следователь, прокурор и суд наделены правом не только собирать доказательства, но и осуществлять их проверку и оценку, и поэтому лишение права защитника на проверку и оценку собранных им доказательств означает ущемление его процессуального статуса.

Между тем защитник этой возможности лишен, т.к. согласно ст. 87 УПК РФ проверка доказательств производится дознавателем, следователем, прокурором и судом путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также установления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.

Изучение правоприменительной практики показывает, что в последнее время подавляющее большинство следственных действий проводятся следователями с нарушениями требований норм УПК, попираются процессуальные права обвиняемых. Потому адвокаты-защитники, как правило, участвуют во всех следственных действиях вместе со своим доверителем. Цель их участия - не только оказывать квалифицированную юридическую помощь подзащитному, но и следить за правомерностью и законностью действий следователя при проведении того или иного следственного действия и вовремя реагировать на нарушения норм закона со стороны следственных органов.

Полнота и правильность фиксации в протоколе результата следственного действия подтверждаются, в том числе, и подписью участвующего адвоката. И это весьма ответственный этап участия адвоката в следственном действии. Если адвокат не отразит по какой-либо причине (по невнимательности, не проявит настойчивости, принципиальности и т.п.) в протоколе допущенные нарушения или неполноту установленных обстоятельств, в последующем он фактически утрачивает возможность оспаривать результаты проведенного следственного действия.

Так, при проведении очной ставки между обвиняемым М. и свидетелем Д. следователь, используя компьютер при оформлении протокола очной ставки, не записал показания свидетеля Д., данные им при проведении очной ставки, а скопировал показания из протокола допроса, включив их в протокол очной ставки. Это привело к искажению обстоятельств дела, поскольку на очной ставке были выявлены важные факты и детали по делу, которые не отражены в протоколах допроса. Адвокат-

защитник был вынужден принести замечания на протокол следственного действия .

Как регламентирует УПК РФ в пп. 1-3 ч. 3 ст. 86, защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Изучение следственной практики позволяет сделать вывод о том, что следственные органы не заинтересованы в приобщении к материалам дела сведений и предметов в качестве доказательств, представленных защитником, и потому, как правило, отказывают в удовлетворении подобных ходатайств.

Так, по вышеуказанному делу по обвинению М. по ч. 3 ст. 264 УК РФ защитнику было отказано в приобщении к материалам дела протоколов опроса лиц, явившихся свидетелями ДТП и его последствий, а также в допросе их в качестве свидетелей по делу.

Парадоксальна ситуация и с допустимостью доказательств, собранных стороной защиты. В соответствии с ч. 2 ст. 74 УПК предметы, документы, сведения, полученные при опросе защитником, по своему содержанию могут являться доказательствами, но без процессуального оформления судом, прокурором, следователем или дознавателем не могут быть признаны допустимыми.

1. Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. СПб., 1912. Т. 1.

2. Васьковский Е.В. Будущее русской адвокатуры. СПб., 1893.

3. Уголовное дело № 114123100127 по обвинению М. по ч. 3 ст. 264 УК РФ // Архив Ко-чубеевского районного суда Ставропольского края за 2013 г.

4. Кузнецова Н.А. Собирание и использование документов в качестве доказательств по уголовным делам. М., 2003.

Этот вопрос широко обсуждается в литературе, т.к. является актуальным на практике. Процессуалисты считают, что «только тот полученный адвокатом-защитником предмет (документ) будет процессуально легализован как вещественное доказательство, который будет затем изъят, осмотрен и приобщен к делу следователем, прокурором, судом» .

Таким образом, указанный пробел в уголовно-процессуальном законодательстве дает возможность следственным органам отказывать в удовлетворении ходатайства защитника о приобщении к материалам уголовного дела протоколов опроса (объяснений) лиц в качестве доказательств. Кроме того, отклоняются ходатайства о допросе в качестве свидетелей опрошенных адвокатом лиц, т.к. следствию не выгодно, чтобы в деле имелись доказательства, противоречащие основной версии обвинения. Так, по вышеназванному делу по обвинению М. по ч. 3 ст. 264 УК РФ следователь, отклоняя ходатайство защитника о допросе в качестве свидетелей опрошенных им лиц по факту ДТП, рекомендовал их привести в суд, который обязан допросить лиц, явившихся в судебное заседание.

Таким образом, все сведения, собранные защитником, - это всего лишь информация, которая без соответствующего оформления не может стать доказательством по делу. Понятие доказательства едино для всех участников уголовного процесса. Потому в указанных выше обстоятельствах видится нарушение принципа состязательности и равенства сторон, а значит, редакция ст. 86 УПК РФ нуждается в уточнении.

1. Foynitsky I.Ya. Course of criminal proceeding. St. Petersburg, 1912. Vol. 1.

2. Vaskovsky E.V. Future of Russian advocatory. St. Petersburg, 1893.

3. Criminal case № 114123100127 on the charge M. by pt. 3 of art. 264 of the Criminal code of the Russian Federation //Archive of the Kochu-beev district court of the Stavropol region in 2013.

4. Kuznetsova N.А. Gathering and using documents as evidences in criminal cases. Moscow, 2003.

С правами адвоката по уголовному делу можно ознакомиться прочитав Уголовно-процессуальный кодекс РФ. Практические же тонкости их использования известны далеко не каждому.

Начнем с права на свидание со свои подзащитным наедине и конфиденциально. Право гарантировано Конституцией РФ и является одним из важнейших прав. По времени, свидания не могут ограничены, за исключением отдельных случаев. Важно это использовать для детального обсуждения сложившейся ситуации, выработки и согласования линии защиты. В случае нарушения со стороны обвинения - подается жалоба в суд.

Следующее - это право адвоката собирать доказательства в уголовном процессе. По сути, реализуя это право можно проводить параллельное расследование по уголовному делу, вплоть до опроса свидетелей. Самое главное, чтобы все собранные доказательства были процессуально приобщены к материалам уголовного производства. Регулируется ч.3 ст. 86 Уголовно - процессуального кодекса РФ. Сюда же можно отнести и право адвоката на привлечение специалиста для разъяснения вопросов по уголовному делу. Ведь всегда полезно получить заключение квалифицированного специалиста по вопросу обоснованности проведенной в уголовном процессе экспертизы и т.д.

Любое процессуальное действие в уголовном процессе должно производится с участием адвоката, если подзащитный настаивает на этом.

Адвокат по уголовным делам имеет право знакомиться с материалами, направленными в суд в обоснование ходатайства обвинения о заключении обвиняемого под стражу. Очень полезное право, позволяющее адвокату понять позицию обвинения в уголовном процессе. Адвокат вправе изучить процессуальные документы, составленными с участием подзащитного или теми материалами уголовного производства, которые должны были предъявляться обвиняемому, подозреваемому. И конечно, по окончании предварительного расследования - адвокат по уголовным делам может знакомиться со всеми материалами уголовного производства и снимать с них копии.

На стадии предварительного следствия деятельность адвоката в качестве защитника должна быть направлена на оказание правовой помощи обвиняемому или подозре­ваемому, охрану его прав и законных интересов.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе:

1. иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в со­ответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ;
2. собирать и представлять доказательства, необходи­мые для оказания юридической помощи, в порядке, ус­тановленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;
3. привлекать специалиста в соответствии со ст.58 УПК РФ;
4. присутствовать при предъявлении обвинения;
5. участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемо­го, а также в иных следственных действиях, производи­мых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника, в по­рядке, установленном УПК РФ;
6. знакомиться с протоколом задержания, постанов­лением о применении меры пресечения, протоколами след­ственных действий, произведенных с участием подозре­ваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подо­зреваемому, обвиняемому;
7. знакомиться по окончании предварительного рас­следования со всеми материалами уголовного дела, выпи­сывать из уголовного дела любые сведения в любом объе­ме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
8. заявлять ходатайства и отводы;
9. участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнени­ем приговора;
10. приносить жалобы на действия (бездействие) и ре­шения дознавателя, следователя, прокурора, суда и уча­ствовать в их рассмотрении судом;
11. использовать иные не запрещенные средства и спо­собы защиты, установленные УПК РФ.

Рассмотрим эти пункты более подробно.

1. Свидания с задержанным составляют довольно спе­цифическое. средство защиты. Ст. 47 УПК РФ впервые провозгласила то, что защитник не только официально имеет право встречаться со своим подзащитным наедине в любое время, но и делать это до первого допроса. Это позволяет выработать единую позицию и подготовиться к 1-му допросу. Первый допрос - очень важная стадия следствия, и от того, какой будет позиция обвиняемого и его защитника, зависит дальнейшее расследование по делу. Конфиденциальность беседы подразумевает запрет на про­ведение оперативно-розыскных мероприятий технического и иного характера в целях получения информации о со­держании беседы.

Свидания с подзащитным, обвиняемым или подозре­ваемым производятся в порядке, установленном Федераль­ным законом 1995 г. «О содержании под стражей подо­зреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». На основании этого закона свидание предоставляется ад­вокату по предъявлению ордера юридической консульта­ции, подтверждающего полномочия адвоката в качестве защитника. Однако в настоящее время для получения свидания с подзащитным необходимо получить письмен­ное разрешение следователя, в производстве которого на­ходится дело. Поэтому адвокат вынужден, получив ордер юридической консультации, обращаться к следователю с ходатайством о предоставлении ему свиданий с подзащит­ным. Данное положение является атавизмом прошлого, когда следователь решал, предоставлять свидания или нет. Сейчас это должно носить уведомительный харак­тер, а следователь должен давать не разрешение, а под­тверждение полномочий именно этого адвоката быть за­щитником и наличия ордера в деле.

Цели свидания различны и зависят от обстоятельств дела, этапа следствия и др.

При первой встрече необходимо установить психоло­гический контакт. Если Вас пригласил не сам подзащит­ный, а его родственники, то желательно заручиться их письмом к нему с мотивацией выбора Вас в качестве за­щитника.

Далее необходимо обсудить позицию по делу, средства защиты, имеющиеся доказательства и то, какие доказа­тельства можно собрать как следственным путем, так и адвокату самостоятельно, в соответствии со ст. 86 УПК.

2. В вопросе о сборе доказательств необходимо помнить, что доказательство вины вашего подзащитного - это цели­ком и полностью задача следствия. Задача адвоката состо­ит в том, чтобы требовать от следствия сбора доказательств и в невиновности его подзащитного. А сбор доказательств самим адвокатом следует вести с целью подтверждения от­сутствия доказательств вины, имеющихся у следствия, т.е.
предметом доказывания являются лишь те обстоятельства, которые опровергают предъявленное обвинение. И если рань­ше доказательства, собранные адвокатом, становились та­ковыми, если следователь их процессуально закрепит, то в настоящее время этого не требуется.

3. Вопрос о привлечении любого специалиста может решаться в настоящее время адвокатом самостоятельно и не зависит от желания следователя. Специалист - лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое для содействия в обнаружении запрещенных к изъятию пред­метов и документов, применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела и т.п.

Исследование, проведенное специалистом, не является доказательством, но может быть полезно при выдвиже­нии версий, назначении судебной экспертизы, определе­нии круга вопросов, которые необходимо задать экспер­ту, и т.п.

4. При предъявлении обвинения присутствующий ад­вокат обязан ознакомиться с постановлением о привлече­нии в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оце­нить мотивировочную часть. После объявления поста­новления адвокат должен потребовать свидания наедине
со своим подзащитным, т.к. его душевное состояние мо­жет помешать адекватно оценить обстановку и принять верное решение. Сделать это необходимо до допроса.

Необходимо помочь ему успокоиться, т.к. первые по­казания нередко носят определяющий характер для по­строения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, это является нарушением закона, о чем необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.

5. Задача, стоящая перед адвокатом при участии в допросе подозреваемого или обвиняемого, состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического насилия, способствовать вы­явлению фактов, оправдывающих подзащитного или смяг­чающих его вину.

Время и место допроса сообщается защитнику следо­вателем заранее любым способом (по телефаксу, письмен­но и т.п.).

В ходе допроса адвокат, защищая клиента, вправе пре­рвать допрос и попросить свидания наедине с подзащит­ным.

При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полно­ты записей показаний.

Присутствие при проведении следственных действий - право адвоката-защитника, но не обязанность. Поэтому если проведение следственных действий без защитника нежелательно, то адвокату при вступлении в дело реко­мендуется заявить следователю ходатайство в котором указать, чтобы следователь с настоящего момента ника­ких следственных и процессуальных действий без учас­тия защитника с обвиняемым (подозреваемым) не прово­дил и заблаговременно извещал адвоката о дате и месте их проведения.

Решение об участии в производстве следственных дей­ствий, производимых с участием его клиента, адвокат при­нимает самостоятельно с учетом своих возможностей. Круг таких следственных действий желательно обсудить совме­стно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.

При проведении следственных действий ведется про­токол, который по окончании подписывается всеми учас­тниками.

В этом протоколе можно записать замечания по про­ведению следственных действий, если они есть, чтобы впос­ледствии можно было оспорить следственные действия, если они выполнены с нарушением закона.

6. Положения этого пункта касаются адвоката в слу­чае, если он вступил в дело не с момента его возбуждения или задержания подзащитного, а позже, и с его подза­щитным проводились следственные действия. Адвокату как защитнику необходимо с этими документами внима­тельно ознакомиться, чтобы составить свое мнение о деле, а затем изложить его подзащитному с целью выработки
единой позиции по делу.

7. Ознакомление с материалами дела - очень важная стадия следствия для адвоката. На этой стадии он полно­стью имеет возможность изучить все собранные в деле доказательства в отношении его подзащитного и на основа­нии этой оценки уточнить позицию защиты. Ознакомле­ние с материалами уголовного дела позволяет проверить всесторонность, полноту и объективность следствия. При этом необходимо помнить, что уголовное дело должно быть подписано и пронумеровано обязательно ручкой, все по­именованные в нем документы должны быть приобщены к делу, а не приложены отдельно. Подписывать график оз­накомления с уголовным делом - право адвоката, а не обязанность, т.к. этот график - рабочий документ следо­вателя и не имеет для защиты никакого значения.

8. Заявление ходатайств и отводов - важная состав­ляющая деятельности адвоката как защитника на ста­дии предварительного следствия. Ходатайство - это офи­циальная просьба адвоката о выполнении каких-либо дей­ствий или принятии решения. Адвокат вправе заявлять
ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты своего клиента. При этом необходимо реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. За­щитник должен понимать, что если он выявил нарушенние или считает необходимым что-то сделать, он обязан заявить об этом ходатайство. Защитник самостоятелен в выборе момента и характера заявления ходатайства, но желательно их заранее обговорить с клиентом. Ходатай­ство может бытьподано в устной и письменной форме.

Устные ходатайства записываются следователем в про­токол следственных действий, а письменные приобщают­ся к делу.

Следователь обязан рассмотреть ходатайство и дать ответ. В случае отказа он обязан мотивировать его.

9. Вопрос об участии в судебном разбирательстве бу­дет рассмотрен отдельно.

10. Жалобы на действия следователя - одна из форм понуждения должностных лиц осуществлять следствие качественно, быстро и в установленные сроки.

11. Что касается иных незапрещенных методов, то это обращение к общественному мнению через средства массовой информации, приглашение частного детектива или другие методы, применяемые с учетрм части 2 ст. 53 УПК РФ, которая гласит, что защитник не вправе раз­глашать данные предварительного расследования, став­шие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглаше­ние данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с законом.

При этом адвокат должен помнить, что ст. 161 обязу­ет прежде всего следователя не разглашать данные пред­варительного следствия. Во второй части этой статьи сле­дователю дается право предупреждения участников уго­ловного судопроизводства о недопустимости разглашения сведений. Но нигде не написано, что защитник обязан давать обязательства неразглашения, и в этом вопросе точка еще не поставлена.