Уголовно-процессуальный кодекс, N 174-ФЗ | ст. 182 УПК РФ

Статья 182 УПК РФ. Основания и порядок производства обыска (действующая редакция)

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. - Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

BB-код
Текст

URL документа [скопировать ]

Комментарий к ст. 182 УПК РФ

1. Обыск представляет собой процессуальный принудительный поиск, осуществляемый в определенном месте, находящемся в законном владении определенного лица, с целью обнаружения, изъятия и фиксации предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, а также разыскиваемых лиц и трупов (ст. ст. 182, 184 УПК). Обыск следует отличать от схожих с ним административных действий: досмотра вещей, личного досмотра (ст. 27.7 КоАП), досмотра транспортного средства (ст. 27.9 КоАП), изъятия вещей и документов (ст. 27.10 КоАП). Обыск является розыскным следственным действием, поэтому представляется, что он не может быть произведен в суде.

2. Основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том, что: а) в чьем-либо законном (титульном) владении (каком-либо месте, у какого-либо лица) могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы); б) существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов.

3. Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием опасности сокрытия искомых предметов и документов, что отличает его от следственного осмотра, а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182 УПК). Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным целям. Хотя цели обыска частично и совпадают с целями осмотра, но все же отличаются от них. Как и осмотр, обыск в конечном итоге предназначен для обнаружения, фиксации и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами поиска являются предметы, документы (в том числе орудия преступления и ценности), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, и следы преступления (например, отпечатки пальцев и т.д.). В отличие от осмотра целью обыска может быть и обнаружение разыскиваемых живых лиц (ч. 16 ст. 182). При проведении обыска, так же как и при осмотре, может фиксироваться окружающая обстановка, однако не с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств обнаружения, хранения и изъятия искомых объектов. Факультативно обыск может отличаться от осмотра и по месту проведения. Обыск всегда производится в месте или помещении, которое находится в законном (титульном) владении определенного физического, юридического лица или государственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца (например, на улице населенного пункта), либо владении, которое является беститульным. Проводить обыск в таких случаях избыточно и можно ограничиться осмотром или проверкой показаний на месте (например, когда необходимо отыскать и изъять похищенное имущество, спрятанное подозреваемым в заброшенном бесхозяйном строении, в котором он скрывался). При этом сомнения в законном (титульном) характере владения должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае проводится не осмотр, а обыск (при условии наличия опасности сокрытия искомых объектов).

В определенных случаях беститульное фактическое владение в порядке исключения все же может порождать определенные юридические последствия. Так, лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности (беститульное владение), самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет (ч. 2 ст. 222 ГК). Однако при определенных условиях за таким лицом может быть признано право собственности на самовольную постройку, поэтому при прочих равных условиях в самовольно возведенном сооружении, как представляется, должен проводиться обыск.

Может сложиться и другая ситуация, когда предмет, выступающий в качестве хранилища, в котором необходимо предпринять поиск, находится в чьей-либо собственности, но выбыл из владения собственника в результате уголовно-противоправных действий (например, угона судна или автомобиля). Представляется, что в таком случае следует провести осмотр, а не обыск, ибо признак титульного владения здесь также отсутствует (например, при обнаружении и изъятии в угнанной машине оружия и взрывных устройств после задержания пользовавшихся ею террористов).

4. При выдвижении предположения о местонахождении искомых объектов в целях проведения обыска могут учитываться не только доказательства, но и непроцессуальная информация (например, результаты ОРМ). Однако следует помнить, что обыск затрагивает ключевые конституционные права человека, в связи с чем одна только непроцессуальная информация без наличия уголовно-процессуальных доказательств не может обосновать его проведение (особенно при даче судьей разрешения на обыск в порядке ч. ч. 2 - 4 ст. 165 УПК). Представляется, что только доказательствами может обосновываться (хотя и на вероятностном уровне) предположение о том, у кого могут находиться искомые объекты, в то время как предположение о том, где именно они находятся, в данном помещении или на участке местности, может базироваться как на доказательствах, так и на иной непроцессуальной информации, а также просто на следственном опыте. Об условиях для производства обыска см. ком. к ст. 164.

Согласно части 1 статьи 182 УПК РФ основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела...

Решение Верховного суда: Определение N 24-АПУ14-7, Судебная коллегия по уголовным делам, апелляция

При изложенных обстоятельствах, нарушений требований ст. 182 УПК РФ, в том числе и ч.8 данной статьи, не допущено, и оснований для признания протоколов обыска недопустимыми доказательствами не имеется...

+Еще...

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Обыск следует отличать от схожих с ним административных действий: досмотра вещей, личного досмотра (ст. 27.7 КоАП), досмотра транспортного средства (ст. 27.9 КоАП), изъятия вещей и документов (ст. 27.10 КоАП).

Обыск является розыскным следственным действием, поэтому представляется, что он не может быть произведен в суде.

2. Основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том, что:

а) в чьем-либо законном (титульном) владении (каком-либо месте, у какого-либо лица) могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы);

в) существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов.

Принудительность обыска отличает его от следственного осмотра, в ходе которого также могут быть обнаружены и изъяты следы преступления. Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием опасности сокрытия искомых предметов и документов, что отличает его от следственного осмотра, а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182 УПК). Одним из доказательственных фактов наличия такой опасности является отказ владельца помещений или хранилищ, где производится обыск, добровольно их открыть (ч. 6 ст. 182 УПК). Но один лишь отказ владельца в предоставлении следователю доступа в помещение еще недостаточен для проведения обыска. Если достоверно известно, что он не сопровождается опасностью сознательного укрытия искомых объектов, а продиктован иными причинами (например, нежеланием владельца жилища раскрывать обстоятельства своей частной жизни), то должен быть проведен осмотр помещения, в том числе, без согласия проживающих в нем лиц (ч. 5 ст. 177 УПК).

Впрочем, и при наличии свободного доступа в указанные помещения (согласие владельца получено) опасность сокрытия искомых объектов все-таки может сохраняться, если имеются основания полагать, что все эти объекты (или часть их) все же сознательно укрывают от следствия. В этом случае также производится не осмотр помещения, а его обыск.

Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным целям. Хотя цели обыска частично и совпадают с целями осмотра, но, все же, отличаются от них. Как и осмотр, обыск, в конечном итоге, предназначен для обнаружения, фиксации и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами поиска являются предметы, документы (в том числе, орудия преступления и ценности), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, и следы преступления (например, отпечатки пальцев и т.д.). В отличие от осмотра, целью обыска, может быть и обнаружение разыскиваемых живых лиц (ч. 16 ст. 182). При проведении обыска, так же, как и при осмотре, может фиксироваться окружающая обстановка, однако, не с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств обнаружения, хранения и изъятия искомых объектов. Примечания

Факультативно, обыск может отличаться от осмотра и по месту проведения. Обыск всегда производится в месте или помещении, которое находится в законном (титульном) владении определенного физического, юридического лица или государственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца (например, на улице населенного пункта; в лесном массиве, не находящемся в чьей-либо частной собственности, в заброшенном бесхозном строении), либо владение которым является беститульным. Проводить обыск в таких случаях избыточно, и можно ограничиться осмотром или проверкой показаний на месте (например, когда необходимо отыскать и изъять похищенное имущество, спрятанное подозреваемым в заброшенном бесхозяйном строении, в котором он скрывался). При этом сомнения в законном (титульном) характере владения должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае проводится не осмотр, а обыск (при условии, если есть опасность сокрытия искомых объектов).

В определенных случаях беститульное фактическое владение в порядке исключения все же может порождать определенные юридические последствия. Так, согласно ч. 2 ст. 90 Жилищного кодекса, выселение в административном порядке лиц, самоуправно занявших жилое помещение допускается лишь с санкции прокурора. То есть, беститульное владение жилищем в таких случаях в известной степени также охраняется законом в целях защиты неприкосновенности частной жизни. Поэтому, если лицо самоуправно заняло жилое помещение с целью проживания в нем, то при соблюдении других условия для проведения обыска (наличие опасности сокрытия или уничтожения искомых объектов), в данном помещении, на наш взгляд, должен быть проведен именно обыск, а не осмотр. Точно так же лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности (беститульное владение), самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет (ч. 2 ст. 222 ГК). Однако при определенных условиях за таким лицом может быть признано право собственности на самовольную постройку, поэтому при прочих равных условиях в самовольно возведенном сооружении, как представляется, также должен проводиться обыск.

3. При выдвижении предположения о местонахождении искомых объектов в целях проведения обыска могут учитываться не только доказательства, но и непроцессуальная информация (например, результаты ОРМ). Однако следует помнить, что обыск затрагивает ключевые конституционные права человека, в связи с чем одна только непроцессуальная информация, без наличия уголовно-процессуальных доказательств, не может обосновать его проведение (особенно при даче судьей разрешения на обыск в порядке ч. 2 - 4 ст. 165 УПК - см. об этом пункт 2 комм. к указанной статье). Представляется, что только доказательствами может обосновываться (хотя и на вероятностном уровне) предположение о том, у кого могут находиться искомые объекты, в то время как предположение о том, где именно они находятся в данном помещении или на участке местности может базироваться как на доказательствах, так и на иной непроцессуальной информации, а также просто на следственном опыте.

Об условиях для производства обыска см. комм. к ст. 164.

4. Основания и содержание обыска отличают его от сходного с ним следственного действия - выемки. Для обыска нужны вероятные данные об искомом предмете и его местонахождении, содержание обыска составляют поисковые действия, обследование. Для выемки нужно точно (достоверно) знать, какой предмет и где он находится (ч. 1 ст. 183), поэтому поисковых действий нет.

5. Часть 2 комментируемой статьи требует для производства обыска вынесения постановления, что объясняется необходимостью контроля над этой принудительной мерой.

Буквальное толкование ч. 2 ст. 29 и ст. 182 УПК позволяет прийти к неверному, на наш взгляд, выводу, что только личный обыск и обыск в жилище производятся по судебному решению (ч. 3 ст. 182), а все остальные без исключения виды обыска не требуют дополнительных санкций. Закон не содержит и прямого требования о необходимости получать санкцию прокурора на какой-либо вид обыска. В то же время процессуальные нормы и гарантии надо рассматривать с учетом их целей, причем так, чтобы их буквальное или даже формально-логическое толкование не приводило к явным противоречиям (абсурду). Так, следует принять во внимание то обстоятельство, что обыск по меньшим основаниям и серьезнее ограничивает права граждан, чем выемка. В то же время некоторые виды выемки требуют судебного решения (выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях - п. 7 ч. 2 ст. 29, ч. 4 ст. 183) или санкции прокурора (выемка документов, содержащих охраняемую законом тайну - ч. 3 ст. 183). Но в тех же случаях, если исходить из буквального толкования закона, обыск производится без всякого разрешения или санкции, к тому же не на достоверном (как это требуется для выемки), а всего лишь на вероятном основании. Тогда особое санкционирование выемки теряло бы всякий смысл. В самом деле, зачем следователю обосновывать в суде доказательствами необходимость выемки банковских документов, если он вместо этого может произвести обыск в кредитном учреждении и изъять их без какого-либо разрешения? Это явное противоречие дает основание для распространительного толкования норм, содержащихся в п. 7 ч. 2 ст. 29 и ч. 3 - 4 ст. 183 УПК.

Согласно такому толкованию принудительное изъятие (не только при выемке, но и при обыске) документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях нуждается, по нашему мнению, в судебном разрешении, а любых документов, содержащих охраняемую федеральным законом тайну, - в санкции прокурора.

6. Процессуальными особенностями обладают обыск в неотложной ситуации (ст. 157; ч. 5 ст. 165), обыск в жилище (ч. 3 ст. 182), в ином помещении или участке местности, личный обыск (ст. 184), обыск в отношении лиц, обладающих иммунитетом (ч. 2 ст. 3; ч. 3 и 4 ст. 450).

7. Обыск в жилище для обеспечения конституционного права на неприкосновенность жилища (ст. 25 Конституции РФ) производится по судебному решению, кроме не терпящих отлагательства случаев (см. комм. к ч. 5 ст. 165).

О понятии жилища см. п. 10 ст. 5.

Об отличии обыска в жилище от принудительного осмотра в жилище см. комм. к ч. 1 ст. 176.

8. Об общих правилах производства следственных действий см. комм. к ст. 164-170.

9. В качестве особенностей производства обыска комментируемая статья признает:

1) до начала обыска следователь предъявляет постановление и в необходимых случаях судебное решение, или санкцию прокурора на постановлении;

2) до начала обыска следователь предлагает добровольно выдать искомые объекты и предметы, изъятые из оборота. Добровольная выдача предмета до начала поисковых действий имеет юридическое значение доказательственного факта: а) деятельного раскаяния (как основания для прекращения дела по ст. 28 УПК, как смягчающего обстоятельства), если выдавшее предмет лицо еще могло иначе распорядиться им (уничтожить наркотики); б) опровергающего версию о подбрасывании предмета во время обыска; в) подтверждающего осознанное владение этим предметом;

3) во время обыска на присутствующих лиц могут быть возложены дополнительные ограничения: а) запрет покидать место обыска, б) общаться друг с другом или иными лицами (позвонить по телефону). Запрет может касаться и присутствующего адвоката;

4) производится изъятие предметов, предположительно относящихся к делу. Дополнительно изымаются предметы, изъятые из гражданского оборота.

При этом следует учесть, что обязательно изымаются предметы, полностью запрещенные к обращению (изъятые из оборота) - ч. 2 ст. 129 ГК. К ним относятся: порнографические издания, поддельные денежные знаки, "кустарно" изготовленные оружие, наркотики, взрывчатые вещества и взрывные устройства. При обыске могут быть изъяты и вещи, оборот которых ограничен (ч. 2 ст. 129 ГК). Эти предметы изымаются при отсутствии надлежащего разрешения на владение ими:

Наркотические средства, психотропные вещества, сильнодействующие яды (Закон РФ "О наркотических средствах и психотропных веществах" от 8 января 1998 г.);

Государственные награды (п. 19 Указа Президента РФ от 2.марта 1994 г. № 442 "О государственных наградах Российской Федерации").

Согласно перечню видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена (утвержденному Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179) к вышеуказанному списку следует добавить: стратегические материалы; элементы вооружения, специальную экипировку, военную документацию; предметы, связанные с системами связи военного назначения; предметы, связанные с боевыми отравляющими веществами; радиоактивные материалы; приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов; шифровальную технику; спирт этиловый; отходы радиоактивных материалов; отходы взрывчатых веществ; отходы, содержащие драгоценные и редкоземельные металлы и драгоценные камни; лекарственные средства, за исключением лекарственных трав; средства для негласного получения информации.

Изъятию в ходе обыска подлежат и государственные награды обвиняемого (если он обвиняется в таком преступлении, за которое возможно лишение наград);

5) особенностью производства обыска является требование обязательного обеспечения участия в нем лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. По смыслу УПК к участию в обыске привлекаются владелец обыскиваемого объекта (а не только помещения), либо его представитель (аналогия ч. 6 ст. 177 и ч. 15 комм. статьи), либо проживающие в жилище лица. Невыполнение этого требования, при наличии возможности его выполнить, является существенным нарушением процессуального закона (ч. 3 ст. 7).

В неотложных ситуациях участие владельца обеспечить невозможно. Кодекс (ч. 6 ст. 177 УПК) предусматривает лишь запись в протоколе об этом. Более удачной была аналогичная норма УПК РСФСР (ч. 2 ст. 169 УПК), допускающая приглашение представителя жилищно-эксплуатационной организации или местного самоуправления. Представляется, что на уровне рекомендации ее целесообразно использовать и в настоящее время.

Следователь не вправе отказать в присутствии при производстве обыска защитнику (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК) или адвокату владельца обыскиваемого объекта. Более того, для обеспечения гарантий допустимости результатов обыска следователю целесообразно привлекать к участию в деле защитника или адвоката. При этом вполне могут быть соблюдены требования внезапности обыска (защитник приглашается в кабинет следователя в определенное время для участия в каких то следственных действиях, лишь после начала обыска он только узнает, что это обыск).

С учетом официального толкования Конституции РФ, данного в Постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П по делу Маслова, лицо, в отношении которого проводится обыск с целью уличения его в совершении преступления, обладает правом на защиту, так как находится в положении подозреваемого в конституционном смысле слова. Поэтому его адвокат должен обладать всеми правами защитника.

10. Запрет повреждения имущества без необходимости и запрет разглашать обстоятельства частной жизни являются общими правилами следственных действий (О них см. комм. к ст. 164).

Не вызванное необходимостью повреждение имущества влечет дисциплинарную, гражданско-правовую, а в некоторых случаях уголовную ответственность. Если повреждение имущества породило сомнения в достоверности полученных доказательств или было средством незаконного воздействия на подозреваемого или обвиняемого (понуждение к даче показаний под угрозой повреждения имущества), то оно влечет недопустимость полученных доказательств.

Для охраны тайны частной жизни могут быть приняты следующие меры: от присутствующих лиц взята подписка о неразглашении данных предварительного расследования (ч. 2 ст. 161 УПК); удалены посторонние (например, журналисты); процессуальной фиксации должны быть подвергнуты только относящиеся к делу обстоятельства.

11. Все поисковые действия должны вестись в присутствии понятых и других участвующих лиц. Понятые должны наблюдать процесс обнаружения и изъятия каждого предмета или документа. Если поиск ведется одновременно несколькими группами, то при каждой из них должны присутствовать не менее 2 понятых. В противном случае может возникнуть трудно опровержимая версия о том, что предметы подброшены. С учетом этого следует стремиться к изъятию не только самих предметов, но и сопутствующих им следов (микрочастиц, подкладки карманов, частиц смазки и т.д.).

12. Протокол обыска составляется по правилам ст. 166, 167 УПК. При этом особенно важно, чтобы место и обстоятельства обнаружения предметов, их индивидуальные признаки и упаковка были подробно описаны в протоколе обыска.

По общему правилу в протоколе фиксируются все юридически значимые обстоятельства обыска (выдан ли предмет добровольно, поведение обыскиваемых, принятые меры, заявления и замечания присутствующих).

13. Копия протокола обыска (в том числе копия описи изъятых предметов) вручается представителю владельца обыскиваемого объекта под расписку на оригинале протокола.

14. Особой гарантией соблюдения при обыске прав и законных интересов граждан является возможность обжалования постановления о производстве обыска и его результатов непосредственно в суд, что прямо было отмечено Постановлением Конституционного Суда РФ от 23 марта 1999 г. № 5-П. Об этом см. комм. к ст. 125, 165.

Обыск является следственным действием, состоящим в принудительном исследовании помещений, иных мест с целью отыскания и изъятия вещественных доказательств, документов и ценностей, имеющих значение для уголовного дела, обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Из смысла закона усматриваются следующие виды обыска: 1) в помещении; 2) в жилище; 3) личный обыск.

Для принятия решения о производстве обыска должны существовать фактические основания, то есть совокупность данных, позволяющих выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов.

Формальным обоснованием обыска является постановление следователя или решение суда.

Для производства обыска в жилище необходимо решение суда. Во всех остальных помещениях обыск производится на основании постановления следователя. Если к вам домой пришли сотрудники правоохранительных органов, то они обязаны предъявить вам решение суда. Однако закон (ч. 5 статьи 165 УПК РФ) позволяет произвести обыск в жилище и при наличии постановления следователя. Это может иметь место только в случаях, не терпящих отлагательства. То есть, если, например, у следователя имеется обоснованное предположение о том, что вещественные доказательства могут быть уничтожены, то он вправе произвести обыск на основании постановления. Но в течение 24 часов с момента начала производства обыска следователь уведомляет об этом суд, который признает производство обыска законным или незаконным. В последнем случае, вещественные доказательства, полученные в ходе такого обыска, признаются недопустимыми.

В соответствии с ч. 5 статьи 182 УПК РФ до начала обыска следователь обязан предъявить постановление о производстве обыска или судебное решение, разрешающее его производство.

Практике известны случаи, когда следователи отказываются предъявить постановление или решение суда о производстве обыска, мотивируя это тем, что данные документы являются секретными. В этом случае действия сотрудников носят явно противозаконный характер. Во-первых, УПК РФ неизвестно о существовании подобных процессуальных документов. Во- вторых, как было указано ранее, ч. 5 статьи 182 УПК РФ обязывает следователя перед производством обыска предъявить постановление или решение суда. Следовательно, если вам не предъявляют процессуальный документ, разрешающий произвести обыск, то, в зависимости от обстоятельств, вы можете или не дать согласие сотрудникам на производство обыска, или в замечаниях на протокол отметить, что ни постановление следователя, ни решение суда вам до производства обыска предъявлены не были. В последнем случае производство обыска будет признано незаконным со всеми вытекающими из этого последствиями.

После того, как следователь предъявил вам постановление или решение о производстве обыска, он предлагает вам выдать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности (ч. 5 статьи 182 УПК РФ). Если вы их добровольно отдадите, то следователь вправе не производить обыск. Здесь стоит обратить внимание, что речь идет о праве, а не об обязанности следователя не производить обыск.

Часто задают вопросы о том, должен ли следователь заранее предупредить лицо о производстве обыска в его помещении. УПКРФ не содержит такой обязанности. Поэтому не препятствуйте производству обыска, если вас заранее об этом не предупредили.

При производстве обыска должно участвовать лицо, в помещение которого производится обыск, или совершеннолетние члены его семьи. Обратим внимание на то, что речь идет именно о членах семьи. Гражданская жена или гражданский муж не являются членами семьи, поэтому следователь не вправе производить обыск в присутствии только вышеуказанных лиц.

В соответствии с ч.1 статьи 170 УПК РФ при производстве обыска обязательным является присутствие не менее двух понятых. Под понятым закон понимает не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, приглашаемое следователем или дознавателем для наблюдения за производством следственного действия. Ч. 2 статьи 60 УПК РФ запрещает привлекать в качестве понятых несовершеннолетних, участников уголовного судопроизводства, их близких родственников и родственников, а также сотрудников правоохранительных органов.

Необходимо обратить внимание на то, что понятые должны присутствовать с самого начала производства обыска. Если, например, их пригласили через час после начала следственного действия, то можно говорить об их отсутствии, что является существенным нарушением закона.

При производстве обыска вправе присутствовать адвокат (ч. 11 статьи 182 УПК РФ). Данное положение не обязывает следователя пригласить адвоката. Поэтому вам необходимо заявить ходатайство об этом. При этом можно ходатайствовать о приглашении адвоката, а не юриста. Если вы просите обеспечить присутствие юриста, то следователь вправе вам отказать. Если следователь отказал вам в допуске адвоката, то он лишил вас права на оказание вам квалифицированной юридической помощи. Соответственно, данное действие следователя является противозаконным.

Следователь вправе привлечь к участию в обыске должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Участие данного лица должно быть отображено в протоколе (ч. 7 статьи 164 УПК РФ).

Ход обыска, его результаты фиксируются в протоколе обыска. Необходимо обратить внимание на то, что все процессуальные действия должны быть описаны в том порядке, в котором они производились (ч.4 статьи 166 УПК РФ).

В том случае, если в ходе обыска изымаются предметы, документы, ценности, то в протоколе должно быть указано, в каком месте они были изъяты, при каких обстоятельствах, были выданы добровольно или изъяты принудительно. Данные предметы описываются с указанием их количества, меры, веса, наличия у них индивидуальных признаков и по возможности стоимости (ч.13 статьи 182 УПК РФ). Например, если у вас изымают конверты с письмами, то должно быть указано следующее - размер, цвет, индивидуальные признаки конвертов.

Если в ходе обыска применялись технические средства, то это должно быть зафиксировано в протоколе. Также должно быть отмечено, что участвующие лица были предупреждены о применении технических средств во время производства обыска. При этом предупреждение делается до применения указанных средств (ч. 6 статьи 164 УПК РФ).

Закон обязывает лиц, производящих обыск, принимать меры к тому, чтобы не были разглашены тайна частной жизни лица, в помещении которого производится обыск, его личная и семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни иных лиц (ч. 7 статьи 182 УПК РФ).

После производства обыска вам должны предоставить протокол обыска для того, чтобы вы могли с ним ознакомиться. Вы имеете право делать замечания на действия лиц, производивших обыск (ч. 6 статьи 166 УПК РФ). Также вам обязаны предоставить копию протокола (ч.15 статьи 182УПК РФ).

При ознакомлении с протоколом обыска обратите внимание на то, что в нем должен быть указан номер уголовного дела, так как обыск производится только после возбуждения уголовного дела.

Также обратите внимание, что адрес места обыска в протоколе должен совпадать с фактическим адресом производства обыска.

Не подписывайте протокол, сели в нем имеются свободные места, попросите следователя перечеркнуть их.

В том случае, если при производстве обыска были допущены существенные нарушения уголовно-процессуального законодательства, вы имеете право заявить ходатайство о признании произведенного следственного действия незаконным и о признании недопустимыми доказательств, полученных в ходе его производства. С данным ходатайством вы вправе обратиться в суд, в прокуратуру, к руководителю следственного органа.

Что касается личного обыска, то основания и порядок данного следственного действия регламентируются статьей 184 УПК РФ.

Необходимо учитывать, что при задержании лица и при заключении его под стражу личный обыск производится без постановления следователя. Также личному обыску без предъявления постановления следователя может быть подвергнуто лицо, находящееся в помещении, в котором производится обыск. Данное лицо может быть подвергнуто личному обыску только в том случае, если имеются достаточные основания полагать, что у него при себе имеются предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Данное положение закреплено в ч. 2 статьи 184 УПК РФ.

Для минимизации нравственного ущерба, причиняемого лицу личным обыском, закон обязывает производить личный обыск только лицом одного пола с обыскиваемым и с участием понятых, специалиста того же пола (ч. 3 статьи 184 УПК РФ).

Кодекс: УПК РФ

Размер файла статьи: 27 кб

Действующая редакция, № 174-ФЗ от 18.12.2001 г.

(Все статьи)
Статья 182. Основания и порядок производства обыска

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

У граждан в уголовном процессе есть немало прав, которые не реализовываются должностными лицами государства. Достаточно упомянуть положения ст.ст. 394 и 395 УПК РФ, обязывающие заранее уведомлять одного из близких родственников, куда будет направлен для отбывания наказания осужденный , находящийся под стражей. Председательствующий по делу или председатель суда по просьбе близких родственников осужденного предоставляет перед отправкой свидание с этим осужденным.

На практике же родственникам не дают свидание, ссылаясь на то, что им уж давалось свидание, когда шло судебное разбирательство и лицо было еще подсудимым (не осужденным). А право на получение информации, куда же следует отбывать наказание их родственник, сводится к тому, что отвечающий чиновник переводят все требования на другую статью уже из УИК РФ (ст. 17), где говорится об обязанности должностных лиц исправительной колонии уведомить в течение 10 дней одного из родственников осужденного о прибытии последнего к ним в колонию. К сожалению, таких примеров множество.

В данной заметке я хотел бы обратить внимание на нарушение следователями прав лица, у которого производится обыск без решения суда в порядке ч.5 ст.165 УПК РФ. Напомню, что это за порядок.

Статья 25 Конституции России гласит:
«Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения ».

Однако, ч.5 статьи 165 УПК РФ делает исключение:
«… 5. В исключительных случаях , когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не терпит отлагательства , указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса ».

На примере уголовного дела в отношении адвоката Шукайло Д.Ю., расследуемого ГСУ СК РФ по Московской области по ч. 4 ст. 159 УК РФ, а также ряда других дел могу сделать вывод о двух основных нарушениях прав лица, у которого производился обыск:

1) Уведомление в суд поступает по истечении 24 часов с момента производства обыска (даже не его начала, как требует ч. 5 ст. 165 УПК РФ). Например, по делу Шукайло Ю.Д. уведомление поступило в суд по истечении почти 3-х суток, однако председатель Дмитровского городского суда Московской области Иванов И.А. принял его, рассмотрел без участия лица, у которого производился обыск, и признал следственное действие законным;

2) Лицо, у которого производился обыск, не уведомляется о праве обжалования обыска, проводимого без решения суда в порядке ч.5 ст.165 УПК РФ, и не извещается, в каком суде будет проводится судебная проверка законности срочного обыска.

Некоторые юристы могут возразить, что, мол, нет такой обязанности следователя по УПК РФ. Да, прямого и конкретного указания в УПК РФ нет. Однако, эта обязанность в соответствии со ст.1 УПК РФ вытекает из решений Конституционного Суда России, которые обязательны для всех следователей, прокуроров и судей.

Я приведу выдержку лишь из одного такого решения Конституционного Суда России, хотя таких решений несколько. В частности, в Определении Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2008 года № 1076-О-П
"По жалобам граждан Арбузовой Елены Николаевны, Баланчуковой Александры Васильевны и других на нарушение их конституционных прав частями третьей и пятой статьи 165 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации " указано:

«… Для обеспечения данного права, предполагающего возможность участвовать в судебном заседании, заявлять отводы и ходатайства, знакомиться с позициями других участников судебного заседания, давать объяснения по рассматриваемым судом вопросам, следователь - в силу требований части первой статьи 11 УПК Российской Федерации - обязан при производстве обыска разъяснить заинтересованным лицам их права , в том числе право заявить ходатайство об участии в судебном заседании по проверке законности проведенного обыска, обеспечить возможность их осуществления и указать суд, в котором будет проводиться судебное заседание » .

Все, казалось бы, конкретно и предельно ясно. Однако, следователи игнорирую решения Конституционного суда РФ и не выполняют своих обязанностей, указанных в названном выше судебном решении, а прокуроры и судьи не реагируют на нарушения обязанностей следователями. Права человека грубо нарушаются.

Именно так произошло при производстве обыска у совершенно постороннего для дела лица по уголовному преследованию адвоката Шукайло Ю.Д. Следователь по ОВД первого отдела Второго управления по расследованию особо важных дел ГСУ СК РФ по Московской области старший лейтенант юстиции Головнев И.Е. провел обыск 13 июля 2012 года без решения суда в квартире гражданки «О.А.», однако не разъяснил ей право на обжалование этого срочного обыска, право на участие в судебном заседании, и не указал суд, где будет рассмотрена законность срочного обыска и исключительность обстоятельств. Более того, с нарушением времени, указанного в ч. 5 ст. 165 УПК РФ (24 часа со времени начала обыска), уведомление о таком обыске поступило в Дмитровский городской суд Московской области лишь в 17 часов 16 июля 2012 года (по истечении 3-х суток).

Председатель Дмитровского городского суда Московской области Иванов А.И. лично рассмотрел обстоятельства производства срочного обыска и признал его… законным. Конституция России, УПК РФ, права граждан - пустой звук для таких надзирателей за законностью в России. Теперь ждем, что ответит на эти нарушения Московский областной суд. Неужели ответит, что эти нарушения решений Конституционного суда России - не существенны ?

Интересно, а кто-либо из адвокатов сталкивался с такими же ситуациями? И какие решения выносили вышестоящие суды?