2. Доверенность. Передоверие
2.1. На практике представительство чаще всего основывается на доверенности, которую закон определяет как письменное уполномочие, выданное одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185).
Доверенность - односторонняя сделка, ее совершение не требует согласия другой стороны - представителя.
Однако выдача доверенности основывается на предварительной договоренности между доверителем и представителем или наличии между ними трудового договора (в числе трудовых обязанностей выполнить функцию представительства).
Доверенность - письменный документ, для действительности которого необходимо наличие на нем обязательных реквизитов . Одним из важнейших ее реквизитов является дата ее совершения. Отсутствие в доверенности даты ее выдачи делает ее юридически ничтожной (ст. 186 ГК РФ). От даты совершения следует отличать срок действия доверенности. Срок действия доверенности не может превышать 3 лет, если в доверенности не указан срок ее действия, то она действует в течение 1 года со дня совершения. Данное правило не распространяется на нотариально удостоверенные доверенности, выданные для совершения сделок за границей, без указания о сроке ее действия. Такие доверенности сохраняют свою силу до ее отмены доверителем.
Другим обязательным реквизитом доверенности является подпись доверителя. Гражданин - доверитель должен расписаться собственноручно, а в случаях наличия у доверителя физического недостатка, болезни, неграмотности, доверенность может подписать рукоприкладчик с соблюдением правил п. 3 ст. 160 ГК РФ. От имени юридического лица доверенность подписывается его органом или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. Обязательным реквизитом доверенности, выдаваемой от имени юридического лица, является приложение печати данного юридического лица.
Для доверенностей, выдаваемых юридическими лицами, основанными на государственной и муниципальной собственности, для получения или выдачи денег и других имущественных ценностей обязательна подпись главного/старшего бухгалтера этого юридического лица.
2.2. Доверенность на получение зарплаты и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения актеров и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов в банках и корреспонденции, в т.ч. денежной и посылочной может быть удостоверена организацией, в которой доверитель учится или работает, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства и администрацией лечебного учреждения, в котором лечится. В иных случаях доверенность гражданина нормального удостоверения не требует. Нотариальная форма (оригинал) предусмотрена в виде исключения (п.2 ст. 185 ГК РФ она необходима для совершения сделок, требующих нотариальные формы при выдаче доверенности акционером для представительства его интересов в общем собрании АО (Закон "Об акционерных обществах" 1995г.).
К нотариальной доверенности в силу п. 3. Ст. 185 приравниваются доверенности военнослужащих и иных лиц, находящихся на излечении в военно-лечебных учреждениях, удостоверенные командирами военных частей, доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, учреждениях социальной защиты.
генеральные (общие) доверенности - выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени. Пример такой доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица.
специальные - выдаются на совершение ряда однородных сделок. К ним можно отнести для представительства в суде, на получение товарно-материальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.
разовые - выдаются на совершение строго определенной сделки (получение стипендии).
Доверенность прекращает свое действие:
истек срок действия;
отмена ее выдавшем лицом;
отказа от нее лица, которому она выдана;
прекращение юридического лица или смерть гражданина, названных в доверенности.
Право отмены и отказа от доверенности является безусловным и возможное соглашение об отказе или ограничении этого права ничтожно (ст. 188).
Рассмотрим это более подробно:
Прекращение доверенности и ее последствия
Ст. 188 и 189 ГК РФ, посвященные основаниям и последствиям прекращения доверенности, воспроизводят соответственно ст. 69 и 70 Кодекса 1964 года.
В основе доверенности лежат личные отношения сторон. По этой причине доверенность признается автоматически прекращенной в случае смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим представителя или представляемого, а также в случае прекращения юридического лица - представителя или представляемого.
По этой причине правопреемники (наследник либо организация, к которой перешли права и обязанности представляемого - реорганизованного юридического лица) должны с согласия представителя выдать ему новую доверенность.
Особый доверительный характер, складывающихся между представителем и представляемым отношений, проявляется и в том, что каждый из них вправе в любое время отменить доверенность или передоверие и, соответственно, оказаться от них. Соглашение об отказе от права прекращения доверенности или передоверия признается ничтожным.
Еще одно основание прекращение доверенности связано с ее срочным характером. С истечением срока доверенности она прекращается, а значит, при необходимости с согласия сторон должна быть выдана новая доверенность. Прекращение доверенности автоматически влечет за собой прекращение передоверия.
Ст. 189 содержит определенные гарантии для представителя и третьих лиц на случай отмены доверенности представляемым. Эти гарантии состоят в том, что представляемый обязан поставить в известность представителя и третье лицо для представительства, перед которыми выдана доверенность о состоявшей отмене. Указанная обязанность лежит и на правопреемниках представляемого в случае его смерти (реорганизация юридического лица).
Правовые последствия прекращения доверенности наступают в момент, когда представитель узнал или должен был узнать о прекращении доверенности.
Поэтому права и обязанности, возникшие до соответствующего момента, сохраняют значение для представителя и его правопреемников.
Это значит, что если представляемый умер 10 декабря, а представитель узнал о его смерти только 15 декабря, сделка, заключенная в период между 10 и 15 декабря, все-таки признается действительной. Следовательно, способной породить соответствующие права и обязанности у наследников.
Заключенная после отмены доверенности сделка может быть оспорена представляемым (его правопреемником). Для этого им надо доказать, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о состоявшейся отмене доверенности. Эта обязанность выражается в совершении юридических, а не фактических действий. По данной причине уничтожение доверенности представителем приравнивается к ее возврату представляемому.
Передоверие
Лицо, которому выдано доверенность, может передоверить совершать действия,на которые уполномочено (ст. 187) другому лицу в силу обстоятельств для охраны интересов выдавшего (при заболевании).
Общее правило, относящееся ко всем случаям выдачи доверенности, состоит в признании необходимости личного исполнения представителем предусмотренных в ней действий. По указанной причине передать другому совершение соответствующих действий на основе выдаваемой для этой цели доверенности (передоверие) возможно только при наличии одной из двух предпосылок:
либо в самой доверенности предусмотрено право передоверия (примером может служить доверенности, обычно выдаваемые руководителям филиала или представительства);
либо представитель вынужден силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов представляемого (из-за болезни, введения военного положения на соответствующей территории и т.п.).
Независимо от того, получил ли представитель соответствующие полномочия заранее или действовал по собственной инициативе, он обязан поставить в известность о состоявшемся передоверии представляемого, сообщив ему необходимые сведения о том, кому передано полномочие.
Имеется в виду не только место жительства и прочие данные, необходимые для установления связи между представляемым и новым представителем, но и др., которые характеризуют профессиональные и др. качества нового представителя. Комментируемая статья возлагает на первоначального представителя, нарушившего указанную обязанность, ответственность за нового представителя "как за свои действия".
Введение указанной ответственности связано с тем, что представляемый с учетом полученных от представителя данных о лице, определяет заслуживает ли доверия этот последний. В противном случае он может прекратить действие доверенности, выданной лицу, осуществившему передоверие. Таким образом, в виде общего правила ответственность представителя за лицо "он передал полномочия, выступает как разновидность ответственности за надлежащий выбор".
Передоверие, по общему правилу, должно совершаться в нотариальной форме (п. 3 ст. 187). Однако это требование не распространяется на случаи выдачи доверенности гражданам, которые в силу п.4 ст. 185 были удостоверены организациями по месту жительства, учебы, работы или лечения гражданина.
Срок действия выданного передоверия не может превышать срок действия самой доверенности, а прекращение доверенности влечет за собой и прекращение передоверия.
В данном случае руководствуются общим для всего гражданского права принципом: "никто не может передать другому больше прав, чем он сам имеет".
Доверенность, выданная в подтверждение передоверия, может охватывать все или только часть действий, порученных первоначальному представителю.
Доверенность в порядке передоверия нужна, чтобы делегировать полномочия по основной доверенности другому лицу. В ряде случаев такую доверенность выдавать нельзя.
Внимание! Вы находитесь на профессиональном сайте со специализированным юридическим контентом. Для чтения статьи может потребоваться регистрация.
По закону субъект, который получил по доверенности право на совершение тех или иных действий, обязан совершить их сам. Тем не менее, существует возможность передоверия – согласно этому положению гражданин или организация могут передать свои полномочия другим лицам (ст. 187 ГК РФ). В этом случае правила оформления доверенности обладают своими особенностями. Есть условия, которые необходимо выполнить, а также ограничения, которые нужно соблюдать. Если учли все правила, третье лицо вправе реализовать полномочия по доверенности, которую выдали в порядке передоверия. Для подготовки документа воспользуйтесь одним из образцов. Учитывайте сопутствующие риски .
Когда пригодится доверенность с правом передоверия
Еще пример: компания заключила договор поручения или возмездного оказания услуг с другой организацией. Причем сотрудники этой организации от имени компании осуществляют конкретные действия (выступают в суде, взаимодействуют с регистрирующими органами и т. п.). Если выдать доверенность только одному из них, могут возникнуть непредвиденные затруднения. Например, в случае болезни этого сотрудника. Чтобы избежать подобных рисков, от имени юридического лица оформляют доверенность, по которой допускается передоверие полномочий.
При оформлении доверенности, по которой полномочия передают на основании права передоверия, убедитесь, что:
- доверителя известили о передаче полномочий, иначе придется отвечать за действия третьего лица как за собственные (п. 2 ст. 187 ГК РФ);
- документ заверили нотариально, или это случай, когда такого удостоверения не требуется (п. 3 ст. 187 ГК РФ);
- в новой доверенности указали срок действия , который не превышает срока действия основной доверенности (п. 4 ст. 187 ГК РФ).
Обратите внимание, что при передаче полномочий прежний представитель их утратит только в случае, если это специально оговорили в документе или в силу прямого указания закона (п. 6 ст. 187 ГК РФ).
Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция
Когда по доверенности нельзя передавать полномочия
В ГК РФ указаны три случая, когда передоверие не допускается.
Нельзя передать полномочия на получение зарплаты
Не допускается передоверие, если доверенность удостоверена организацией, в которой доверитель работает или учится, или администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, и при этом выдана на получение:
- зарплаты и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями;
- вознаграждений авторов и изобретателей;
- пенсий, пособий, стипендий или почтовой корреспонденции.
Передать полномочия в таких случаях нельзя даже тогда, когда в первоначальном документе прямо предусмотрено соответствующее право (п. 5 ст. 187 ГК РФ).
По безотзывной доверенности полномочия передают, только если в ее тексте есть прямое указание
Лицо, которому выдана безотзывная доверенность, не может передоверить совершение действий, на которое оно уполномочено, другому лицу. Это правило действует по умолчанию, если иное не будет прямо предусмотрено в самой доверенности (п. 3 ст. 188.1 ГК РФ).
О последующем передоверии должно быть сказано в документе
Когда субъект получает полномочия в рамках передоверия, возникает вопрос, может ли он их, в свою очередь, передать еще кому-то. По закону подобное не допускается, если иное не предусмотрено в самой доверенности или не установлено в законе (п. 7 ст. 187 ГК РФ).
Какие полномочия передают по доверенности в рамках передоверия
Если представитель желает наделить в другое лицо правом совершить одно или несколько действий, все эти полномочия нужно прямо указать в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия.
Если представитель желает, чтобы другое лицо могло совершать вместо него все те же самые действия, которые он сам может осуществить, то целесообразно передать весь объем полномочий. Для этого в новую доверенность достаточно скопировать полномочия представителя, которые были указаны в первоначальной.
При этом нужно учитывать общий принцип передачи полномочий: представитель не может передать больше полномочий, чем он сам обладает.
Если представителю была выдана доверенность, в которой указан крайне широкий и неопределенный круг полномочий, он может оформить новую доверенность как с широкими, так и с ограниченными полномочиями.
Преимущество оформления доверенности с широкими полномочиями в том, что не нужно будет каждый раз выдавать еще одну доверенность на совершение тех или иных действий. Для этого представителю будет достаточно одной общей доверенности. Например, представитель по ней сможет представлять интересы доверителя как в налоговых органах, так и при заключении гражданско-правовых сделок и последующей регистрации прав в регистрирующих органах.
Недостаток такого способа оформления полномочий в том, что есть риск злоупотребления со стороны представителя. Поэтому оформлять доверенность с общими полномочиями нужно с осторожностью, чтобы юридическое лицо, чьи интересы представляют, не получило ущерба от реализации права передоверия.
Если представитель желает выдать третьему лицу доверенность с узкими полномочиями, ограничить их объем можно следующими способами:
- указать на право представителя совершать те или иные действия лишь в определенной организации (например, в определенной инспекции налогового органа) либо в нескольких организациях;
- исключить возможность представителя совершать те или иные действия (например, написать, что представитель не имеет права совершать сделки от имени представляемого);
- ограничить возможность представителя по заключению сделок определенной суммой (например, указать, что он имеет право заключать сделки не более чем на 1 млн руб.);
- указать на право совершения лишь строго определенных действий (например, что представитель имеет право лишь получить выписку из ЕГРЮЛ в отношении представляемого).
Бесплатные конференции в регионах
29 марта - Екатеринбург; 26 апреля - Новосибирск; 31 мая - Нижний НовгородПрофессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Смотрите, какие условия суды чаще всего оценивают по-разному. Возьмите в договор безопасные формулировки таких условий. Используйте позитивную практику, чтобы убедить контрагента включить условие в договор, а негативную – чтобы убедить отказаться от условия.
Оспаривайте постановления, действия и бездействие пристава. Освобождайте имущество от ареста. Взыскивайте убытки. В этой рекомендации все, что нужно: четкий алгоритм, подборка судебной практики и готовые образцы жалоб.
- Доверенность на представление интересов в налоговом органе (передоверие).doc
Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью, либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.
Представитель обязан лично совершить те действия, на которые он уполномочен. Данное требование означает, что по общему правилу совершение указанных действий иным лицом не допускается и полномочие, установленное в доверенности, не передаваемо. Передоверие, т.е. передача полномочий, основанных на доверенности, другому лицу возможно лишь при одном из следующих условий, установленных в п. 1 ст. 188 Гражданского кодекса Российской Федерации: 1) если лицо, которому выдана доверенность, уполномочено на это доверенностью или 2) если вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (например, представитель ввиду болезни не может выполнить поручение лично и не может сообщить об этом лицу, выдавшему доверенность).
При передоверии происходит замена первоначального представителя на другого, который будет от имени доверителя осуществлять действия, указанные в доверенности, временно или в течение всего установленного в ней срока. Поэтому отношения представительства при передоверии возникают между доверителем и лицом, которому первоначальный представитель передал свои полномочия.
Передоверие осуществляется путем выдачи надлежаще оформленной доверенности первоначальным представителем другому лицу, которое займет его место в отношениях с представляемым. Так как отношения представительства носят личный характер, первоначальный представитель должен известить представляемого о состоявшемся передоверии и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому он передал полномочия (его фамилию, имя, отчество, место жительства, профессиональные и моральные качества, если они необходимы для выполнения представительских функций, др. сведения, которые могут повлиять на осуществление полномочий). Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.
Передоверие должно быть нотариально удостоверено. Нотариальная форма доверенности, выданной в порядке передоверия, необходима и в тех случаях, когда нотариальная форма требуется для основной доверенности. Исключение составляют доверенности, выданные в порядке передоверия для совершения действий, предусмотренных п. 4 ст. 185 Гражданского Кодекса Российской Федерации. В этих случаях нотариальная форма доверенности, выданной в порядке передоверия, не требуется.
Поскольку доверенность, выданная в порядке передоверия, является производной от первоначальной, она не должна ей противоречить по содержанию и сроку ее действия. Срок ее действия может совпадать со сроком действия первоначальной доверенности или быть более коротким.
Полномочие, передаваемое в порядке передоверия, может соответствовать объему полномочий, предоставленных представителю в первоначальной доверенности, либо быть более узким. В любом случае доверенность в порядке передоверия не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности.
В доверенности, выданной в порядке передоверия, кроме общих реквизитов должны быть указаны также дата, место удостоверения и реестровый номер основной доверенности, фамилия и инициалы нотариуса (или должность лица), удостоверившего основную доверенность, сведения о физическом или юридическом лице, выдавшем доверенность, полномочия, предоставленные основной доверенностью, и срок ее действия, полномочия, предоставляемые в порядке передоверия, и срок их действия.
Право дальнейшего передоверия может быть предусмотрено только в основной доверенности. Доверенность, выданная в порядке передоверия, не может предусматривать передачу полномочий в порядке передоверия другому лицу.
Согласно ст. 59 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате при совершении действий по доверенности, выданной в порядке передоверия, не требуется предоставления основной доверенности.
На практике представительство чаще всего основывается на доверенности, которую закон определяет как письменное уполномочие, выданное одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.
Доверенность - односторонняя сделка, ее совершение не требует согласия другой стороны - представителя.
Однако выдача доверенности основывается на предварительной договоренности между доверителем и представителем или наличии между ними трудового договора (в числе трудовых обязанностей выполнить функцию представительства).
Доверенность - письменный документ, для действительности которого необходимо наличие на нем обязательных реквизитов:
Дата совершения доверенности. Отсутствие в доверенности даты ее выдачи делает ее юридически ничтожной. От даты совершения следует отличать срок действия доверенности. Срок действия доверенности не может превышать 3 лет, если в доверенности не указан срок ее действия, то она действует в течение 1 года со дня совершения. Данное правило не распространяется на нотариально удостоверенные доверенности, выданные для совершения сделок за границей, без указания о сроке ее действия. Такие доверенности сохраняют свою силу до ее отмены доверителем;
Подпись доверителя. Гражданин - доверитель должен расписаться собственноручно, а в случаях наличия у доверителя физического недостатка, болезни, неграмотности, доверенность может подписать рукоприкладчик (см. пп. 11.3.3). От имени юридического лица доверенность подписывается его органом или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами;
Приложение печати данного юридического лица является обязательным реквизитом доверенности, выдаваемой от имени юридического лица;
Подпись главного (старшего) бухгалтера для доверенностей, выдаваемых юридическими лицами, основанными на государственной и муниципальной собственности, для получения или выдачи денег и других имущественных ценностей.
Доверенность на получение зарплаты и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения актеров и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов в банках и корреспонденции, в т.ч. денежной и посылочной может быть удостоверена организацией, в которой доверитель учится или работает, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства и администрацией лечебного учреждения, в котором он лечится. В иных случаях доверенность гражданина нормального удостоверения не требует.
Нотариальная форма (оригинал) доверенности предусмотрена в виде исключения для совершения сделок, требующих нотариальные формы при выдаче доверенности акционером для представительства его интересов в общем собрании АО.
К нотариальной доверенности приравниваются доверенности военнослужащих и иных лиц, находящихся на излечении в военнолечебных учреждениях, удостоверенные командирами военных частей, доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, учреждениях социальной защиты.
Генеральные (общие) доверенности - выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени. Пример такой доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица;
Специальные - выдаются на совершение ряда однородных сделок. К ним можно отнести доверенности для представительства в суде, на получение товарно-материальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.;
Разовые - выдаются на совершение строго определенной сделки (например, получение денежного довольствия за месяц).
Доверенность прекращает свое действие в следующих случаях:
Истек срок действия;
Отменена выдавшим ее лицом;
Отказ от нее лица, которому она выдана;
Прекращение действия юридического лица или смерть гражданина, названных в доверенности.
Право отмены и отказа от доверенности является безусловным и возможное соглашение об отказе или ограничении этого права ничтожно.
Правовые последствия прекращения доверенности наступают в момент, когда представитель узнал или должен был узнать о прекращении доверенности. Поэтому права и обязанности, возникшие до соответствующего момента, сохраняют значение для представителя и его правопреемников. Это значит, что если представляемый умер 10 декабря, а представитель узнал о его смерти только 15 декабря, сделка, заключенная в период между 10 и 15 декабря, все-таки признается действительной. Следовательно, способной породить соответствующие права и обязанности у наследников.
Заключенная после отмены доверенности сделка может быть оспорена представляемым (его правопреемником). Для этого им надо доказать, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о состоявшейся отмене доверенности. Эта обязанность выражается в совершении юридических, а не фактических действий. По данной причине уничтожение доверенности представителем приравнивается к ее возврату представляемому.
В заключение необходимо обратить внимание на такой юридический факт как передоверие.
Лицо, которому выдана доверенность, может передоверить совершать действия, на которые оно уполномочено, другому лицу в силу обстоятельств для охраны интересов выдавшего (например, при заболевании).
Общее правило, относящееся ко всем случаям выдачи доверенности, состоит в признании необходимости личного исполнения представителем предусмотренных в ней действий, поэтому передоверие возможно только при наличии одной из двух предпосылок:
Либо в самой доверенности предусмотрено право передоверия (примером могут служить доверенности, обычно выдаваемые руководителям филиала или представительства);
Либо представитель вынужден силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов представляемого (из-за болезни, введения военного положения на соответствующей территории и т.п.).
Независимо от того, получил ли представитель соответствующие полномочия заранее или действовал по собственной инициативе, он обязан поставить в известность о состоявшемся передоверии представляемого, сообщив ему необходимые сведения о том, кому передано полномочие.
Имеется в виду не только место жительства и прочие данные, необходимые для установления связи между представляемым и новым представителем, но и др., которые характеризуют профессиональные и др. качества нового представителя. ГК РФ возлагает на первоначального представителя, нарушившего указанную обязанность, ответственность за нового представителя «как за свои действия».
Введение указанной ответственности связано с тем, что представляемый с учетом полученных от представителя данных о лице, определяет: заслуживает ли доверия этот последний. В противном случае он может прекратить действие доверенности, выданной лицу, осуществившему передоверие.
Передоверие, по общему правилу, должно совершаться в нотариальной форме. Однако это требование не распространяется на случаи выдачи доверенности гражданам, которые были удостоверены организациями по месту жительства, учебы, работы или лечения гражданина.
Срок действия выданного передоверия не может превышать срок действия самой доверенности, а прекращение доверенности влечет за собой и прекращение передоверия.
В данном случае руководствуются общим для всего гражданского права принципом: «никто не может передать другому больше прав, чем он сам имеет».
Доверенность, выданная в подтверждение передоверия, может охватывать все или только часть действий, порученных первоначальному представителю.
Комментарий к статье 187
1. По общему правилу представитель лично осуществляет те действия, на которые он уполномочен. Передать полномочие другому лицу (передоверить) можно только с согласия представляемого либо в прямо указанных законом случаях, но только если отсутствует запрет на передоверие. Передоверие вызывает установление для нового представителя полномочия на совершение от имени представляемого тех действий, которые были доверены передоверяющему.
Передоверие представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую представляемым по основной доверенности. В силу этого к передоверию могут применяться нормы о сделках. В то же время ст. 187 ГК, так же как и ст. 976 ГК, регулирующая передоверие исполнения поручения, не содержит указания на необходимость существования договорных отношений между доверителем и заместителем поверенного. По мнению суда, передоверие исполнения поручения не является недействительным, если между доверителем и заместителем поверенного нет договорных отношений (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 марта 2008 г. N Ф03-А24/08-1/649 по делу N А24-1805/07-09).
Передоверие возможно только с согласия представляемого либо в случаях, прямо указанных в законе. В п. 1 комментируемой статьи в том числе указывается на передачу полномочия представителем в случаях, если представитель вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица.
Указание на то, что в целях охраны интересов представляемого достаточно отсутствия запрета в доверенности, позволяет сделать вывод о том, что право передоверия в такой ситуации может быть предусмотрено не только в доверенности, но и в иной форме (в письме, в телеграмме).
Объективной необходимостью в силу сложившихся обстоятельств для защиты интересов представляемого могут служить тяжелая болезнь, беспомощное состояние представителя, введение чрезвычайного положения, стихийное бедствие или ведение военных действий на территории.
Передоверие полномочий на получение зарплаты и осуществление некоторых других действий, возникших на основании доверенностей, выданных по месту работы, учебы, жительства представляемого (п. 3 ст. 185.1 ГК), не допускается (п. 5 комментируемой статьи).
2. В результате передоверия происходит изменение субъективного состава отношений представительства. Представителем становится и новое лицо (субститут), но представительские отношения сохраняются и между первоначальным представителем и представляемым. Данное утверждение опирается на ст. 188 ГК, которая содержит исчерпывающий перечень оснований для прекращения действия доверенности, среди которых передоверие отсутствует. По мнению М.И. Брагинского, в данном случае имеет место некоторая условность самих понятий "передоверие" и "замена", поскольку, строго говоря, поверенный не передает своих прав субституту, а лишь наделяет его имеющимся у него правом, сохраняя одновременно это же право за собой (см.: Брагинский М.И. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4).
Поскольку представительство зачастую обладает доверительным характером, лицо, передавшее полномочия другому лицу, должно известить об этом представляемого. При этом представляемый имеет право получить необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. В состав такой информации помимо данных о фамилии, имени, отчестве, месте жительства лица, позволяющих идентифицировать его в гражданско-правовом обороте, можно также включить рекомендации (уровень профессиональных знаний и иные качества, которые могут повлиять на осуществление полномочий) и др.
Учитывая обстоятельства, в которых допускается передоверие без предварительного согласия представляемого, такие данные должны быть представлены последнему без промедления, при первой же возможности.
Применительно к представительству, основанному на договоре поручения, в п. 2 ст. 976 ГК установлено, что доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным.
Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя. Предоставление информации о заместителе поверенного и его одобрение являются изменением договора. Таким образом, передоверивший обязан возместить убытки, причинение которых является следствием отсутствия у представляемого информации. В случае нарушения данного требования закон возлагает на передавшее полномочия лицо ответственность за действия лица, которому оно передало полномочия. В иных случаях за действия, совершенные новым представителем, ответственность перед представляемым несет такое лицо.
3. Передоверие полномочий осуществляется путем выдачи нотариально заверенной доверенности первоначальным представителем новому. Требование о нотариальной форме удостоверения доверенности распространяется на все случаи передоверия независимо о формы первоначальной доверенности. В случае нарушения этого требования такая доверенность признается не имеющей юридической силы.
Исключение составляют лишь случаи выдачи в порядке передоверия доверенностей юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действовавшая редакция комментируемой статьи допускала отсутствие нотариального удостоверения доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, только в отношении доверенностей на получение заработной платы или иных доходов, вкладов граждан и т.п. (п. 4 ст. 185 ГК).
Порядок совершения нотариальных действий установлен в ст. 59 Основ законодательства о нотариате и Методических рекомендациях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденных Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. N 91 (Бюллетень Минюста России. 2000. N 4). Согласно п. 22 указанных Методических рекомендаций в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, указываются в том числе: дата, место удостоверения и реестровый номер основной доверенности; фамилия и инициалы нотариуса, удостоверившего основную доверенность, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, инициалы и должность должностного лица, удостоверившего основную доверенность; сведения о физическом или юридическом лице, выдавшем доверенность, в случае выдачи доверенности от имени юридического лица - должность лица, выдавшего доверенность; полномочия, предоставляемые основной доверенностью, и срок ее действия; полномочия, передаваемые в порядке передоверия, и срок действия доверенности в порядке передоверия. Об удостоверении доверенности в порядке передоверия нотариусом делается отметка на основной доверенности.
Таким образом, в порядке передоверия доверенность удостоверяется нотариусом по предъявлении представителем основной доверенности. Нотариус проверяет основную доверенность на предмет соответствия ее всем необходимым требованиям закона: удостоверена ли надлежащим уполномоченным лицом и содержит ли полномочия, которые могут быть передоверены представителем по основной доверенности другому лицу. Вследствие установления приведенного порядка нотариального удостоверения доверенности, выданной в порядке передоверия, наличие основной доверенности при совершении сделки заместителем не требуется. Таким образом, реквизиты, содержащиеся в доверенности, выданной в порядке передоверия, позволяют непосредственно проверить факт действительности доверенности, а также то, что лицо, выдавшее эту доверенность, не передало представителю больше полномочий, чем имеет само, без представления основной доверенности.
Поэтому, как свидетельствует судебная практика, отсутствие у представителя по доверенности, выданной в порядке передоверия, основной доверенности либо отсутствие ее в материалах судебного дела не влечет признание отсутствия полномочий у представителя, а также не может являться достаточным основанием для отмены соответствующего судебного акта. Так, в одном из судебных решений указано, что нотариусом при удостоверении доверенности от 5 октября 2009 г. N 4141 личность представителя установлена, дееспособность и полномочия проверены, о чем имеется соответствующая запись на доверенности. Удостоверительная надпись подтверждает как правомочия Пилецкого В.В. представлять интересы общества в арбитражных судах, так и правомочия Кириченко С.В. осуществлять те же функции от имени общества и передоверять указанные выше правомочия третьим лицам. Поэтому отсутствие в материалах дела при его рассмотрении судом первой инстанции основной доверенности от 20 января 2007 г., а также учредительных документов юридического лица не означало отсутствия права Пилецкого В.В. представлять интересы общества (Определение ВАС РФ от 16 июня 2010 г. N ВАС-4815/10 по делу N А27-24159/2009).
Если передоверие осуществлено без нотариального удостоверения, оно не влечет установление для нового представителя полномочия на передоверенную ему представителем сделку. Так, в одном из судебных решений суд указал, что если доверенность, выданная в порядке передоверия, нотариального удостоверения не имеет, то кассационная жалоба, подписанная названным лицом, юридически недействительна (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24 апреля 2002 г. N А82-197/01-Г/12). В отличие от процессуальных отношений в гражданско-правовых отношениях если такое неуполномоченное лицо все-таки заключает эту сделку, то для представляемого она порождает правовые последствия только в случае одобрения им этой сделки (п. 2 ст. 183 ГК).
4. Поскольку передоверие производно от первоначальных отношений представительства, срок и объем передаваемых в таком порядке полномочий не может превышать закрепленные в первоначальной доверенности. Субсидиарность доверенности при передоверии распространяется и на другие ее условия.
В то же время правомочия могут передоверяться в полном объеме или частично на весь срок действия первоначальной доверенности или на его часть. Дальнейшее передоверие не допускается, если только это прямо не разрешено первоначальной доверенностью.
5. Представитель, передавший полномочия другому лицу в порядке передоверия, не утрачивает соответствующие полномочия. При передоверии отсутствует правопреемство или уступка права требования. Уполномочие представителем в порядке передоверия "по своей юридической природе и последствиям (выражающимся в установлении правоотношения представительства между представляемым и субститутом) ничем не отличается от тех же юридических актов, совершаемых субъектами гражданского права от своего имени" (Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск, 1980. С. 79). Поэтому передоверие не является самостоятельным основанием возникновения отношений представительства. Оговорка о праве передоверия означает лишь предоставление поверенному права исполнять возложенные на него действия посредством другого лица.
Однако по своему усмотрению стороны могут установить иные правила в доверенности, исключение может быть предусмотрено и в законе.
Подчиняясь общим правилам о представительстве, основной поверенный вправе отменить действие доверенности в любое время.
6. Согласно общему правилу комментируемой статьи в первоначальной доверенности (но не в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия) или в законе может быть предусмотрена передача полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия, другому лицу (последующее передоверие). В то же время в соответствии с п. 7.9 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей удостоверение доверенностей о дальнейшем передоверии полномочий, представленных представителю по доверенности в порядке передоверия, не допускается.
Статья 188. Прекращение доверенности
Комментарий к статье 188
1. В комментируемой статье содержится исчерпывающий перечень случаев, когда действие доверенности прекращается. Доверенность опосредует отношения представительства. Последние могут прекращаться и по иным основаниям, нежели перечисленные в комментируемой статье.
Доверенность "прекращает свое действие и в тех случаях, когда ее использование фактически невозможно" (Рясенцев В.А. Указ. соч. С. 289). В теории справедливо указывалось и на то, что полномочие прекращается в случае, если оно выдано под определенным условием и при наступлении отменительных условий, а также в случае, если оно было выдано лицу, которое состояло в договорных отношениях с доверителем, и эти отношения прекратились. Например, доверенность, выданная одному из товарищей договора простого товарищества, прекращается в случае, если лицо, которому выдана доверенность, выбыло из договора простого товарищества. Это же правило распространяется и на лиц, состоящих в трудовых отношениях с юридическим лицом. В случае прекращения трудовых отношений с представляемым лицом прекращает свое действие и полномочие представителя.
2. Доверенность прекращается, если в ней установлен срок или она выдана без указания срока действия (см. также комментарий к ст. 186 ГК). По смыслу указанной нормы п. 1 комментируемой статьи по истечении срока доверенности полномочия представителя, установленные в доверенности, прекращаются. В то же время реализация полномочия, на осуществление которого выдана доверенность, не влечет прекращения доверенности.
Иногда суд применяет это правило буквально. Так, если кассационная жалоба подписана представителем по доверенности, выданной 13 сентября 2011 г. сроком на один год, со стороны суда последует отказ в рассмотрении такой жалобы, поскольку срок доверенности истек 13 сентября 2012 г., т.е. до подачи кассационной жалобы (Определение Московского городского суда от 20 декабря 2012 г. N 4г/1-11966).
3. Лицо, выдавшее доверенность, вправе ее отменить, т.е. прекратить действие доверенности до истечения срока, на который она изначально выдавалась.
Поскольку отношения представительства признаются лично-доверительными, закон допускает отмену доверенности и отказ от нее, а тем самым и прекращение всего представительства односторонним волеизъявлением либо представляемого, либо представителя в любое время и независимо от мотивов такого действия. Исключение составляет выдача безотзывной доверенности, прекращение которой происходит в ином порядке. Таким образом, несмотря на имеющуюся в законе запись о том, что соглашение об отказе от указанного права ничтожно, ГК установил возможность договорного ограничения права на отмену доверенности, допустив существование безотзывных доверенностей.
Доверенность может быть прекращена по желанию представляемого, а доверенность, выданная в порядке передоверия, может быть прекращена по желанию представляемого по этой доверенности или по желанию представляемого по основной доверенности путем отмены им основной доверенности. Отмена доверенности и отказ от нее не требуют согласия представителя или представляемого.
Об отмене доверенности доверитель должен уведомить самого представителя, а также всех известных доверителю третьих лиц, в отношениях с которыми поверенный представлял его интересы (п. 1 ст. 189 ГК), либо довести сведения об отмене доверенности до неопределенного круга лиц путем публикации. В противном случае права представителя по доверенности сохраняются до того момента, когда ему станет известно о ее отмене.
Если досрочно отзываемая доверенность была удостоверена нотариусом, она отменяется в нотариальном порядке. Как свидетельствует судебная практика, иное является несоблюдением формы совершения сделки и лишает доверителя при оспаривании совершенных на основании доверенности юридически значимых действий возможности ссылаться на факт отзыва доверенности (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 сентября 2009 г. N Ф04-4861/2009(12677-А46-8) по делу N А46-7/2009).
При прекращении доверенности, совершенной в нотариальной форме, нотариус подчиняется требованиям п. 10 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей. Он обязан разъяснить представляемому порядок прекращения и последствия прекращения доверенности.
В случае отмены представляемым доверенности передача соответствующего заявления может быть оформлена через нотариуса по правилам ст. 86 Основ законодательства о нотариате, согласно которой нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Нотариус по желанию заявителя свидетельствует подлинность подписи представляемого на заявлении. По просьбе представляемого ему может быть выдано свидетельство о передаче заявления. В этом случае нотариус делает отметку об отмене нотариально удостоверенной доверенности в реестре нотариальных действий (п. 10.4 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей).
Отмена доверенности через нотариуса на практике имеет решающее доказательственное значение. Так, при рассмотрении одного из дел суд указал, что довод кассационной жалобы о том, что факт нахождения доверенности у Н. свидетельствует о неизвещении К.Х. - Н. об отмене доверенности, является несостоятельным, поскольку нотариально совершенные доверенности отменяются в нотариальном порядке. К.Х. обратился к нотариусу с соответствующим заявлением. Известить об этом представителя и третьих лиц обязан нотариус, первоначально заверивший документ, что он и сделал. Доказательств обратного суду не представлено (Кассационное определение Тюменского областного суда от 16 ноября 2011 г. по делу N 33-5530/2011).
С отзывом доверенности теряет силу и передоверие полномочий, полученных по этой доверенности. Согласно п. 10.5 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей при отзыве доверенности, выданной в порядке передоверия, нотариус делает отметку о ее отмене на основной доверенности.
4. Доверенность прекращается в случае прекращения субъекта отношений представительства - представителя или представляемого (в случае ликвидации юридического лица, от имени которого выдана доверенность или которому была выдана доверенность, смерти гражданина, выдавшего доверенность или которому выдана доверенность) и приравниваемых к прекращению случаях (признания гражданина, выдавшего доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания гражданина, которому выдана доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим).
Следует отметить, что в случаях выдачи доверенности от имени организации смерть лица, выполнявшего функции органа такого юридического лица, увольнение, истечение срока его полномочий не влекут прекращение доверенности. Как указывалось в одном из судебных решений, поскольку в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 188 ГК действие доверенности прекращается в связи с прекращением юридического лица, от имени которого выдана доверенность, довод налогового органа о прекращении действия доверенности после смерти директора общества, выдавшего доверенность, неправомерен (Определение ВАС РФ от 26 июля 2007 г. N 8522/07 по делу N А48-7356/06-8).
Факт прекращения полномочий руководителя юридического лица, выдавшего доверенность, не влечет прекращения полномочий лица, на имя которого она выдана, поскольку представителя уполномочивает непосредственно само юридическое лицо, действующее через свои исполнительные органы. Поэтому смена руководителя администрации не повлияла на юридическую силу доверенности и на полномочия представителя, которые ему предоставлены (см. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2010 г. N 07АП-5452/10 по делу N А45-4078/2010, Апелляционное определение Белгородского областного суда от 21 мая 2013 г. по делу N 33-1881).
Как уже отмечалось, перечень оснований прекращения доверенности носит исчерпывающий характер, но в практике встречаются случаи, когда доверенность все же перестает выполнять свои функции. Например, изменение фамилии, имени, отчества, паспортных данных представителя не позволяет в полной мере идентифицировать данное лицо. Поэтому выполнение им представительских обязанностей может стать затруднительным без выдачи новой доверенности на практике. В то же время наличие опечаток или отсутствие в доверенности каких-либо данных о представителе не влечет прекращения или недействительности доверенности. Например, наличие в каких-либо сведениях о представителе при достоверности иных сведений, указанных в доверенности, которые позволяют идентифицировать представляемого, не влечет недействительности доверенности, если соблюдены иные требования, предусмотренные законодательством. В частности, суд в одном из актов указал, что отсутствие в доверенности кода подразделения, выдавшего паспорт, не влечет ее недействительности (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24 февраля 2009 г. N А05-10222/2006-21).
5. В п. 6.5 Концепции реформирования гражданского законодательства указывалось на необходимость в ГК решить вопрос о том, в каких случаях реорганизации юридического лица - представляемого или представителя - полномочия представителя прекращаются. В частности, предлагалось ст. 188 ГК дополнить таким основанием прекращения полномочий, как признание лица банкротом и открытие в отношении его конкурсного производства.
Данная проблема нашла свое решение в действующей редакции ГК. Комментируемая статья дополнена новым основанием прекращения доверенности - введением в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право выдавать доверенности.
В то же время до вступления новой редакции ГК в силу суды в своей практике исходили из того, что введение судом процедур банкротства не прекращает действие доверенностей, выданных руководителем должника до возбуждения дела о банкротстве, поскольку такое основание в законодательстве не содержалось (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 октября 2012 г. по делу N А32-27397/2011). Указанная позиция судов основывалась на п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14 июня 2001 г. N 64 "О некоторых вопросах применения в судебной практике Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (Вестник ВАС РФ. 2001. N 9).
Что касается случаев прекращения доверенности при реорганизации юридического лица, то поскольку в результате реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу юридическое лицо прекращается, то и доверенность прекратившего свое существование лица прекращает свое действие после исключения соответствующей записи из Единого государственного реестра.
Статья 188.1. Безотзывная доверенность
Комментарий к статье 188.1
1. Впервые в российском гражданском законодательстве установлено правило о возможности выдачи безотзывной доверенности. Данное нововведение уже называют одним из ключевых изменений в институте представительства, поскольку до введения данного правила доверенность можно было отменить в любое время.
Эта форма доверенности применяется в корпоративном праве, для защиты прав залогодержателей и во многих других случаях. Например, один акционер дает другому доверенность для голосования на общем собрании по заключенному между ними акционерному соглашению. Чтобы представляемый акционер не мог передумать и проголосовать иначе, нарушив тем самым их акционерное соглашение, такая доверенность оформляется без права отзыва. Залогодержатель по договору об ипотеке, подающий заявление о регистрации этого договора, заинтересован в том, чтобы доверенность залогодателя не была отозвана до момента сдачи документов в регистрирующий орган.
Применительно к российской правовой системе введение безотзывной доверенности порождает вопросы, связанные с допустимостью ограничения правоспособности лица. Согласно п. 2 ст. 1 ГК недопустимо ограничение любых гражданских прав в отсутствие прямого указания закона. Пункт 2 ст. 9 ГК устанавливает, что отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом. В п. 3 ст. 22 ГК закреплено правило о ничтожности полного или частичного отказа гражданина от правоспособности или дееспособности и других сделок, направленных на ограничение правоспособности или дееспособности. Кроме того, признание законодателем доверительного характера доверенности также требует возможности отмены полномочия в любое время при потере доверия. Поэтому введение в гражданское законодательство ограничения права на отзыв доверенности вызвало много вопросов и споров на стадии разработки законопроекта.
В российском гражданском праве правила о безотзывности сформулированы применительно к банковской гарантии (ст. 371 ГК), оферте (ст. 436 ГК), аккредитиву (ст. 869 ГК).
Таким образом, безотзывность в российском гражданском праве связана с обеспечением исполнения предложения или обязательства в течение определенного срока, а отзыв такой оферты или гарантии требует согласия кредитора. Формулировка п. 1 комментируемой статьи о невозможности отмены доверенности "до окончания срока ее действия" указывает на то, что в безотзывной доверенности необходимо указывать срок действия. Однако согласия представителя на отзыв доверенности не требуется.
Безотзывность порождает связанность лица, выдвинувшего оферту, гарантию, аккредитив. За безотзывной доверенностью также нужно признать способность создавать состояние связанности для представляемого, заключающееся в невозможности отзыва такого полномочия.
По мнению законодателя, доверенность, имеющая оговорку о безотзывности, приобретает обеспечительный характер. На это указывает и законодатель в комментируемой норме, используя формулу "в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или третьими лицами". Безотзывная доверенность может быть выдана лишь для обеспечения исполнения обязательства самого доверителя. Если заинтересованных лиц несколько, безотзывные доверенности должны выдать все.
Представляется, что в последнее время становится тенденцией расширение использования иных, отличных от способов обеспечения исполнения обязательств, прямо предусмотренных гл. 23 ГК ("Обеспечение исполнения обязательств") правовых форм обеспечения интересов участников гражданского оборота. Введение правил о безотзывности можно назвать среди указанных мер. Например, в целях сохранения устойчивости банковской системы предлагалось ввести безотзывные вклады и безотзывные именные сберегательные сертификаты как институты, выполняющие обеспечительные функции.
Инициатором введения в ГК новеллы о безотзывности доверенности вступило Министерство экономического развития РФ. В пояснительной записке к законопроекту указывалось, что институт безотзывной доверенности распространен в зарубежных странах. Следует отметить, что безотзывную доверенность в законодательстве зарубежных стран принято рассматривать как инструмент защиты интересов представителя, поскольку она не может быть отозвана доверителем в любое время. Такую же цель преследовал и российский законодатель. На основе безотзывной доверенности представитель получает возможность действовать по своему усмотрению, обладая полномочиями иного лица. Как отмечается в литературе, соглашение о предоставлении безотзывной доверенности {Irrevocable proxy agreement) часто используется в корпоративном праве и представляет собой соглашение между участниками, в результате которого один участник передает другому участнику доверенность на предоставление своих интересов на общих собраниях участников (Molano-Leon R. Shareholders" Agreements in Close Corporationand their enforcement in The United States of America // Universitas. Bogota (Colombia). 2008. N 117. P. 235, 236), но в действительности предоставляет возможность представителю голосовать по всем вопросам по его усмотрению (Бородкин В.Г. Проблемы правового регулирования отношений инвесторов и ученых в инновационных компаниях // Право и экономика. 2012. N 10. С. 9 - 14).
Безотзывная доверенность в английском праве также отчасти стала примером для российского законодателя. Однако при обсуждении поправок к ГК неоднократно обращалось внимание на невозможность механического заимствования зарубежных правовых конструкций в российское частное право.
2. Безотзывная доверенность может быть выдана только в отношении поручения, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности представляемого. Физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, не может выдать безотзывную доверенность.
Однако безотзывное полномочие требуется для реализации некоторых прав, которые не обязательно связаны с предпринимательской деятельностью. Введение безотзывных доверенностей на практике обусловлено также потребностями корпоративного права. Потребность в получении безотзывных полномочий возникает при реализации акционерных соглашений.
Так, согласно ст. 32.1 Закона об акционерных обществах акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. В частности, акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств. И хотя акционерным соглашением могут предусматриваться меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств, на практике это нередко является затруднительным.
Поэтому более эффективным способом защиты интересов всех участников общества в подобных ситуациях некоторым юристам представляется предоставление безотзывных полномочий одному из участников соглашения или независимому третьему лицу, избранному для голосования от имени всех участников их акциями (см.: Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву. Ч. II // Корпоративный юрист. 2009. N 11. С. 7 - 11). При этом целесообразно предусмотреть, что на период действия таких полномочий иные участники не могут самостоятельно голосовать своими акциями общества (т.е. все голосование осуществляется только через представителя).
Согласно п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах в случае передачи (например, продажи) акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций, если это предусмотрено договором о передаче акций. Возможно ли в данном случае применение правил о безотзывности доверенности? Выдача простой доверенности, как это предусмотрено в приведенной норме Закона об акционерных обществах, не может, по мнению В.А. Белова, быть предметом жесткой юридической обязанности, так как допускается ее отзыв в любое время (см.: Белов В.А. Содержание и осуществление прав акционеров, приобретенных после так называемого закрытия реестра // Законодательство. 2004. N 12. С. 11). Представляется, что выдача безотзывной доверенности позволила бы достичь желаемого правового эффекта и в данном случае. В то же время отнесение осуществления прав участия в корпорации к предпринимательской деятельности ставится под вопрос. Допущение легального ограничения права на прекращение доверенности в любое время в корпоративных отношениях потребует формирования устойчивой судебной практики.
3. В силу прямого указания закона если на ограничение права отзыва доверенности не указано в самой доверенности, то она не может считаться безотзывной. Во избежание проблем проще всего в наименовании документа также указать, что доверенность является безотзывной.
4. Невозможность отменить доверенность в любое время не означает, что такая доверенность никогда не может быть отменена, иначе нормы о безотзывной доверенности противоречили бы общему запрету на недобросовестное поведение субъектов гражданского оборота, особенно если учитывать отсутствие в новой редакции ГК ограничений на срок действия доверенности. Основания прекращения такой доверенности указаны в законе. Прежде всего это могут быть обстоятельства, прямо указанные в самой доверенности, т.е. в самой доверенности может быть указан закрытый перечень условий для ее отмены.
Кроме того, доверенность может быть отменена после прекращения того обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, а равно возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое злоупотребление возможно в будущем.
В остальных случаях, по мысли законодателя, безотзывная доверенность не отзывается. Таким образом, у поверенного появится легальная возможность совершать от имени доверителя юридически значимые действия, в том числе и вопреки воле представляемого. Например, если юридическое лицо выдаст безотзывную доверенность, которую не сможет отменить, то у представителя есть возможность злоупотребить такой ситуацией. Да, можно будет отменить доверенность в случае злоупотреблений представителя, но отсутствует легальный механизм реализации этого права. Если компания узнает, что состоялось злоупотребление, отмена такой доверенности не позволит решить все возникшие проблемы. Правовые последствия ограничения одностороннего прекращения полномочий могут быть негативными для представителя и в случае применения мер ответственности. Если представитель отменит полномочие в одностороннем порядке и тем самым прекратит свой договор с представителем, то он будет отвечать за причиненные представляемому убытки. В случае использования безотзывной доверенности при возникновении конфликта представитель сможет осуществлять полномочия в своих интересах, вынуждая представляемого обращаться в суд с заявлением о возмещении убытков.
Нет ясности и в отношении прекращения безотзывной доверенности в случае злоупотребления или угрозы злоупотребления правомочием со стороны представителя. Пока не выработана судебная практика относительно того, что понимать под злоупотреблением полномочием из безотзывной доверенности или возникновением обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что злоупотребление возможно в будущем, применение безотзывной доверенности несет в себе определенные правовые риски. Не установлено, с какого момента такая доверенность отменяется и влияет ли на этот срок знание или незнание представляемого о состоявшемся злоупотреблении. Указано лишь на возможность отменить такую доверенность в любое время. Также нет ясности, как определить факт злоупотребления, и если между представителем возник спор относительно факта злоупотребления, необходимо ли ждать вступления в силу решения суда и нельзя отменить доверенность раньше?
В то же время согласно ст. 977 ГК если доверенность выдана на основании договора поручения, от которого доверитель вправе отказаться в любое время, то при прекращении такого договора прекращается и доверенность.
Следует признать с учетом положений ст. 188.1 и 977 ГК, что фактически безотзывная доверенность таковой не является, а комментируемая новелла ст. 188.1 ГК не решила поставленных перед ней задач. Безотзывная доверенность, как она отражена в ГК, не является и обеспечением исполнения обязательств, а в целом связана с определенными правовыми рисками для представляемого. Наиболее целесообразным и безопасным представляется использование безотзывных доверенностей для осуществления разовых действий или заключения сделок с согласованными условиями.
5. Представляемый может выдать представителю полномочие на передоверие. В противном случае передоверие невозможно ни по каким основаниям, предусмотренным ГК. Таким образом, лицо, которому выдана безотзывная доверенность, может передоверить совершение действий, если это допускает доверенность.
Правила об отмене безотзывной доверенности распространяются также на отмену доверенности, выданной в порядке передоверия. При этом отозвать доверенность представляемый сможет только в отношении известных ему заместителей (см. подробнее комментарий к ст. 187 ГК).
