В связи с осуществляемыми в Белоруссии радикальными экономическими преобразованиями и значительными изменениями в правовом регулировании хозяйственных отношений большое значение приобретает опыт стран с развитой рыночной экономикой.

В зарубежных странах исторически сложились различные правовые системы. Важнейшими из них являются романо-германская (континентальная) и англо-американская системы.

Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией норм и правовых институтов в странах романо-германской правовой системы, то есть в тех странах, на право которых оказала существенное влияние римская правовая традиция.

Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, поскольку по своему происхождению английское право предстает как право публичное. Указанную традицию восприняло и право США.

Вопрос о соотношении частного и публичного права не является просто общетеоретическим вопросом. Он носит прагматический характер, так как от его решения зависит право государства на вмешательство в частную жизнь, в экономическую, предпринимательскую и иные сферы.

Публичное право в странах континентальной Европы традиционно включает такие отрасли, как государственное (конституционное) право, административное, финансовое и уголовное.

Основу частного права составляет гражданское право. В некоторых странах хозяйственная деятельность, осуществляемая в качестве промысла с целью извлечения прибыли, регулируется нормами торгового права.

В результате буржуазных революций произошла ломка устоев феодального общества и ряда его правовых институтов, стоявших на пути развития производительных сил и предпринимательства.

В начале XVIII в. во Франции проводилась значительная кодификационная работа в области гражданского и торгового права. В 1804 г. принимается Гражданский кодекс, а в 1807 г. - Торговый кодекс, то есть произошло деление частного права на торговое и гражданское, которому предшествовал период длительного исторического развития, получило законодательное оформление. Торговое право возникло в условиях феодального государства, чему способствовали: сословный характер общества, усложнение и развитие торговой, предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для эволюции торгового права сложились в средневековой Италии, являвшейся центром средиземноморской торговли. Сословие купцов руко­водствовалось в своей профессиональной деятельности складывавшимися сначала внутри купеческих корпораций, а затем в масштабах городов обычаями. Так постепенно формировалось право торгового оборота, которое первоначально распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев. Нормы, вырабатываемые в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, в качестве обычаев предков, первоначально в рамках замкнутой купеческой корпорации, а позднее, с образованием обычаев, общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города.

Помимо сословного характера феодального общества возникновению специальных норм способствовала специфическая деятельность купцов -организация производства, торговля. Нормы гражданского права, требующие от участников правоотношений совершения сложных формальностей, часто громоздкие, не отвечали главной потребности торгового оборота - созданию условий для быстрого и надежного перемещения ценностей от одного субъекта к другому и при этом строгой фиксации прав на имущество. Неприемлемыми для торгового оборота оказались также принципы индивидуального подхода к оценке поведения обязанного лица без учета общепринятой позиции в практике торговли, дух национальной обособленности гражданского права.

В городах, сначала в Италии, а потом и на севере Европы предпринима­лись попытки записи торговых обычаев и судебных решений по торговым делам, а с развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право. Однако для появления торгового права в современном его понимании необходим был еще долгий путь исторического развития, на котором от первоначальной записи обычаев, простой их фиксации отдельные фео­дальные государства переходили к попыткам кодификации торговых обычаев.

Наиболее значительные усилия в этом направлении были предприняты во Франции при Людовике XIV, когда были разработаны и введены в действие на всей территории королевства два ордонанса - Ордонанс о торговле 1673 г. и Ордонанс о мореплавании 1681 г. Эти документы в значительной степени способствовали унификации правового регулирования торговых операций на территории Франции. Ордонансы послужили основой Французского торгового кодекса 1807 р., действующего и поныне.

Развитие торговых отношений после буржуазных революций во Франции требовало правового регулирования, соответствующего новым условиям. Франция была первой страной, где проблема создания нового гражданского и торгового законодательства была успешно решена. Оба эти акта (Французский гражданский кодекс 1804 г. и Французский торговый кодекс 1807 г.) являются действующими законами до настоящего времени.

Явление, когда в государстве для регулирования казалось бы однотипных имущественных отношений в области частного права применяются два закона - гражданский и торговый, имеет место своеобразная двойственность в законодательстве, регулирующем частно-правовые отношения именуется "дуализмом частного права", а страны последовавшие примеру Франции, относятся к группе стран с дуалистической системой частного права. К этой группе относятся Германия, Испания, Португалия, Япония и др.

Генезисом дуализма частного права явилась сословная замкнутость феодального общества и специфичность профессиональной деятельности купеческого сословия.

Несколько иначе развивалось торговое право в Англии. Без сомнения и в Англии сословие купцов вырабатывало в своей практической деятельности правила поведения - торговые обычаи. Но особенность развития права Англии - его прецедентный характер - заключалась в том, что появившийся в деловой практике обычай, однажды примененный судом в качестве нормы обычного права, для всех последующих поколений превращался в норму прецедентного права, то есть происходило поглощение обычаев прецедентным правом. В ведущем прецеденте 1875 г. дано определение торгового права, согласно которому оно есть не что иное, как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли. В ходе исторического развития купеческое право Англии испытало на себе некоторое влияние римского права, но уже в XVII в. начался процесс слияния торгового права с общим гражданским правом, завершившийся в XVIII в.

В США, как и в Англии, торговое право не выделяется в качестве отдельной отрасли. Однако США являются страной, сформировавшейся в период становления и бурного развития капиталистических отношений, и потому гражданское право отдельных штатов содержит значительное число норм, предназначенных для регулирования отношений, возникающих в предпринима­тельской деятельности. В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте штатами разрабатываются и принимаются единообразные законы по отдельным проблемам. Наиболее значительным по объему и по важности регулируемых вопросов является Единообразный торговый кодекс. Разработка торгового кодекса, будучи явлением весьма значительным, тем не менее не дает оснований относить США к странам с дуалистической системой права, поскольку в США термин "торговое право" применяется, но в более узком смысле по сравнению, с правовыми системами европейских государств. Несмотря на "это, в США и Англии в учебных заведениях читаются курсы по торговому праву, издаются учебники и готовятся юристы, специализирующиеся на обслуживании торгового оборота.

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданского и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении общих и специальных норм. Наблюдается их взаимовлияние в странах с дуалистической системой. Очень часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права. Этот процесс получил название "коммерциализации" гражданского права.

Французский гражданский кодекс делится на три книги, которым предшест­вует вводный титул, посвященный опубликованию, действию и применению законов.

Книга I "О лицах" содержит постановления, касающиеся правового положения физических лиц, включая семейные отношения.

В книге II "Об имуществах и различных видоизменениях собственности" регламентируется право собственности и другие вещные права.

Книга III "О различных способах, которыми приобретается наследство" содержит нормы о наследственном праве, об обязательственном праве и некоторые другие положения (например, о давности).

Французский торговый кодекс состоит из четырех книг. Книга I "О торговле вообще" содержит правила об индивидуальных торговцах и торговых товариществах, о биржах и посредниках, о векселе. Книга II "О морской торговле" определяет положение морских судов.

Книга III "О несостоятельности и банкротствах" регламентирует указанные процедуры.

Книга IV "О торговой юрисдикции" посвящена вопросам торгового судопроизводства.

Торговый кодекс был издан лишь как дополнение к гражданскому. Все общие положения гражданского кодекса применяются и к торговым сделкам. В кодексе, содержатся лишь специальные правила, применяемые в сфере торгового оборота. При отсутствии специальных правил применяются общие правила гражданского кодекса.

Германское гражданское уложение состоит из пяти книг:

I - "Общая часть";

II - "Обязательственное право";

III - "Вещное право";

IV - "Семейное право";

V - "Наследственное право".

Германское торговое уложение состоит из четырех книг:

I - "Торговые деятели";

II - "Торговые товарищества";

III - "Торговые сделки";

IV - "Морское право".

Существующий дуализм частного права порождает проблему разграниче­ния сферы действия гражданского и торгового права.

В зарубежном законодательстве эта проблема решается путем определения лиц, признаваемых коммерсантами, а также установления круга сделок, которые считаются торговыми.

Развитие товарно-денежных отношений, включение в торговый оборот практически любых материальных и нематериальных ценностей влечет за собой расширение сферы применения торгового права. Многие принципы, конструкции и нормы торгового права распространяются в настоящее время и на область традиционного гражданского права. Указанный процесс получил название "коммерциализации" гражданского права. Эти изменения приводят к перемещению границы между гражданским и торговым правом, а сегодня в ряде случаев ее вообще бывает трудно установить.

С учетом названных обстоятельств некоторые государства сочли целесообразным объединить гражданское и торговое право; Швейцария и Италия упразднили торговые кодексы, а Гражданский кодекс Италии, например, регламентирует не только гражданские, но и торговые отношения. Но даже принятие единых гражданских кодексов не устраняет дуализм в правовом регулировании имущественных отношений, построенных на началах юридического равенства. По существу во всех странах, включая Англию, США и другие государства общего права, имеются специальные нормы, призванные регулировать исключительно коммерческие или торговые отношения.

Сохранение самостоятельности торгового права в полной мере отвечает тенденции современного зарубежного права к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от их субъектного состава.

В дореволюционной России курс торгового права читался в высших учебных заведениях наряду с курсом гражданского права. При этом в литературе подчеркивалось, что торгово-промышленный характер действий, сделок и отношений составляет особое содержание торгового права. Одновременно подчеркивалась необходимость научных исследовании в выяснении тех особенностей, какими обладают институты торгового права.

Видный российский цивилист Г. Ф. Шершеневич определял торговое право как "совокупность норм частного права, общего и специального, имеющую применение к той области народнохозяйственной жизни, которую закон признает торговлей". Отметим, что термин "коммерция" (лат. commercium в переводе означает "торговля").

Современное торговое право (коммерческое право) не претендует на самостоятельность в качестве отрасли права и является составной частью гражданского права, специальное изучение которого вызвано практическим интересом, поскольку белорусское законодательство в настоящее время развивается таким образом, что особенности правового регулирования предпринимательской деятельности находят выражение в едином Гражданском кодексе РБ и ряде специальных нормативно-правовых актов.

При этом отмечается, что отношения, являющиеся предметом гражданско-правового регулирования, возникающие между предпринимателями или с их участием, нуждаются в особом правовом регулировании. Они и составляют предмет регулирования коммерческого права.

Вместе с тем в юридической литературе имеются предложения о необходимости разделения частноправового материала между двумя кодексами - гражданским и торговым (Толстой Ю.К. На путях кодификации гражданского законодательства / Правоведение. 1994. № 3. С. 26).

По мнению некоторых ученых, необходимо приступить к формированию новой отрасли - торгового права, так как существует определенная область хозяйственных отношений, которая не может регулироваться гражданским правом. Так, Чанкин В.В. (Право торговое: современные тенденции / Государство и право. 1993. № 2. С. 59-63) отмечает, что предметом торгового права являются "обширнейшие коммерческие отношения в сфере хозяйственной деятельности".

Гражданское и торговое право зарубежных стран

РАБОЧАЯ ПРОГРАММА

По магистерской программе

«Магистр частного права»

Направление подготовки: юриспруденция

Квалификация (степень) выпускника: магистр

Форма обучения: очная, очно-заочная, заочная

2-й лист программы (оборот титульного листа)

Программа одобрена на заседании кафедры (указать наименование кафедры )

от «___» _________20____ года, протокол № ____________

Рецензент(ы):

Тема 1. Общая характеристика гражданского и торгового права зарубежных стран.

Разграничение романо-германской и англо-американской правовой системы.

Соотношение гражданского и торгового права в РФ и зарубежных странах. Место торгового права в системе отраслей права.

Предмет и метод гражданского и торгового права.

Дуализм частного права: понятие, содержание, значение. Развитие принципов гражданского и торгового права.

Понятие источников гражданского и торгового права. Международный договор. Нормативный правовой акт. Прецедент. Обычай.

Формирование источников гражданского права в континентальной и англосаксонской правовой семье. Рецепция римского права. Общее право и право справедливости. Статутное право.

Виды и значение действующих источников права ФРГ, Франции, Великобритании, США. Влияние актов Европейского Союза на изменение законодательства ФРГ, Франции, Великобритании.

Тема 2. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Понятие субъектов гражданского и торгового права. Понятие коммерсанта.

Правоспособность и дееспособность физических лиц. Свойства и признаки физического лица как участника гражданских правоотношений. Представительство с участием физических лиц. Торговое представительство.

Понятие и признаки юридического лица. Теории юридического лица. Основные классификации юридических лиц. Создание, реорганизация, ликвидация юридического лица. Отдельные виды юридических лиц (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, компания с ограниченной ответственностью, товарищества, корпорации). Объединения, не признаваемые юридическими лицами.

Тема 3. Объекты гражданского и торгового права зарубежных стран.

Понятие объекта гражданского и торгового права.

Классификации объектов гражданского и торгового права. Оборотоспособность объектов. Классификация вещей.

Правовой режим недвижимого имущества.

Работы и услуги (результат) как объекты гражданского и торгового права. Сравнительная характеристика.

Понятия, классификации ценных бумаг.

Особенности правового режима предприятия. Проблема отчуждения предприятия.

Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Нематериальные блага и их защита.

Тема 4. Сделки

Понятие сделки.

Классификации сделок в романо-германском и англо-американском праве.

Понятие и виды торговых сделок в ФРГ, Франции. Признаки торговых сделок.

Понятие и виды коммерческих сделок в англо-американском договорном праве (чистые и смешанные (потребительские) коммерческие сделки). Потребительские сделки как разновидность коммерческих сделок, их классификация (обыкновенные и защищенные потребительские сделки). Законы о защите прав потребителей. Отрицание классификации сделок на коммерческие и некоммерческие (гражданско-правовые) как проявление монизма договорного права.

Условия действительности сделок. Встречное предоставление в англо-американском праве. Доктрина „causa“ во Франции: становление и развитие.

Последствия совершения недействительных сделок.

Тема 9. Договор подряда

Понятие договора подряда. Регулирование. Правовое значение типовых контрактов. Роль административных предписаний для регулирования подрядных отношений.

Отличия договора подряда и договора возмездного оказания услуг.

Форма договора подряда. Понятие и отдельные виды договора подряда. Заключение договора подряда и его основные (существенные) условия согласно праву зарубежных стран.

Права и обязанности сторон договора подряда.

Ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора.

Прекращение договора.

Тема 12. Семейное право

Регулирование семейных отношений.

Принципы семейного права.

Субъекты семейного права.

Заключение брака: порядок, условия. Формальный и содержательный аспект заключения брака. Признание брака. Прекращение брака. Партнерства и иные союзы.

Правовой режим имущества супругов. Брачный договор: понятие, условия, действительность.

Личные неимущественные права супругов.

Права несовершеннолетних детей. Ответственность за нарушения прав несовершеннолетних.

Алиментные обязательства членов семьи.

Лекции

Лекция 1. Общие положения о гражданском и торговом праве зарубежных стран

1. Понятие, предмет и метод гражданского и торгового права в зарубежных странах. Место в структуре отраслей права. Система гражданского и торгового права.

2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран.

3. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран.

4. Объекты гражданского и торгового права зарубежных стран.

5. Общие положения о вещном праве зарубежных стран.

6. Общие положения об обязательственном праве зарубежных стран.

Ознакомиться с рекомендованной литературой, вспомнить из курса теории государства и права различия между частным и публичным правом, англосаксонской и романо-германской правовой семьей. Вспомнить из курса гражданского права темы «Предмет, метод гражданского права», «Субъекты гражданского права». Вспомнить систему обязательств, обратить особое внимание ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств.

Лекция 2. Система договорного права зарубежных стран. Договор купли-продажи. Договор аренды (имущественного найма), лизинга.

(для очной формы обучения – 2 часа, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения – 2 часа)

1. Понятие и правовая природа договора в зарубежных странах.

2. Классификации договоров.

3. Место договора купли-продажи в системе договоров.

4. Регулирование отношений из купли-продажи.

5. Виды договоров купли-продажи.

6. Существенные и иные условия договора купли-продажи. Переход права собственности и рисков случайной гибели товара.

7. Права и обязанности сторон договора.

8. Ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора.

9. Договор аренды, договор имущественного найма, договор лизинга – регулирование, понятие, соотношение, правовая природа.

10. Права и обязанности сторон по договору аренды (имущественного найма).

11. Ответственность сторон за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательства.

12. Концепции договора лизинга в зарубежном праве.

13. Существенные и иные условия договора лизинга.

14. Права и обязанности участников лизинговых правоотношений. Ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств.

Задания для подготовки к лекции:

Повторить из курса гражданского права общие положения об обязательствах. Вспомнить систему обязательств, положения о договорах купли-продажи, аренды, обратить внимание на концепции лизинга в российской науке.

Практические занятия

Раздел I. Общая часть.

Тема I. Общие положения о гражданском и торговом праве зарубежных стран

(для очной формы обучения – 2 часа, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения – 2 часа)

1. Частное и публичное право. Дуализм частного права. Место гражданского и торгового права в системе отраслей права.

2. Предмет и метод гражданского и торгового права. Система гражданского и торгового права.

3. Принципы гражданского и торгового права в зарубежных странах.

4. Источники регулирования гражданских и торговых отношений в зарубежных странах. Общее право, право справедливости, статутное право. Роль актов Европейского Союза в реформировании законодательства государств-членов ЕС.

1. Ознакомиться с доктринальными источниками.

2. Ознакомиться с нормативными источниками.

3. Повторить материалы лекции.

4. Повторить из курса теории государства и права отличия частного и публичного права, романо-германской и англо-американской правовой семьи.

Раздел II. Особенная часть.

Тема IX. Договор подряда

(для очной формы обучения – 1 час, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения практическое занятие не проводится)

1. Правовое регулирование отношений, возникающих из договоров подряда. Правовое значение типовых контрактов. Роль административных предписаний для регулирования подрядных отношений.

2. Соотношение договоров подряда и договора возмездного оказания услуг в зарубежном праве.

3. Понятие и виды договора подряда.

4. Условия договора подряда согласно праву зарубежных стран.

5. Основные права и обязанности заказчика и подрядчика. Ответственность сторон по договору.

6. Изменение и расторжение договора подряда.

Задания для подготовки к практическому занятию:

2. Подобрать прецеденты по договору подряда.

3. Составить договор подряда по законодательству изучаемой страны (по выбору студента) в целях дальнейшего обсуждения на семинаре.

Тема XII. Семейное право

(для очной формы обучения – 4 часа, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения – 2 часа)

1. Регулирование брачно-семейных отношений в зарубежных странах.

2. Субъекты семейного права.

3. Понятие и условия заключения брака: формальный и содержательный аспект.

4. Имущественные отношения между супругами. Брачный договор.

5. Личные неимущественные отношения между супругами.

6. Прекращение брака.

7. Иные формы семейных союзов.

8. Алиментные обязательства членов семьи.

Задания для подготовки к практическому занятию:

1. Ознакомиться с нормативными и доктринальными источниками.

2. Подобрать прецеденты в англо-американском праве, решения судов стран романо-германской правовой семьи.

3. Составить брачный договор по праву одной из изучаемых стран.

4. Подготовить доклад по теме, предложенной преподавателем.

3.5. Самостоятельная работа студента

Самостоятельная работа студента проводится в форме изучения основной и дополнительной литературы, нормативных правовых актов, актов судебной практики, решения задач, подготовки сообщений.

Виды самостоятельной работы студентов по темам 1-6 (Раздел I):

Изучение доктринальных источников;

Проведение сравнительного анализа законодательства различных стран, в том числе РФ;

Подготовка докладов по темам «Прекращение обязательств в англосаксонском праве», «Система ограниченных вещных прав в ФРГ», «Сделки, заключаемые в электронной форме» и др.

Виды самостоятельной работы студентов по темам 7-12 (Раздел II):

Изучение нормативных правовых актов ФРГ, Франции, Великобритании, США;

Изучение необходимых международных договоров;

Изучение правоприменительной практики;

Изучение основных и дополнительных доктринальных источников;

Подготовка сообщений по темам «Особенности регулирования отношений подряда в зарубежном праве», «Внедоговорные обязательства в англосаксонском праве», «Внебрачные партнерства в зарубежном праве» и др.

В рамках изучения материалов как доктринального, так и правоприменительного характера студенты должны ознакомиться с основными подходами к изучению каждой темы, составить собственное мнение о проблемах, затрагиваемых в теме.

1. Поиск, изучение и анализ нормативных правовых актов, международных договоров, правоприменительной практики, доктринальных источников.

2. Составление схем и таблиц, учитывающих особенности рассматриваемых институтов в различных правовых системах.

4. Составление проектов договора купли-продажи, лизинга по законодательству одной из рассматриваемых стран.

Образовательные технологии

Семестр	Вид занятия	Используемые интерактивные образовательные технологии	Количество Часов
I	Лекция (Тема №1)
II	Лекция (Тема № 7)	Лекция-дискуссия, лекция-презентация, лекция с заранее запланированными ошибками
I	Практическое занятие (Тема №1)	Разбор ситуаций, дискуссия, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №2)	Case-study, мозговой штурм, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №3)
I	Практическое занятие (Тема №4)	Деловая игра, разбор ситуаций, мозговой штурм, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №5)	Деловая игра, разбор ситуаций, мозговой штурм, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №6)	Деловая игра, разбор ситуаций, мозговой штурм, дебаты, блиц-опрос
II	Практическое занятие (Тема №7)
II	Практическое занятие (Тема №8)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, практика публичного выступления, дискуссии
II	Практическое занятие (Тема №9)
II	Практическое занятие (Тема №10)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, дискуссии
II	Практическое занятие (Тема №11)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, дискуссии, мини-конференция
II	Практическое занятие (Тема №12)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, блиц-опрос
Итого:

5. Оценочные средства для текущего контроля успеваемости, промежуточной аттестации по итогам освоения дисциплины и контроля самостоятельной работы студентов

При оценке успеваемости студентов учитываются активность на занятиях, правильные ответы, решение казусов, результаты тестирования, подготовка рефератов, докладов, презентаций и т.п.

Преподаватель предлагает задания на каждое практическое занятие с учетом степени успеваемости группы.

Преподаватель может проводить контрольные работы по темам, связанным со сравнительно-правовыми исследованиями частноправовых институтов РФ и зарубежных стран, в частности, по вопросам неисполнения и ненадлежащего исполнения обязательств, обеспечения исполнения обязательств, заключения и исполнения различного рода договоров.

Самостоятельная работа студентов проверяется преподавателем в следующих формах:

1. Проведение блиц-опросов.

2. Проведение контрольных работ по заданной преподавателем теме.

3. Проверка решенных задач, заданных на дом.

4. Проверка подготовленных схем и таблиц.

5. Проверка проектов договоров.

Курс «Гражданское и торговое право зарубежных стран» состоит из двух частей – общей и особенной. После прохождения общей части студенты сдают экзаменационный зачет, после особенной – экзамен, в который включаются вопросы как по общей, так и по особенной части.

Вопросы для сдачи экзаменационного зачета:

1. Понятия, предмет и метод гражданского и торгового права зарубежных стран.

17. Правовой режим недвижимого имущества. Предприятие как объект гражданских и торговых правоотношений.

18. Торговые сделки: регулирование, понятие, признаки, классификация. Юридическое значение.

19. Представительство в гражданском и торговом праве зарубежных стран.

20. Понятие, виды, условия действительности сделок в ФРГ.

21. Понятие, виды, условия действительности сделок по праву Франции.

22. Понятие, виды, условия действительности сделок в англосаксонском праве.

23. Понятие, регулирование, признаки, виды вещных прав в странах романо-германской правовой семьи. Момент перехода права собственности в праве ФРГ, Франции.

24. Основания приобретения и прекращения права собственности в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

25. Ограниченные вещные права (права на чужие вещи) в зарубежных странах: регулирование, виды, характеристика.

26. Объекты вещных прав в странах романо-германской и англо-американской правовой семьи.

27. Понятие собственности в англо-американском праве. Модели права собственности. Доверительная собственность в англо-американском праве.

28. Защита вещных прав в континентальной правовой системе.

29. Защита вещных прав в англо-американской правовой системе.

30. Понятие, основания возникновения, виды обязательств. Система обязательственного права в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

31. Понятие, виды и принципы исполнения обязательств. Надлежащее исполнение, ненадлежащее исполнение, неисполнение обязательств.

32. Основания и условия наступления ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежном праве.

33. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в ФРГ.

34. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств во Франции.

35. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в Великобритании и США.

36. Основания освобождения от ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежных странах.

37. Способы обеспечения исполнения обязательств в зарубежных странах: понятие, цели, классификации.

38. Прекращение обязательств в англо-американской правовой семье.

39. Прекращение обязательств в ФРГ, Франции.

40. Понятие, юридическая природа договора в зарубежном праве. Характерные признаки договорного права зарубежных стран.

41. Заключение договора «между отсутствующими» в зарубежном праве: этапы, момент заключения договора.

42. Понятие, признаки, классификации, система договоров в странах континентальной правовой семьи.

43. Понятие, признаки, классификация, система договоров в странах англо-американской правовой семьи. Дискреционный договор.

44. Условия договоров в англо-американском и континентальном праве.

Вопросы для сдачи экзамена:

1. Понятие, предмет и метод гражданского и торгового права зарубежных стран.

2. Система гражданского и торгового права зарубежных стран. Место торгового права в системе права. Частное и публичное право. Дуализм частного права.

3. Принципы гражданского и торгового права зарубежных стран: формирование и развитие.

4. Источники гражданского и торгового права ФРГ, Франции. Роль актов ЕС в развитии законодательства стран-участниц.

5. Источники гражданского и торгового права Великобритании, США. Общее право. Право справедливости. Статутное право.

6. Общие положения о субъектах гражданского и торгового права зарубежных стран.

7. Физические лица как участники гражданских и торговых правоотношений. Правоспособность и дееспособность физического лица.

8. Правовой статус коммерсанта в зарубежном праве.

9. Понятие и концепции юридических лиц в зарубежном праве. Объединения, не признаваемые юридическими лицами.

10. Юридические лица в праве ФРГ: понятие, система, виды.

11. Юридические лица в праве Франции: понятие, система, виды.

12. Юридические лица в англосаксонском праве: понятие, виды, система.

13. Понятие и виды объектов гражданского и торгового права ФРГ, Франции.

14. Понятие и виды объектов гражданского и торгового права в англосаксонском праве.

15. Понятие, классификации вещей в англо-американском и континентальном праве.

16. Понятие, признаки, классификации ценных бумаг. Оборотные документы в англо-американском праве.

17. Торговые сделки: регулирование, понятие, признаки, классификация. Юридическое значение.

18. Представительство в гражданском и торговом праве зарубежных стран.

19. Понятие, виды, условия действительности сделок в ФРГ.

20. Понятие, виды, условия действительности сделок по праву Франции.

21. Понятие, виды, условия действительности сделок в англосаксонском праве.

22. Понятие, регулирование, признаки, виды вещных прав в странах романо-германской правовой семьи. Момент перехода права собственности в праве ФРГ, Франции.

23. Основания приобретения и прекращения права собственности в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

24. Ограниченные вещные права (права на чужие вещи) в зарубежных странах: регулирование, виды, характеристика.

25. Понятие собственности в англо-американском праве. Модели права собственности. Доверительная собственность в англо-американском праве.

26. Защита вещных прав в континентальной правовой семье.

27. Защита вещных прав в англо-американской правовой системе.

28. Понятие, основания возникновения, виды обязательств. Система обязательственного права в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

29. Понятие, виды и принципы исполнения обязательств. Надлежащее исполнение, ненадлежащее исполнение, неисполнение обязательств.

30. Основания и условия наступления ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств.

31. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в ФРГ, Франции.

32. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в Великобритании и США.

33. Основания освобождения от ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежных странах.

34. Способы обеспечения исполнения обязательств в зарубежных странах: понятие, цели, классификации.

35. Прекращение обязательств в англо-американской правовой семье.

36. Прекращение обязательств в ФРГ, Франции.

37. Понятие, юридическая природа договора в зарубежном праве. Характерные признаки договорного права зарубежных стран.

38. Заключение договора «между отсутствующими» по праву ФРГ, Франции: этапы, момент заключения договора.

39. Заключение договора «между отсутствующими» по праву Великобритании, США: этапы, момент заключения договора.

40. Понятие, признаки, классификации, система договоров в странах континентальной правовой семьи.

41. Понятие, признаки, классификации, система договоров в странах англо-американской правовой семьи.

42. Условия договоров в англо-американском и континентальном праве.

43. Регулирование отношений из купли-продажи в зарубежных странах.

44. Договор купли-продажи по праву ФРГ: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

45. Договор купли-продажи по праву Франции: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

46. Договор купли-продажи по праву Великобритании: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

47. Договор купли-продажи по праву США: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

48. Договор аренды (имущественного найма) в зарубежных странах: регулирование, понятие, соотношение. Содержание договора как сделки и правоотношения.

49. Договор аренды (имущественного найма) в ФРГ: понятие, условия договора как сделки и правоотношения, распределение рисков, ответственность сторон.

50. Договор лизинга в зарубежном праве: место в системе обязательств, регулирование, концепции.

51. Договор лизинга по праву ФРГ и Франции.

52. Договор лизинга в англосаксонском праве.

53. Договор подряда в ФРГ, Франции: регулирование, виды, условия, права и обязанности сторон, ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнения договора.

54. Договор подряда в Великобритании, США: регулирование, виды, условия, права и обязанности сторон, ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнения договора.

55. Понятие и виды внедоговорных обязательств в континентальном и англо-американском праве.

56. Понятие деликта в англосаксонском и континентальном праве, классификации деликтов. Основания возникновения, изменения и прекращения обязательства из причинения вреда. Особенности отдельных видов обязательств из причинения вреда.

57. Принципы наследственного права в зарубежных странах.

58. Наследование по праву ФРГ: основания, особенности наследования по закону, завещанию.

59. Наследование по праву Франции: основания, особенности наследования по закону, завещанию.

60. Особенности наследственного права США.

61. Особенности наследственного права Великобритании.

62. Заключение брака по праву ФРГ: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

63. Заключение брака по праву Франции: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

64. Заключение брака по праву Великобритании: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

65. Заключение брака по праву США: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

66. Имущественные и личные неимущественные права и обязанности супругов в континентальном праве.

67. Имущественные и личные неимущественные права и обязанности супругов в англо-американском праве.

6. Планируемые результаты освоения учебной дисциплины:

В результате освоения учебной дисциплины «Гражданское и торговое право зарубежных стран» обучающийся должен:

знать : источники гражданского и торгового права зарубежных стран; понятия и категории гражданского и торгового права; основные научные концепции; проблемы правового регулирования;

уметь: выявлять и анализировать проблемы правового регулирования гражданских и торговых отношений; толковать нормы гражданского и торгового права, правоприменительную практику; проводить сравнительно-правовой анализ основных институтов гражданского и торгового права; давать оценку проектам нормативных актов; давать обоснованные юридические заключения и консультации по гражданско-правовым вопросам; правильно составлять и оформлять договоры, иные правовые документы;

владеть: навыками работы с зарубежным гражданским и торговым законодательством, международными договорами, судебной практикой, правовыми обычаями; навыками поиска научной (специальной) литературы, необходимой для решения теоретических и практических вопросов.

№ п/п	Наименование раздела (темы) учебной дисциплины	Коды формируемых Компетенций	Планируемый результат обучения
1.	Тема I. Общие положения о гражданском и торговом праве зарубежных стран.		Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно дать квалификацию правоотношению; правильно определить источники, регулирующие рассматриваемые отношения; сравнивать основные черты отечественного и зарубежного гражданского и торгового права. Владеть навыками поиска и толкования норм права; сравнительно-правового анализа, применения принципов гражданского и торгового права; определения юридической силы источников
2.	Тема II. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран.		Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно находить и применять нормы зарубежного права; анализировать судебную практику; определять субъектный состав гражданских и торговых правоотношений; определять требования к физическим лицам – участникам правоотношений; давать характеристику основных форм осуществления предпринимательской деятельности. Владеть навыками поиска и толкования норм; определения правового положения субъектов гражданского и торгового права с учетом особенностей зарубежных источников права; оформления документов для регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц; осуществления сравнительно-правового анализа форм осуществления предпринимательской деятельности.
3.	Тема III. Объекты гражданского и торгового права зарубежных стран.	ОК-1 ОК-2 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметьправильно находить и применять нормы о режиме отдельных объектов гражданских и торговых прав; давать юридические консультации по вопросам применения норм, регулирующих режим объектов гражданских прав; отграничивать предприятие как объект и субъект права. Владеть навыкамисравнительно-правового анализа режима объектов по законодательству РФ и зарубежных стран; составления документов о переходе права собственности на вещи, имущественные комплексы, в особенности, на предприятие, переходе обязательственных (корпоративных) прав; давать заключения о способах осуществления корпоративного управления.
4.	Тема IV. Сделки.	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметьправильно находить и применять нормы о сделках; давать квалификацию правоотношения; осуществлять юридические консультации по вопросам применения норм о сделках в зарубежном праве; Владеть навыкамиопределения действительных и недействительных сделок; составления договора в определенной форме; составления заключения по конкретной сделке.
5.	Тема V. Особенности вещного права зарубежных стран.	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно давать квалификацию правоотношения; применять нормы, определяющие основания приобретения и прекращения права собственности; проводить сравнительно-правовой анализ вещных прав в романо-германской и англо-американской правовой системе; точно определять моменты перехода рисков случайной гибели и бремени содержания вещи; давать консультации по вопросам квалификации правоотношения, приобретения и прекращения вещных прав, избирать верные способы защиты нарушенного вещного права. Владеть навыкамисоставления исков о защите вещных прав, договоров, направленных на переход права собственности; осуществления юридической консультации и составления справок и иных документов по вопросам вещного права различных государств.
6.	Тема VI. Особенности обязательственного права зарубежных стран	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметьпроводить сравнительно-правовое исследование основных институтов обязательственного права; давать квалификацию обязательственного правоотношения в различных правовых системах; определять способ обеспечения исполнения обязательств; разграничивать меры ответственности по романо-германскому и англо-американскому праву; избирать необходимый в конкретной ситуации способ обеспечения исполнения обязательства. Владеть навыкамисоставления договоров по праву ФРГ, Франции, Великобритании, США; юридической консультации; составления экспертного заключения по различным договорам, ведения преддоговорных споров.
7.	ТемаVII. Система договорного права. Договор купли-продажи.	ОК-1 ОК-2 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно находить, толковать и применять нормы, регулирующие природу, субъектный состав, заключение и содержание договоров купли-продажи, разграничивать меры ответственности по романо-германскому и англо-американскому праву; избирать необходимый в конкретной ситуации способ обеспечения исполнения обязательства. Владеть навыкамисоставления договоров купли-продажи по праву ФРГ, Франции, Великобритании, США; юридической консультации; составления экспертного заключения по различным договорам купли-продажи, ведения преддоговорных споров.
8.	Тема VIII. Договор аренды (имущественного найма), лизинга.	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно находить, толковать и применять нормы, регулирующие природу, субъектный состав, заключение и содержание договоров аренды лизинга, определять место договора лизинга в системе договоров, разграничивать меры ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств по романо-германскому и англо-американскому праву. Владеть навыкамипоиска и толкования норм; составления договоров аренды и лизинга по праву ФРГ, Франции, Великобритании, США; юридической консультации; составления экспертного заключения по договорам аренды и лизинга, ведения преддоговорны

Пособие разработано в соответствии с гражданским законодательством, судебной практикой и Государственным образовательный стандартом. Вопросы, выносимые на экзамен, соответствуют рубрикам содержания. В основу пособия положены лекции, прочитанные автором во Всероссийской академии внешней торговли, Российской экономической академии им. Г. В. Плеханова, МГУ экономики, статистики и информатики (МЭСИ).
Для студентов юридических и экономических специальностей, а также практических работников.

§ 1. Граждане (физические лица) как субъекты гражданского и торгового права
Основными элементами юридического статуса граждан как субъектов гражданского права являются правоспособность, дееспособность и место жительства. Эти элементы присутствуют в частном праве всех стран. Исключение составляют лишь США, где в законодательстве употребляется единое понятие "правоспособность". Однако и в этой стране вследствие использования в судебной практике и доктрине категорий пассивной и активной правоспособности фактически действует институт как правоспособности в буквальном смысле слова, так и дееспособности.
В наиболее общей форме правоспособность - это способность лица иметь гражданские права и обязанности. Законодательство различных стран определяет моменты возникновения и прекращения правоспособности, как правило, увязывая их с рождением и смертью человека.

Содержание
Тема 1. ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН.
§ 1. Понятие гражданского и торгового права зарубежных стран.
1.1. Критерий субъектов.
1.2. Критерии охраняемых правом интересов, предмета
и метода правового регулирования.
§ 2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран.
Тема 2. СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН.
§ 1. Граждане (физические лица) как субъекты гражданского и торгового права.
§ 2. Коммерсанты как субъекты гражданского и торгового права.
§ 3. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права.
Тема 3. ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН.
§ 1. Общая характеристика и объекты.
§ 2. Виды вещных прав.
§ 3. Право частной собственности.
§ 4. Защита вещных прав.
§ 5. Ограничения права собственности.
Тема 4. ОБЩАЯ ЧАСТЬ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН.
§ 1. Понятие, основания возникновения, субъекты, виды,
исполнение, ответственность за нарушение и прекращение обязательств.
§ 2. Общие положения о договоре.
Тема 5. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ.
§ 1. Договор купли-продажи.
§ 2. Стандартизированные договоры купли-продажи.
§ 3. Договор имущественного найма.
§ 4. Специфические формы договоров по возмездной передаче имущества в собственность или временное пользование.
§ 5. Договоры страхования.
§ 6. Расчетные и кредитные договоры.
§ 7. Обязательства о представительстве и посредничестве.
§ 8. Деликтные обязательства.
§ 9. Защита прав потребителей.
Тема 5. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ.
§ 1. Наследственное право: значение и природа.
§ 2. Наследование по завещанию.
§ 3. Наследование по закону в странах континентальной Европы
§ 4. Наследование по закону в странах общего права.
Ресурсы интернета.

Бесплатно скачать электронную книгу в удобном формате, смотреть и читать:
Скачать книгу Гражданское и торговое право зарубежных стран, краткий курс, Кудинов О.А., 2012 - fileskachat.com, быстрое и бесплатное скачивание.

Гражданское и торговое право зарубежных государств. В 2 т. Васильев Е.А., Комаров А.С. и др.

4-е изд., перераб. и доп. - М.: 2008. - Т.1 - 560с., Т.2 - 635с.

Учебник дает представление об основных правовых системах современного мира и насыщен современной информацией справочного характера о гражданском и торговом праве зарубежных государств. Впервые в учебнике рассматриваются новейшие тенденции в регулировании гражданско-правовых институтов зарубежных государств. Сравнительно-правовой подход позволил авторам проанализировать изменения в правовом регулировании договоров купли-продажи в международной торговле, подряда, страхования, имущественного найма и др., а также в законодательстве в сфере кредитно-расчетных правоотношений, охраны промышленной собственности, защиты авторских прав, семейных правоотношений. Учебник содержит материал о новом явлении в предпринимательской деятельности - электронной торговле, а для цивилистики - электронной форме документа, электронной записи и соответствующем нормативном регулировании. Студенты, преподаватели юридических и экономических вузов и факультетов, а также законодатели, предприниматели, специалисты в сфере гражданского и торгового права найдут в учебнике обширную информацию по этим проблемам.

Том 1.

Формат: pdf

Размер: 3,9 Мб

Смотреть, скачать: drive.google

Том 2.

Формат: pdf

Размер: 3,3 Мб

Смотреть, скачать: drive.google

Часть 1.
ПРЕДИСЛОВИЕ К ЧЕТВЕРТОМУ ИЗДАНИЮ 4
МЕТОДИЧЕСКИЕ УКАЗАНИЯ 6
ГЛАВА I. Введение 7
ГЛАВА II. Источники гражданского и торгового права 29
ГЛАВА III. Физические лица 112
ГЛАВА IV. Юридические лица как субъекты гражданского права 127
ГЛАВА V. Представительство 146
ГЛАВА VI. Коммерсанты и торговые сделки 162
ГЛАВА VII. Торговые товарищества 194
ГЛАВА VIII. Исковая давность 306
ГЛАВА IX. Вещное право 320
ГЛАВА X. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США 406
ГЛАВ А XI. Владение 423
ГЛАВА XII. Обязательственное право. Общие положения 432
ГЛАВА XIII. Договорное право. Общие положения 513

Часть 2.
Глава XIV: Договор купли-продажи 4
ГЛАВА XV: Правовые особенности договоров купли-продажи в международной торговле 53
ГЛАВА XVI. Договор имущественного найма 80
ГЛАВА XVII. Договор о лизинге 95
ГЛАВА XVIII. Договор подряда 117
ГЛАВА XIX. Договоры в сфере сотрудничества (договор о кооперации, договор о консорциуме) 149
Глава XX. Договоры поручения и комиссии. Агентский договор в праве Англии и США 161
ГЛАВА XXI. Договор о факторинге (предоставлении финансирования под уступку дебиторской задолженности) 184
Глава XXII. Договоры о предоставлении права продажи. Дистрибьюторские договоры. Договор о франчайзинге (франшизе) 201
Глава XXIII. Договор хранения 231
ГЛАВА XXIV. Договор страхования 246
ГЛАВА XXV. Кредитные и расчетные правоотношения 280
ГЛАВА XXVI. Обязательства из причинения вреда 332
ГЛАВА XXVII. Обязательства из неосновательного обогащения и ведения чужих дел без поручения 397
ГЛАВА XXVIII. Несостоятельность 418
ГЛАВА XXIX. Авторское право 465
ГЛАВА XXX Право промышленной собственности 507
ГЛАВА XXXI. Семейное право 542
ГЛАВА XXXII Наследственное право 599

Гражданское и торговое право зарубежных государств является одной из профилирующих дисциплин для студентов международно-правовых факультетов, отделений и групп международного права юридических факультетов, готовящих юристов в области международного права и внешнеэкономических связей.
Цель курса - изучение основных принципов и институтов гражданского и торгового права, ознакомление с особенностями правового регулирования гражданских и торговых отношений, выработка навыков работы с нормативными материалами, решения правовых вопросов на базе национального законодательства изучаемых государств, для чего предполагается самостоятельное изучение студентами, помимо учебника, основной и дополнительной специальной литературы как по общим вопросам, так и по праву отдельных стран.
Ожидается, что, приступая к освоению курса, студенты изучили политическую экономию, теорию государства и права, римское частное право, государственное право, судоустройство изучаемых государств, российское гражданское право, а также ознакомятся со специальной правовой литературой, рекомендуемый список которой на русском и иностранных языках приводится в конце учебника.
Для самопроверки по каждой теме предлагаются контрольные вопросы.
Многолетний опыт преподавания гражданского и торгового права на международно-правовом факультете в Московском государственном институте международных отношений (Университете) МИД России и Всероссийской академии внешней торговли позволил выработать методику, сочетающую изучение теоретических вопросов с их практической отработкой на семинарах путем решения задач, специально составленных с учетом особенностей изучаемой темы. С этой целью необходимый материал заимствовался из судебной и арбитражной практики зарубежных государств, Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, а также из приложения к учебнику, подготовленного профессором Е.А. Васильевым, - «Практикум по гражданскому и торговому праву зарубежных государств».
При решении задач рекомендуются, помимо учебника, нормативные акты, опубликованные в сборниках, изданных в разное время Университетом дружбы
народов имени Патриса Лумумбы: Гражданское и торговое право капиталистических государств. - 4.1. - М, 1973; Ч. 2. - М, 1974; Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов (гражданские и торговые кодексы). - М., 1986; Законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. - М., 1987; Авторское право. - М, 1988; Обязательственное право. - М, 1989, а также опубликованные на русском языке нормативные акты: Германское гражданское право. - В 3-х ч. - М, 1996-1999; Единообразный торговый кодекс США. - М, 1996.

Понятие правовой системы . В качестве основополагающего объекта сравнительного правоведения выступает категория "правовая система ". В связи с этим стержневым является вопрос о том, что следует понимать под правовой системой. Затем нужно выяснить, какие основные правовые системы существуют сегодня.

В современной юридической литературе представлены разные определения правовой системы. Это объясняется тем, что правовая система - сложное социальное многогранное явление, постоянно меняющееся в ходе исторического процесса. Причем не все ее элементы развиваются одинаковыми темпами.

Большинство отечественных юристов считают, что правовая система - широкое понятие, включающее в себя множество элементов. Причем система права - лишь один из них. Другими элементами правовой системы выступают правосознание , акты применения права , правоосуществление в целом. При этом, по мнению Т.Н. Нешатаевой, "широкое понимание правовой системы, не сводящее ее к юридическим нормам, вполне оправдано в силу того, что оно позволяет избежать узкого, нормативистского подхода при исследовании правовых явлений, увидеть связь права с социальными структурами общества , понять механизм их взаимодействия и взаимовлияния". Понятие "правовая система" не отменяет других юридических терминов, не является их синонимом, а несет самостоятельную научную нагрузку, обозначая понятие, синтезирующее на новом уровне наши взгляды обо всех правовых структурах жизни. Сейчас этот факт в подавляющем большинстве случаев признается и теоретиками права, и юристами-международниками.

От понятия "правовая система" производно понятие "гражданско-правовая система". Гражданско-правовая система является частью правовой системы. Понятия "правовая система" и "гражданско-правовая система" соотносятся как общее с частным.

Критерии объединения правовых систем в семьи . Правовые системы, имеющие сходные юридические признаки, позволяющие говорить об относительном единстве этих систем, объединяются в группы, или, как их принято называть, в правовые семьи . Понятие "правовая семья" отражает те особенности некоторых правовых систем, которые являются результатом сходства их конкретно-исторического развития.

Таким образом, под правовой семьей понимается более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры, источников, ведущих отраслей и правовых институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридической науки.

Исходя из этих взаимосвязанных критериев существует несколько классификаций правовых семей современности. Наибольшее распространение получила классификация Рене Давида, выделявшего следующие правовые семьи: континентального права (романо-германская), общего права (англосаксонская), социалистического права, религиозную и традиционную.

Производным от понятия "правовая семья" является понятие "гражданско-правовая семья". Хотя гражданское право каждой страны уникально, существуют отраслевые компоненты, которые можно взять в качестве критериев для сравнительного анализа . Под такими компонентами будем понимать: 1) , их состав и соотношение между собой, место правоприменительной практики и доктрины; 2) структуру гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям). Исходя из перечисленных компонентов охарактеризуем наиболее значимые гражданско-правовые семьи - континентальную и англосаксонскую.

В указанных правовых семьях гражданское право составляет основу частноправового регулирования. Тем самым определятся его место в правовой системе как основной, базовой отрасли, предназначенной для регулирования частных, прежде всего имущественных, отношений.

Место российского гражданского права среди гражданско-правовых систем современности. После октября 1917 г. в юридической литературе всегда старались подчеркнуть особенности права СССР как права нового "социалистического" типа. Представляется, что так называемое социалистическое право не может быть отнесено к числу самостоятельных правовых систем. Оно является правом переходного периода от одного государственного устройства к другому. С начала 90-х гг. прошлого века российское гражданское право стало развиваться в направлении регулирования зарождавшихся рыночных отношений. Основным по своей юридической силе нормативным актом , регулирующим гражданско-правовые отношения в период проведения радикальных экономических реформ, были Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик . Следующим важным шагом в формировании российского гражданского права стало принятие Гражданского кодекса. В настоящее время Гражданский кодекс РФ является основополагающим нормативным актом, состоящим из четырех частей.

Российское гражданское право строится на традициях континентальной (романо-германской) правовой семьи. Основой действующего Гражданского кодекса является пандектная система, на традициях которой составлено Германское гражданское уложение. Особенностью пандектной системы является выделение Общей части, а также четкое обособление вещных прав от обязательственных, что и наблюдается в Гражданском кодексе. Представляется, что процесс развития российского гражданского права пойдет в направлении усиления его общности с правом континентальным. Не исключены заимствования отдельных конструкций и из англосаксонского права.

Континентальная романо-германская система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской Америки, а также Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами, воспринявшими систему своей метрополии. Континентальная система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными, главным образом в университетах.

Данная система гражданского права имеет своей базой систему основных кодифицированных актов гражданского законодательства - гражданских кодексов - и свойственна породившему их континентальному правопорядку . В XIX в. в ряде стран континентальной Европы была проведена кодификация гражданского законодательства в форме принятия единого обобщающего закона - гражданского кодекса. Такие законы строились на основе использования одной из двух наиболее известных и распространенных систем гражданского права - институционной или пандектной.

Институционная система, берущая начало от системы "Институций" крупнейшего римского юриста классической эпохи Гая, исходит из последовательного деления гражданского права на три основных раздела: правовое положение субъектов ("лица"); объекты права и соответствующие им имущественные права ("вещи "); способы их реализации и защиты ("иски"), включавшие правила обязательственно-правового и даже процессуально-правового характера. Она рассчитана на сравнительно мало развитую дифференциацию. По этой системе построен известный Гражданский кодекс Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), фактически положивший начало романской системе гражданского права (воспринятой с некоторыми изменениями в Италии, Испании, Португалии и других европейских странах).

Более тщательно разработана пандектная система, созданная в XVIII-XIX вв. германскими правоведами на базе проведенной ими всеохватывающей (пандектной) систематизации источников римского частного права (прежде всего Юстиниановых "Дигест"). Ее основным достижением и особенностью стало выделение Общей части, а также четкое обособление вещных прав от обязательственных (впервые последовавшие в Саксонском гражданском уложении 1863 г.) и разделение материальных и процессуальных норм. По такой системе построено Германское гражданское уложение 1896 г. Оно послужило базой для развития германской системы, с теми или иными модификациями использованной в Швейцарии, Австрии и ряде других государств , а также в России.

Для континентального права характерно четкое деление права на частное и публичное. Несмотря на множество концепций, объясняющих такое деление, можно с уверенностью сказать, что в основе его лежат различные интересы, которым служит частное и публичное право.

В Германии, Франции, Испании и других странах существует дуализм частного права. При этом торговое право регламентирует одну из специальных сфер гражданского права - предпринимательский оборот. Оно, следовательно, не является вполне "равноправной", самостоятельной, правовой отраслью по отношению к гражданскому праву. Об этом свидетельствует и отсутствие в торговом праве сколько-нибудь развитой самостоятельной Общей части, что вызывает необходимость распространения на его сферу действия общих положений гражданского права.

Поэтому принято считать, что нормы торгового права являются специальными по отношению к гражданско-правовым. Следовательно, при отсутствии специальных правил к отношениям, регулируемым торговым правом, применяются нормы гражданского права. Данное обстоятельство отразилось в принятии двух различных кодексов - Гражданского и Торгового, соотношение которых обычно рассматривается как соотношение общего и специального законов.

Не во всех западноевропейских странах идея самостоятельного торгового права получила признание и законодательное закрепление. Пионером в этом отношении стала Швейцария, в которой еще в начале прошлого века (1911 г.) было принято единое законодательство, в равной мере распространявшееся на гражданские и торговые отношения. В 1942 г. Италия, являющаяся родоначальницей обособленного торгового права, также отказалась от этой идеи. По пути единого частного права развивается и современное законодательство, которое ни в одной из стран, обновлявших гражданское законодательство уже в начале 90-х гг., не пошло на обособление торгового права (Нидерланды, канадская провинция Квебек, американский штат Луизиана). Более того, единодушно отмечается общая тенденция к коммерциализации гражданского права, т.е. к его развитию под влиянием более гибких норм о торговом обороте и тем самым - к его максимальному приспособлению к потребностям .

Система общего права . Англосаксонская система права является второй в мире по распространенности после континентальной системы и включает в себя до 50 стран, к числу которых в основном относятся страны Британского Содружества (в том числе Великобритания, Канада, Австралия, Новая Зеландия, Индия, Нигерия и др.), а также США . Исторической предпосылкой увеличения числа стран, использующих систему общего права, явилась колониальная экспансия Великобритании, принесшая в подвластные территории вместе с английским владычеством систему общего права. Английское право, воспринятое бывшими английскими колониями и доминионами, наибольшему изменению подверглось в рамках правовой системы США, что связано с федеративным устройством данного государства, вследствие чего вторым наименованием системы общего права является англосаксонская правовая система.

Отсчет времени развития английской правовой системы ведется с момента нормандского завоевания Британии в 1066 г., объединившего страну под властью Вильгельма I Завоевателя. Именно короли из нормандской династии начиная с Вильгельма I Завоевателя, обосновавшись на вновь обретенной ими территории, озаботились задачей централизации власти в стране, чего, как они совершенно справедливо полагали, невозможно достичь без утверждения общей для всей Англии системы права. Существовавшая на тот момент разрозненная система местных обычаев , являвшихся основным источником права, в результате деятельности королевских судов была заменена системой прецедентов , получивших наименование "общее право" (common law). Со временем юрисдикция нового права распространилась на всю Англию. Отсюда происходит термин "общее право" (common law - англ.), подразумевающий особую консолидирующую роль, которую сыграло новое английское право в процессе объединения прежде разрозненных частей страны в единое государство под властью нормандских королей. Нормандская королевская династия в какой-то исторический момент покинула английский престол, но привнесенная ее стараниями система общего права укоренилась на земле Англии. Развиваясь вместе с английским обществом, система общего права постепенно расширяла свою юрисдикцию, охватывая все новые сферы общественной жизни.

В XIX в. под юрисдикцию общего права перешли семейные и наследственные дела, исторически относившиеся к компетенции Англиканской церкви и регулировавшиеся до того времени не светским, а церковным - каноническим - правом (canon law - англ.). То же имело место с торговым правом (law merchant - англ.). Традиционно независимые торговые суды постепенно утратили свое влияние по мере того, как суды общего права стали все более активно вмешиваться в коммерческие споры, решая эти споры на основе общего права, что стало нормой уже к концу XVIII в.

Уникальность английского права проявилась и в "праве справедливости" (Equity - англ.) - возможности апеллировать непосредственно к совести короля в надежде решить вопрос "по справедливости" там, где решение "по закону", т.е. на основе норм общего права, не гарантировало удовлетворительный результат. "Право справедливости", явившееся реакцией на утрату необходимой гибкости общим правом, изначально строилось на особых, отличных от общего права принципах и нормах судопроизводства . С конца XV в. обе правовые системы - общее право и "право справедливости" - существовали параллельно. В соответствии с принципом, установленным королевским решением 1615 г., при коллизиях между нормами общего права и "правом справедливости" применялось последнее. Существовавшая с 1285 г. конкуренция между самостоятельными судебными системами - судами общего права и "права справедливости" - была разрешена с принятием в 1873 г. акта о судоустройстве, ликвидировавшего формальные различия, существовавшие между ними.

Исторически сложившееся деление права на "право справедливости" и общее право тем не менее не утратило своего значения, вследствие чего притязания, основанные на нормах "права справедливости", могут быть удовлетворены только применением средств правовой защиты данного права , в то время как требования, вытекающие из common law, подлежат защите в рамках обеих правовых систем. "Правом справедливости" регулируются такие вопросы частного права, как доверительная собственность (trust), исполнение в натуре договорного обязательства как средство правовой защиты, различные приказы о судебных запрещениях (injunction), иски "о ректификации" и "об аннулировании". Большинство вопросов частного права регулируются положениями общего права.

Впоследствии подобный параллелизм стал помехой эффективному правосудию , что предопределило формальное слияние в XIX в. обеих правовых систем в единую систему английского права. Английское право, таким образом, в его современном виде стало действительно общим, в первую очередь в смысле ориентации на единые стандарты правосудия и создания такой системы судопроизводства, которая функционирует на общих для всей системы принципах и в рамках единого законодательного пространства.

Англосаксонская правовая система формально не знает деления на частное и публичное право. В настоящее время в англосаксонском правопорядке фактически проводится различие между частным и публичным правом, в том числе в силу процесса известного сближения его с континентальным правопорядком. Однако в странах "общего права" к сфере частного права относят не вещные, обязательственные и исключительные права , а такие считающиеся самостоятельными части, как, например, "право компаний", "право собственности ", "договорное право", "право на возмещение вреда", "авторское право ", "патентное право " и др. Поэтому внутренняя система частного права здесь не совпадает с континентальной.

Обозначив вкратце некоторые важные для нас общие характеристики основных правовых семей современности, мы можем перейти непосредственно к рассмотрению источников гражданского права зарубежных стран.

Источники гражданского права зарубежных стран

Источники континентальной системы права . Основным является закон . Среди гражданско-правовых актов главный кодифицированный акт - гражданский кодекс.

Германское законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением и Германским торговым уложением, которые действуют с 1900 г. с соответствующими изменениями и дополнениями. Гражданское уложение построено по пандектной системе. Оно содержит 2385 статей и является весьма подробным актом нормотворчества. Общая часть Книги 1 Уложения содержит нормы о лицах, вещах , юридических сделках , сроках давности, об осуществлении и обеспечении прав. Книга 2 посвящена обязательственному праву , Книга 3 - вещному праву, Книга 4 - семейному праву, Книга 5 - наследственному праву .

По образу и подобию Германского гражданского уложения были созданы Гражданские кодексы Японии, Китая, Греции, некоторых латиноамериканских стран, а также России.

Таким образом, основная задача юриста романо-германской правовой системы - подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права . Отдельные законы создаются и применяются как подчиненные кодексу.

К источникам гражданского права стран англосаксонской системы относятся судебный прецедент (judicial precedent - англ.), что отличает английское право от права континентального, где судебный прецедент не является источником права в формальном смысле. Англия здесь все устроила на свой особый манер. С древних времен решения судов в этой стране имели исключительный авторитет, приобретая силу закона там, где обнаруживался пробел в позитивном законодательстве. Суды в таких случаях фактически замещали собой законодателя.

Английское общее право многим известно именно как "прецедентное право" (case law - англ.), или "право, сделанное судьями" (judge made law - англ.). Сами судьи, впрочем, не спешат с этим безоговорочно соглашаться, указывая на все же вспомогательную роль судебных прецедентов относительно позитивного законодательства, т.е. на вторичность прецедентов относительно прямого указания законодателя, парламента. Иными словами, акты парламента имеют абсолютный приоритет в английском суде. Другое дело, когда парламентарии, а до того королевская власть не обозначили четко и однозначно свою позицию по какому-либо вопросу, вынесенному на решение английского суда.

Со временем в стране сформировалась целостная система судебных прецедентов - со своей иерархией, правилами и процедурами нормотворчества. Дело в том, что не все решения английских судов автоматически образуют судебный прецедент, имеющий силу обязательной для следования судами нормы права. При сложившейся на сегодняшний день иерархии английских судов силу прецедента будут иметь решения высших судебных инстанций - апелляционного суда (Court of Appeal) и палаты лордов (House of Lords) - в отношении всех нижестоящих судей, включая судей Высокого суда правосудия (High Court of Justice), судов графств (county courts) и магистратских судов (magistrature). Здесь имеются в виду так называемые обязывающие прецеденты (binding precedents - англ.), создаваемые решениями высших судов, обязательные для всех судов по нисходящей линии, которые, таким образом, должны руководствоваться указанными прецедентами при принятии собственных решений по аналогичным делам.

От обязывающих прецедентов следует отличать "убедительные прецеденты" (persuasive precedents - англ.). Эти последние прецеденты, включая решения Судебного комитета при королевском Тайном совете (Judicial Committee of the Privy Council), а также решения высших судебных инстанций близких - по своей правовой системе - стран, таких как США или Австралия, не могут служить прямым указанием английским судам, но по возможности учитываются этими судами в интересах обеспечения единообразия правоприменительной практики в рамках всей международной системы англо-американского права.

Суть прецедентного права заключается в доктрине судебного прецедента - stare decidis, закрепляющей правило обязательного следования нижестоящего суда решению вышестоящего при вынесении решения по аналогичному делу. Стабильность прецедентного права обеспечивалась в Англии невозможностью пересмотра решений, вынесенных высшей инстанцией. Жесткая доктрина stare decidis в Великобритании была значительно смягчена в результате принятия сначала Палатой лордов в 1966 г., а затем Высоким судом правосудия в 1984 г. и Апелляционным судом в 1992 г. собственных заявлений о том, что они считают возможным отходить от прежде вынесенных ими судебных решений. В США Верховный суд вправе отходить от своих прежде вынесенных решений, если найдет их применение неуместным.

Несмотря на бурный рост законодательной активности, отмечаемой в последнее время, многие важные вопросы общественной жизни до сих пор урегулированы исключительно нормами, содержащимися в судебных решениях. Наиболее общие нормы и принципы содержатся в основном в прецедентном праве. Данное обстоятельство объясняется узким характером английской правовой нормы, приспосабливающейся под обстоятельства конкретных ситуаций.

Особенностями источников права США являются наличие писаной Конституции , большее, чем в Великобритании, распространение деловых обыкновений в качестве источника права, отнесение к источникам права заведенного порядка (course of dealing), т.е. единообразного предшествующего поведения сторон конкретной сделки, а также существование самостоятельных систем отдельных штатов. Гражданские отношения в США регулируются главным образом на уровне законодательства и прецедентного права штатов. Общего прецедентного права не существует.

Законодательство стран общего права отличается отсутствием кодифицированных нормативных актов. Законы посвящены, как правило, конкретному вопросу и не содержат норм общего характера. Ряд нормативных актов имеет наименование "кодекс", например Единообразный торговый кодекс США, однако являются в большой мере обобщением законодательных актов и не кодексами в том смысле, который им придается в странах романо-германской правовой системы. Верховенство закона в Великобритании предполагает также то, что он не может быть предметом обсуждения в суде.

В рамках романо-германской правовой системы отсутствие кодификации привело к появлению кодексов материального и процессуального права. В английском же праве достаточно часто имеет место смешение материальных и процессуальных норм, примером которого может служить институт доверительной собственности, разработанный в ходе процессуальной деятельности суда справедливости.

Гражданские торговые товарищества создаются без коммерческих целей, а для совместного осуществления деятельности, которая сама по себе не является предпринимательской (например, совместное строительство объекта для общих нужд участников товарищества). К некоммерческим организациям во Франции относятся ассоциации и союзы.

Во Франции существуют также особые объединения юридических лиц - объединения по экономическим интересам, основная цель деятельности которых некоммерческая, однако если прибыль была получена, она распределяется между членами объединения.

И в Германии, и во Франции действуют учреждения. К учреждениям относятся различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества, передаваемого в должностное управление под условием соблюдения целей учреждения.

Все юридические лица и индивидуальные предприниматели могут осуществлять свою деятельность после регистрации учредительных документов, которая производится в нормативно-явочном порядке.

В англосаксонской правовой системе институт юридического лица сформировался в рамках прецедентного права.

В отличие от романо-германской правовой семьи система общего права не содержит определения юридического лица.

Общее право не проводит различий между корпорациями и учреждениями. Корпорации, состоящие из нескольких лиц, представлены компаниями, деятельность которых регулируется специальными законами. В ноябре 2006 г. в Великобритании был утвержден новый Закон "О компаниях", вступивший в силу в январе 2007 г. Помимо уникального объема (акт состоит более чем из 400 страниц и является самым длинным в истории Англии), стоит отметить, что существовавшие ранее положения общего права, в частности касающиеся прав и обязанностей органов юридического лица, сохранили свое значение. Закон упростил процедуру регистрации юридического лица, которая стала возможна путем обмена документами в Интернете.

Основной формой ведения бизнеса является корпорация. Помимо корпорации с множественностью лиц, английское право выделяет единоличные корпорации (corporations sole), свойства которых приписываются, в частности, королеве, церковным и светским должностям таким, как определенные министры или адвокат по назначению. Товарищество представляет собой "связь между лицами в целях совместного получения дохода " и, как правило, не является самостоятельным юридическим лицом, за исключением товарищества на вере. Число участников товарищества не может превышать 20 лиц.

В романо-германской правовой системе под вещью принято понимать телесное или материальное благо. Все вещи классифицируются на сложные и простые, главную вещь и принадлежность, плоды и доходы, делимые и неделимые вещи. Согласно ст. 516 Французского Гражданского кодекса "имущество делится на движимое и недвижимое". К недвижимости относится имущество, которое является недвижимым по своей природе (например, земля), в силу законодательных установок является недвижимостью (например, земледельческий инструмент), и, наконец, права на недвижимые вещи (например, право собственности на дом). Остальное имущество отнесено к движимому.

В Германском гражданском уложении термины "недвижимость", "недвижимые вещи" не используются. Германский законодатель оперирует исключительно категориями "земельный участок" и "движимое имущество". К земельным участкам (т.е. к недвижимости) относятся также те движимые вещи, которые прочно соединены с почвой, а также права, связанные с правом собственности на земельный участок.

Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории "вещное право", под которую подведены отдельные разновидности таких прав. Вещное право определяется как правомочие лица самостоятельно и без посредников осуществлять действия с вещью своей властью и в своих интересах. Совокупность прав, включенных в понятие "вещное право", классифицируется на основное правоотношение и аксессорные, или дополнительные, правоотношения. К главному, основному правоотношению относится право собственности.

Статья 544 Французского гражданского кодекса дает легальное определение права собственности, из которого следует, что основными характеристиками права собственности являются правомочия владения, пользования и распоряжения в своих частных интересах и своей абсолютной властью. Разновидностями права собственности (или право собственности на чужие вещи) французская доктрина считает узуфрукт, эмфитевзис. К дополнительным, или аксессорным, вещным правам относятся ипотека , залог и закладная. Все вещные права абсолютны, приоритетны, следуют за вещью.

В отличие от романо-германской системы английскому праву неизвестен институт вещного права как "некоторой непосредственной связи лица и вещи". Центральное место в системе прав на имущество отводится категории "собственность".

Под собственностью понимается весь спектр имущества и имущественных прав, которые могут быть переданы третьим лицам, могут использоваться в качестве средства к погашению долга или быть унаследованы. Особенность английского права - рассмотрение права собственности как совокупности прав.

От собственности в широком смысле слова (ownership, "general property") следует отличать собственность в узком смысле слова (possession, "special property"), которая заключается в фактической власти человека над материальными вещами (tangible things) и соответствует правомочию владения в романо-германской системе права.

В зависимости от объекта право собственности делится на движимое (personal property) и недвижимое (real property) имущество, которое основывается на различных формах исковой защиты. К категории недвижимого имущества относится большинство прав, связанных с владением земельным участком, в том числе сервитут и доход от такого владения. Движимое имущество подразделяется на две категории - недвижимое имущество (chattels real) и личное движимое имущество (chattels personal). Chattels real соответствует праву аренды недвижимого имущества. Все иное имущество относится к разряду personal property, в том числе вещи и такое "нематериальное имущество" (intangible rights), как патенты, авторские права , государственные облигации или акции юридических лиц. Различие между real property и personal property заключается в номинальной принадлежности на праве собственности (ownership) первой категории прав короне.

Право собственности признается абсолютным. Тем не менее английскому праву не известна доктрина единого права собственности, а потому возможно его деление между несколькими лицами. Право собственности рассматривается как совокупность прав, в результате чего расщепление права собственности не ведет к его прекращению, поскольку данные права продолжают существовать самостоятельно. Интерес собственника заключается в совокупности правомочий, однако исчерпывающий перечень данных правомочий не известен.

Своеобразный подход английского права к праву собственности привел к появлению института доверительной собственности (trust), предназначенного для использования имущества в пользу третьего лица. Содержание траста заключается в передаче имущества учредителем доверительной собственности (settlor) доверительному собственнику (trustee) для управления в интересах обозначенного одного или нескольких лиц, именуемых бенефициарами (beneficiary). Классическим является определение доверительной собственности, предложенное Underhill: "Траст представляет собой обязательство , вытекающее из права справедливости, обязывающее лицо (именуемое trustee) совершать в отношении определенного имущества (trust property) действия как в пользу определенных лиц (которые именуются beneficiaries), к которым может относиться и он сам, которые вправе обязать его исполнить данное обязательство, так и для благотворительных целей, когда принудительное исполнение возможно по иску Генерального прокурора (Attorney-General), или для ряда других целей, разрешенных правом, но не пользующихся судебной защитой".

Содержание доверительной собственности заключается в расщеплении правомочий, вытекающих из права собственности, между доверительным собственником и бенефициаром. Юридически такое разделение становится возможным в результате того, что титул по общему праву (legal title) передается доверительному собственнику, а титул из права справедливости (equitable title) закрепляется за бенефициаром. Как результат trustees признаются юридическими собственниками без права на получение выгоды.

Основаниями возникновения доверительной собственности могут выступать как соглашение сторон или односторонняя сделка , так и положения закона, от чего зависит набор имущественных прав, закрепленных за сторонами доверительной собственности. Траст в силу закона может иметь место в случае совместной собственности на землю или иное имущество, а также накладываться на стороны судом в целях достижения справедливости.

Обязательственное право. Обязательственное право иначе еще называют кредитным правом, или правом кредиторов. Обязательственное право представляет собой систему норм, регулирующих отношения между лицами. В рамках обязательства одному лицу (кредитору) принадлежит право требования, а другому лицу (должнику) - обязанность исполнить требование (долг). В связи с многообразием обязательственных прав их можно классифицировать по различным основаниям.

Например, по источникам происхождения обязательства делятся на четыре вида. Так, в ст. 1370 Французского гражданского кодекса указано, что обязательства возникают из закона (легальные обязательства), из договора (договорные, или контрактные, обязательства), из договора в пользу третьего лица (квази-контрактные обязательства), из правонарушения (деликтные, или квазиделиктные, обязательства).

Классифицировать обязательства можно также по объекту. Так, ст. 1101 Французского гражданского кодекса выделяет три вида обязательств: обязательства осуществить действия, т.е. должник обязан действовать активно, выполнить определенные работы, услуги, чтобы удовлетворить кредитора; пассивные обязательства, т.е. должник обязан воздержаться от определенных действий; и обязательства по передаче определенной вещи кредитору.

Легального определения обязательства общее право не содержит. Обязательство как правовое отношение, в силу которого должник должен совершить либо воздержаться от совершения действия в пользу управомоченного лица, рассматривается, как правило, в связи с договором или деликтом. Между тем основаниями возникновения обязательств могут быть не только договор или деликт, но и вещное право, а также общие нормы права, предписывающие лицам поведение определенного рода.

Единообразный Торговый кодекс США выделяет особый вид обязательств - подчиненные, в соответствии с которыми кредитор может подчинить право на получение платежа путем заключения соглашения как с должником по обязательству, так и с другим кредитором названного должника.

В качестве особого вида можно выделить обязательства, возникающие из договоров и не получающие юридической защиты, что не влияет на их действительность.

В английском праве нормативное определение договора отсутствует, что не мешает развитию самого института договорного права, урегулированного главным образом положениями судебной практики. Традиционно под договором понимают правовое обещание (promise) одной стороны, принудительное исполнение которого возможно в судебном порядке, предоставленное взамен встречного удовлетворения (consideration).

Единообразный Торговый кодекс США определяет договор как обязательство, вытекающее из соглашения сторон.

Английское право различает передачу правового титула (conveyance) при дарении или аренде и договор (contract), предполагающий существование обязательств исключительно между сторонами сделки (например, договор оказания услуг), поскольку правила договорного права применяются к таким сделкам с определенными оговорками. Классификация conveyance осуществляется по видам собственности, в то время как различие видов договора осуществляется по предмету.

Классификация договоров возможна по нескольким основаниям. По критерию формы проводится различие между договорами за печатью (contract by deed, или specialty) и обычным договором (contract, или parol contract). Договор за печатью должен быть подписан, засвидетельствован и "передан", что подразумевает не столько передачу документа другой стороне, сколько явно выраженную волю подписавшего лица принять на себя обязательство. Простой договор может быть заключен в устной форме, хотя в ряде случаев несоблюдение письменной формы ведет к недействительности договора или невозможности его принудительного исполнения. Срок исковой давности по требованиям, вытекающим из нарушения договора за печатью, вдвое длиннее аналогичного срока при нарушении обычного договора и составляет 12 лет.

Английское право характеризуется всесторонним урегулированием правил заключения, действительности и действия договора, в то время как различиям, вытекающим из предмета договора, уделено значительно меньшее внимание.

Нормы деликтного права содержатся главным образом в судебной практике, которая не дает определения генерального деликта, вследствие чего долгое время спорным оставался вопрос, вправе ли лицо требовать возмещения вреда во всех случаях или только в случае соответствия деликта составам, содержащимся в судебных решениях. В настоящее время превалирует мнение, что всякий вред, причиненный лицу, подлежит возмещению. Истец имеет право выбора между средствами защиты, предоставляемыми по деликтному и договорному праву, что подтверждается решением Палаты лордов 1994 г., если только договор не запрещает такой выбор.

В качестве общих условий наступления ответственности из причинения вреда признаются:

1. неисполнение обязанности, возложенной на лицо;
2. наличие вины в форме умысла либо неосторожности. Не всегда вина не является существенным условием для привлечения к ответственности (strict liability), что имеет место в случаях причинения вреда источником повышенной опасности, нарушения права частной собственности на недвижимость, захода на чужой земельный участок, а также в отношении прав потребителей;
3. наступление вреда;
4. причинно-следственная связь между неисполнением возложенной обязанности и наступившим вредом.

Иногда для привлечения к ответственности требуется наличие мотива, например в случае злонамеренного судебного преследования (malicious prosecution), когда привлечение к уголовной ответственности осуществляется с целью вымогательства , или злого умысла, а также ненадлежащего использования защиты, предоставленной из привилегии (defence of privilege).

Специальные деликты существуют в форме деликтных составов, разработанных в ходе судебной практики и сближающих их с понятием преступления в уголовном праве . Специальные деликты не имеют четкой классификации.

В качестве специальных деликтов можно выделить: покушение на причинение телесного вреда (assault), нанесение побоев (battery), умышленное причинение беспокойства иному лицу, в том числе путем звонков или, например, вмешательство в частную жизнь (invasion of privacy), распространение хулящих сведений о конкуренте или его продукции (disparagement), нарушение законодательства об интеллектуальной собственности , воспрепятствование исполнению договора (interference with contract), присвоение и (или) уничтожение чужого имущества (conversion), вмешательство в право свободного использования имущества (nuisance), клевета (defamation), введение в заблуждение (fraud, misrepresentation).

Интеллектуальная собственность. Права на результаты творческой деятельности закрепляются законодательством, созданным на базе международных конвенций - Бернской и Женевской, регулирующих авторские и смежные с ними отношения, и Парижской конвенции, регулирующей отношения в сфере промышленной собственности. Поэтому специфики, связанной с континентальной или англо-американской системами, не существует, так как законодательства стран обеих систем уже сто лет строятся по одной и той же модели, в основе которой лежат указанные Конвенции.

Однако можно отметить различия в понятиях, существующих в рамках этих институтов. Континентальное право обычно использует понятия авторских или патентных прав , иногда объединяя их под названием "исключительные права ", тогда как англо-американская доктрина всегда ведет речь о литературной (художественной, промышленной собственности, т.е. об интеллектуальной собственности, исходя из расширительного понимания категории "собственность").

Французские цивилисты-теоретики отмечают двойственную природу интеллектуальных прав: с одной стороны, интеллектуальные права тяготеют к относительным обязательственным отношениям, с другой - абсолютизм интеллектуальных прав дает возможность приравнивать эти права к абсолютным правоотношениям, например к правоотношениям собственности, хотя интеллектуальные права не имеют вещного характера. Иногда во Франции эти права называют "интеллектуальной собственностью", которая включает в себя литературную и артистическую собственность, а также индустриальную собственность (патенты на изобретения, полезные модели и промышленные образцы). К интеллектуальной собственности также относятся права на клиентелу (например, организация может иметь своих постоянных клиентов, поэтому, продавая предприятие , можно также продать свои связи - клиентелу).

В англосаксонской правовой семье конструкция права интеллектуальной собственности использует идеи, заложенные английским институтом собственности, а также права справедливости в отношении нематериальных прав авторов . Право интеллектуальной собственности Великобритании охватывает авторское, патентное право и смежные права , торговые марки, в том числе незарегистрированные торговые марки, нематериальные активы фирмы (goodwill) и репутацию компании, связанную с незаконным использованием торговой марки, права в отношении промышленных образцов, селекционных достижений, компьютерных программ, а также отношения, связанные с охраной конфиденциальной информации, в том числе ноу-хау.

Абстрактный характер объекта права интеллектуальной собственности приобретает форму удобной юридической фикции. Авторское право (copyright) в Англии является одним из первых видов права интеллектуальной собственности и на первых этапах исторического развития заключалось в монополии на изготовление копий печатных книг (буквальное значение "copyright" - право делать копии). В соответствии с Актом об авторском праве, промышленных образцах и патентах 1988 г., составляющим основу правового регулирования в данной области, авторское право определяется как "право собственности, которое охватывает следующие виды произведения: а) оригинальные литературные, драматические, музыкальные и художественные работы; б) звукозаписи, фильмы; в) оформление печатных изданий". Перечень неимущественных прав авторов (moral rights) ограничен, поскольку основная направленность английского права заключается в преследовании экономического использования объектов права интеллектуальной собственности.

Патент предоставляет исключительное право на использование изобретения в течение 20 лет.

Торговая марка получает правовую защиту в качестве персонального имущества (personal property). Регулирование осуществляется Актом "О торговых марках" 1938 г., хотя значение норм общего права до сих пор сохраняется. В соответствии с нормами общего права торговая марка определяется как "символ, бренд, заголовок, этикетка, ярлык, наименование, подпись, слово, буква, цифра или любая их комбинация". Закон 1994 г. дает следующее определение торговой марки: "Под торговой маркой понимается любое графическое изображение, благодаря которому могут быть различены продукты или услуги различных лиц. Торговая марка может, в частности, состоять из слов (включая личные имена), рисунков, букв, цифр или формы товаров или их упаковок". Музыкальные звуки и запахи также могут быть признаны торговыми марками, поскольку они могут быть записаны графически. Торговые марки получают правовую защиту в результате регистрации. В регистрации может быть отказано по различным основаниям, в том числе если такая торговая марка "противоречит публичному порядку или признаваемым принципам морали или может ввести в заблуждение" (см. Закон "О торговых марках" 1994 г.). Отказ может быть обоснован сходством торговой марки с королевскими символами или уже зарегистрированными торговыми марками.

Средствами защиты права на торговую марку являются требование об уничтожении неправомерно использованной торговой марки, изъятие и уничтожение товаров, содержащих торговую марку.

Помимо вышеуказанных средств правовой защиты, предпринимательская репутация также защищается иском из ведения бизнеса под чужим именем (passing off), который имеет общее происхождение с законодательством о торговой марке, однако когда нормы о торговой марке получили законодательное закрепление, passing off продолжал регулироваться прецедентным правом. Passing off имеет место в том случае, когда одно лицо выдает собственные товары или услуги за товары или услуги иного лица. Такое поведение может иметь место, например, в случае когда упаковка товаров одного лица является схожей до степени смешения с товарами другого лица в целях более успешной их реализации. Преимуществом подобных исков является отсутствие требования о регистрации. Английское право допускает конкуренцию исков passing off и вытекающих из использования торгового обозначения, что является следствием отсутствия четких категорий, используемых в рамках конкретной правовой системы (общее право или право справедливости).

Семейное право континентальной и англо-американской систем имеет мало особенностей, чтобы проиллюстрировать характерные черты этих систем.

Наследственное право. Система норм, регламентирующих переход имущества от умершего лица к его наследникам, образует наследственное право.

В континентальной системе наследование рассматривается как универсальное правопреемство, в рамках которого от наследодателя к наследнику переходит все имущество - активы и пассивы (долги). Различается наследование по завещанию и по закону.

В системе общего права нормы о наследовании, разработанные еще церковными судами, предусматривают, что первоначально имущество поступает в распоряжение душеприказчика, который при наследовании по завещанию именуется executor, а при наследовании по закону - administrator. Задача душеприказчика - исполнение за счет наследственного имущества обязанностей по организации похорон, уплате налога на наследование и долгов умершего с последующей передачей оставшегося имущества в адрес наследников. В тех случаях, когда наследник либо является несовершеннолетним, либо на момент открытия наследства не существует, либо не может быть найден, душеприказчик должен будет оставить имущество в своем распоряжении.

Таким образом, института наследования как универсального правопреемства в англосаксонском праве не существует. Сходный с легатом термин legacy определяет отношения по передаче в собственность наследника персонального имущества (personal property).

Наследование в зависимости от основания перехода собственности разделяется на наследование по завещанию и наследование по закону.

Вопросы, связанные с открытием наследства, рассматриваются судом.

Закон регламентирует условия составления завещания, которое должно иметь письменную форму и подтверждаться подписью двух свидетелей . Нотариального удостоверения завещания не требуется.

При определенных условиях завещание может не удовлетворять обязательным требованиям к его форме - может быть произнесено устно или иным образом, что не влечет его недействительности. Завещание утрачивает юридическую силу в случаях: заключения брака после его составления, составления нового завещания, уничтожения завещания наследодателем, преднамеренного стирания текста завещания так, что он становится неразличимым. Случайная потеря или уничтожение завещания не имеют юридической силы, поскольку воля наследодателя может быть подтверждена существующими копиями или свидетельскими показаниями.

При наследовании по закону отличительной чертой общего права является привилегированное положение супруга наследодателя. Переживший супруг наследует все личное движимое имущество, в том числе мебель, транспортные средства, за исключением имущества, использованного для предпринимательской деятельности . При наличии наследника по завещанию обязательная доля супруга составляет определенную денежную сумму, законодательно установленную.