Так как это часть гражданского права , выделение которой вызвано практическим интересом. И в этом смысле нет различия в том, разделен ли правовой материал на два кодекса или объединен в одном комплексном акте. Правовое регулирование торгового предпринимательства в настоящее время не может быть оторвано от гражданско-правового регулирования имущественных отношений.

Об этом свидетельствуют и теория, и практика.

Право регулирует поведение людей через внедрение в социальную структуру правовых общественных отношений, которые во взаимодействии с иными общественными отношениями формируют фактическое поведение субъекта: всякий конкретный акт поведения лица является результатом воздействия на него всего комплекса социальных связей, в котором он находится.

В юридической литературе в качестве предмета (объекта) правового регулирования называют общественные отношения, что, по мнению некоторых ученых, представляет собой неоправданное ограничение пределов этого объекта. Объектом правового регулирования выступает социальная сфера, включающая в себя по меньшей мере три компонента: общественные отношения (социальные связи, зависимости и разграничения), самих людей, без которых невозможно представить никаких общественных отношений, и их поведение.

1. Точное определение предмета правового регулирования является обязательным и необходимым условием для правильного применения правовых норм , поскольку ошибки в правоприменительной практике чаще всего происходят изза неточностей в определении тех общественных отношений, к которым применяется та или иная норма, и наоборот. Определить предмет коммерческого права - значит выявить сущность и черты опосредуемых им общественных отношений. На наш взгляд, в качестве предмета коммерческого права выступают отношения, возникающие в сфере товарного обращения (коммерческие процессы), связанные с переходом товаров на возмездной основе от одних лиц к другим лицам. Особенности таких отношений выражаются в том, что они:

1. носят волевой характер (возникновение, изменение и прекращение данных общественных отношений определяются волей людей);
2. складываются преимущественно на третьей стадии воспроизводственного процесса (стадии обращения товаров и услуг) и не носят производственного характера (хотя в последнее время для коммерческого права характерно расширение предмета его регулирования);
3. позволяют выделить особый субъектный состав;
4. возникнув в сфере коммерческого права, имеют кроме общей, непосредственной цели (извлечение прибыли) свои особые цели, отличающиеся от целей хозяйственной эксплуатации имущества ;
5. носят исторический характер, поскольку порождены особенностями обстановки конкретного исторического периода.

Таким образом, если не сводить предмет правового регулирования к общественным отношениям, то при более детальном анализе оказывается, что он имеет достаточно сложное строение. Поэтому можно заключить, что коммерческое право регламентирует круг потенциальных участников правоотношений (субъектов права), определяя их признаки в специальных нормах, указывает на обстоятельства, с которыми связывается действие юридических норм, определяет варианты возможного, а в необходимых случаях - и должного поведения.

Из вышеизложенного следует, что предмет коммерческого права есть более узкое понятие, нежели предмет гражданского права, поскольку последнее регулирует общественные отношения, касающиеся всех аспектов объекта регулирования, а коммерческое право сужает круг этих аспектов.

• целенаправленность правовых воздействий на достижение обоюдных интересов участников коммерческих отношений в получении определенных результатов их коммерческой деятельности;
• поощрение добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конкуренции;
• государственное регулирование коммерческой деятельности (регулирование цен , тарифов, пошлин ; лицензирование и квотирование; стандартизация и сертификация продукции и т.п.);
• законность коммерческой деятельности - в основу данного принципа заложено соблюдение интересов участников коммерческих отношений, государства и общества без нарушения запретов, законов и прав и охраняемых законом интересов других лиц.

Под методом правового регулирования, применяемым в той или иной отрасли (подотрасли) права, понимается совокупность способов и приемов и средств регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового регулирования.

Для коммерческих отношений применимы методы правового регулирования, характерные для хозяйственных правоотношений в целом.

Правовое воздействие в коммерческом праве принимает характер дозволения, предписания и запрета. Режим воздействия может быть:

• властным, когда правовая норма определена тем или иным правовым актом и обязательна к исполнению;
• рекомендательным, когда необязательная для исполнения норма применяется субъектом коммерческой деятельности в случае ее эффективности в данной ситуации;
• договорным, когда коммерческие отношения (обязательства и права сторон) определяются договором участников этих отношений.

Для метода правового регулирования характерна разнообразная природа воздействия. Дело в том, что на коммерческие отношения влияет не сама правовая норма, а управляющие воздействия экономической, мотивообразующей и организационной природы, формируемые под влиянием правовых норм. Во многих ситуациях характер правового воздействия, его режим и природа являются комплексными.

В целом метод правового регулирования призван обеспечивать:

1. трансформацию правоотношений в мотивацию деятельности и воздействия экономической, организационно-административной и политической природы в соответствии с природой факторов, которые осуществляют эти воздействия;
2. различные режимы воздействия, т.е. властное или диспозитивное (не предусматривающее наказания или поощрения) воздействие; последнее реализуется в форме договорных или рациональных отношений, устанавливаемых самими субъектами хозяйствования в соответствии с рекомендациями правовой нормы;
3. правовой характер воздействия, выражающийся в форме дозволения, предписания, запрета, содержащихся в правовой норме.

Этим требованиям к методу правового регулирования соответствует пространственная модель воздействия на предмет регулирования (объект управления), следование которой обеспечивает разнообразие регулирующих правовых воздействий и их синтез в правовой механизм в составе комплексного механизма управления.

Разнообразие правовых воздействий создает возможность формирования альтернатив в коммерческих правоотношениях. Возможность выбора метода правового регулирования особенно привлекательна для коммерческих отношений стратегического характера, осуществляемых в условиях неопределенности внешней среды компании. В ходе реализации той или иной стратегической программы по мере раскрытия неопределенностей метод правового регулирования может изменяться от дозволения рекомендательного характера до предписания или запрета властного характера.

Не исключено, что некоторые существующие хозяйственные правовые нормы не позволяют получить нужный результат, так как сдерживают (ограничивают) использование имеющихся возможностей.

В этом случае предприниматель может воспользоваться принципом: законно все, что позволяет получить нужный общественно необходимый эффект и не противоречит закону, обычаям делового оборота и нормам нравственности.

В коммерческой практике ряда зарубежных стран и в международной торговле в качестве метода правового воздействия используется торговый обычай - правило, сложившееся в сфере торговли на основе постоянного и единообразного повторения конкретных фактических отношений. Если обычай санкционирован государством, он становится нормой права (правовым обычаем).

В договорной практике применяется также неправовой обычай (торговое обыкновение), отражающий волеизъявление сторон по договору. Торговое обыкновение - это заведенный порядок или фактически установленное в торговых отношениях правило, прямо не выраженное в торговле, которое используется для определенной воли сторон. Торговое обыкновение учитывается постольку, поскольку стороны знали о его существовании и имели в виду при заключении договора.

В международной торговле роль обычая достаточно велика, в частности, для тех форм внешнеэкономического сотрудничества, которые не регламентированы законодательством.

Под источником права в российском законодательстве понимаются нормативные правовые акты, принятые в установленном законом порядке, образующие определенную структуру правовых норм.

В коммерческом праве таковыми являются:

• Конституция Российской Федерации - главный источник всей системы права;
• кодифицированные акты Российской Федерации;
• федеральные законы - основной вид источника;
• указы Президента РФ, издаваемые в дополнение или развитие законов;
• постановления Правительства РФ, издаваемые в пределах его компетенции;
• правовые акты министерств и ведомств, принятые в пределах их компетенции; для коммерческого права наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в экономической сфере (Министерства финансов РФ, Минэкономразвития России, Центрального банка РФ и др.);
• нормативные правовые акты органов власти субъектов Российской Федерации, издаваемые в пределах их компетенции в соответствии с разграничением полномочий между Российской Федерацией и ее субъектами;
• правовые акты органов местного самоуправления .

В правовой системе действует принцип непротиворечивости: правовые акты органов власти и управления нижестоящего уровня не должны противоречить соответствующим правовым актам органов вышестоящего уровня.

Во внешнеэкономической коммерческой деятельности источниками права являются также правовые акты тех государств, на территории которых осуществляется коммерческая деятельность, и международные правовые акты. Так, возможность применения торгового обычая зафиксирована в различных арбитражных регламентах, в том числе в Регламенте Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ, в Арбитражном регламенте Европейской экономической комиссии ООН 1966 г. и Арбитражном регламенте Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г.

Под системой отрасли (подотрасли) права понимается логическое построение (структура и взаимосвязь) институтов и норм данной отрасли (подотрасли) права. Коммерческое право выделяется из системы права как подсистема, интегрирующая институты и нормы ряда отраслей и подотраслей права, регулирующих коммерческую деятельность.

По общему правилу построения сложных систем любой природы один и тот же элемент системы может принадлежать нескольким подсистемам, в силу чего данные подсистемы трудно будет обособить.

Это означает, что одна и та же норма права может входить в состав различных институтов права, а один и тот же институт права - в состав взаимосвязанных отраслей (подотраслей) права.

Первичным элементом системы права является правовая норма - правовое предписание, в содержание которого входят:

• гипотеза - указания конкретных обстоятельств, при которых данная норма входит в силу;
• диспозиция - указания на правила поведения субъектов, перечисленных в гипотезе;
• санкция - возможное поощрение или наказание, побуждающее субъектов действовать в соответствии с правилами, приведенными в диспозиции.

Правовой институт - совокупность правовых норм, регулирующих однородные отношения и образующих взаимосвязанную структуру. Правовой институт регулирует определенный вид однородных отношений.

В коммерческом праве можно выделить следующие правовые институты:

1. субъекты коммерческого права - юридические лица , в том числе коммерческие организации, индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, их правосубъектность , порядок создания, реорганизации и прекращения;
2. институт договорных обязательств , разновидности коммерческих договоров;
3. институт ограничения монополистической деятельности и защиты конкуренции;
4. правовое регулирование купли-продажи;
5. правовое регулирование аренды;
6. правовое регулирование оборота ценных бумаг, деятельности фондового и товарного рынка;
7. правовое регулирование внешнеэкономической (коммерческой) деятельности;
8. правовое регулирование коммерческой деятельности в свободных экономических зонах, зонах свободной торговли и оффшорных зонах;
9. правовое регулирование коммерческой деятельности в области использования интеллектуальной собственности ;
10. судебная защита прав участников коммерческой деятельности;
11. защита прав участников коммерческой деятельности системой третейских судов.

Каждый из этих правовых институтов может содержать ряд более дифференцированных правовых институтов. Например, в правовом регулировании отношений купли-продажи можно выделить правовые институты розничной купли-продажи, поставки товаров, поставки товаров для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости , продажи предприятия, а в правовом регулировании коммерческой деятельности в области интеллектуальной собственности - правовые институты охраны интеллектуальных прав в отношении секретов производства (ноу-хау), товарных знаков, других объектов интеллектуальной собственности и т.д.

Правовой механизм регулирования коммерческой деятельности следует рассматривать как составную часть правового механизма регулирования правоотношений между субъектами предпринимательской деятельности. Он отличается от последнего лишь множеством правоотношений, определяемых полем коммерческой деятельности предприятия и набором институтов права, призванных регулировать эти отношения.

Можно выделить четыре группы правовых норм, регулирующих правоотношения субъектов коммерческой деятельности:

1. нормы, регулирующие способы коммерческой деятельности коммерческих организаций (индивидуальных предпринимателей) и процессы их организации (создания, реорганизации, ликвидации);
2. нормы, регулирующие правоотношения в сфере коммерческой деятельности: в области производственно-коммерческой деятельности; в области торгового оборота производственных активов; на рынке ценных бумаг ;
3. нормы, регулирующие правоотношения с органами государственной власти и управления;
4. нормы, регулирующие правоотношения при рассмотрении споров в судах.

ТОРГОВОЕ ПРАВО - система норм права, регулирующих деятельность по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (товарный оборот); правовая наука и учебная правовая дисциплина. Товарный оборот - часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом", в нормативно-содержательном отношении Т.П. представляет собой подотрасль гражданского права. Поэтому нормы гражданского права и Т.п. соотносятся как нормы общие и специальные. На отношения товарного оборота распространяются принципы гражданского права, нормы общей части и других разделов ГК, если законом не установлены специальные правила, регулирующие эти отношения. Наряду с этим особенности товарообращения регулируются совокупностью специальных законов и иных правовых актов, образующих Т.п.

Возникновение Т.п. связано с развитием товарных, рыночных отношений. Начиная с XI в. в Италии, являвшейся в тот период наиболее мощным торговым узлом, формируются торговые и морские обычаи, получающие общее признание. Историю документированного Т.п. нередко ведут от Ордонанса о торговле, изданного во Франции в 1673 г. и послужившего основой Французского торгового кодекса 1807 г. Французский торговый кодекс (наряду с ГК) был рецепи-рован рядом европейских государств, оказав влияние на развитие Т.п. В XVIII-XIX вв. на Англию как крупнейшую торговую державу приходилась

основная доля мирового товарооборота. Однако в силу особенностей правовой системы Англия не оказала значительного влияния на развитие Т.п. Гораздо большее значение имело принятие в Германии в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового уложения (ТУ). В этот период Германия представляла собой конгломерат из десятков разрозненных образований. ТУ сыграло важную роль в формировании единого немецкого рынка, экономической консолидации страны. В 1896 г. уже в. единой Германии было издано Гражданское уложение, в которое перенесены многие положения из ТУ. Последнее (в дальнейшем переиздававшееся и уточнявшееся) действует до настоящего времени. Под влиянием успехов законодательных мер в Германии и с учетом собственных потребностей^ конце XIX - начале XX в. почти во всех странах Западной Европы и Японии наряду с гражданскими были приняты самостоятельные торговые кодексы.

В России путь к становлению самостоятельного и систематизированного торгового законодательства был намечен Соборным Уложением 1649 г. Ряд значительных законодательных мер осуществлен при Петре I. Особенно важное значение имело издание регламентов о Коммерц-коллегии и Мануфактур-коллегии, затем - регламента Главного магистрата, который помимо вопросов городского самоуправления содержал нормы о купечестве, ярмарках, биржах, маклерах и др. В 1721-1724 гг. издаются Морской торговли регламент и Морской устав. С расширением внешнеторговых связей в 1731 г. издается Морской пошлинный регламент, в 1755г. -Таможенный устав, где имелись важные статьи о содержании измерительных приборов, ярмарочной торговле, транзите товаров. Крупные успехи в развитии Т.п. были достигнуты при Александре I. Благодаря М.М. Сперанскому Россия получила свод законов, написанных без подражания иноземному законодательству. Значение этих шагов было наиболее ощутимым в торговой деятельности, страдавшей от недостатков прежних узаконений. С начала 70-х гг. прошлого века российская торговля и промышленность переживают небывалый подъем, который сопровождается мерами по развитию и систематизации Т.п. Основным систематизированным актом являлся Устав торговли 1887 г., изданный в новой редакции в 1906 г. В нем детально регулировалась деятельность торговых товариществ и купцов, содержались административные установления о порядке торговли отдельными видами товаров, ведении купеческих книг, содержании измерительных приборов,торговых складов и помещений, другие важные положения.

В советский период-в связи с идеологической линией на отказ от товарного рынка - процесс продвижения товаров от изготовителей к потребителям регулировался преимущественно планово-распределительными методами. Торговое законодательство в собственном смысле отсутствовало, положения о торговом обороте носили фрагментарый характер.

С учетом потребностей развития рыночных отношений в современной РФ многие вопросы товарного оборота получили урегулирование в ГК РФ. По мере издания законов и иных правовых актов по вопросам торговой деятельности постепенно оформляется отраслевая специализация Т.п. Она закреплена, в частности, в Общеправовом классификаторе отраслей законодательства, утвержденном Указом Президента РФ от 16 февраля 1993 г. (с последующими изменениями).

Резкое увеличение в последние десятилетия масштабов внешней торговли, формирование мирового товарного рынка сопровождались взрывным развитием Т.п. Это проявилось в заключении международных договоров в рамках ООН (и ее комиссий) по вопросам торговли, различных региональных соглашений, издании многочисленных документов Международной торговой палатой и другими организациями, огромного количества директив и рекомендаций Общего рынка. Соглашения государств - участников СНГ и других сообществ также служат нормативной базой внешнеторговой деятельности. Эти процессы повлекли выделение в международном частном праве относительно самостоятельного раздела - права международной торговли.

Вызывает теоретические споры проблема соотношения ГК и торгового кодекса. На самом деле издание двух кодексов или регулирование товарооборота нормами ГК - вопрос законодательной традиции и техники. В таких рыночных государствах, как Италия и Швейцария. отсутствуют торговые кодексы, что, однако, не исключило необходимости принятия специальных актов, регулирующих торговые отношения. Опыт США, Германии, Японии свидетельствует о том, что издание отдельных торговых кодексов позволяет полнее и детальнее регламентировать товарное обращение, способствуя его развитию. Что касается регулирования различными кодексами однотипных отношений, то оно не может порождать "дуализма" при строгом разграничении общих и специальных норм. От "дуализма" следует отличать нередко допускаемую в торговых кодексах предметную эклектику, урегулирование в них наряду с товарообращением вопросов, не имеющих какого-либо отношения к товарному обороту: кредитные и страховые отношения, перевозка грузов и пассажиров, аренда, лизинг, обращение ценных бумаг, банковские операции и др.

Специфика Т.п. как подотрасли гражданского права определяется особенностями целей и содержания торговой деятельности, субъектного состава ее участников, объектов товарного оборота, видов договоров, используемых для регулирования торговых отношений, и другими важными моментами. В Т.п. могут закрепляться лишь существенные особенности товарного оборота. Такие особенности остаются в значительной мере неурегулированными в ГК, что ведет к отсутствию нормативной базы для нормального осуществления и последовательного-развития рыночных отношении.

Особенность субъектного состава Т.п. выражается в том, что участниками товарного оборота признаются лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели. Наряду с обычными предпринимательскими обществами важное значение приобрели организации, отличающиеся своеобразием задач и положения: биржи товарные, ярмарочные комитеты (центры) торговых ярмарок, выставки-продажи, различные виды контрактных объединений. Попытки определить их организационно-правовые формы на основании общих моделей предпринимательских ("коммерческих") организаций, закрепленных в ГК РФ, привели к серьезным затруднениям, сдерживанию развития этих важных институтов товарного рынка.

Круг объектов Т.п. по сравнению с объектами гражданского права ограничен. Ими выступают лишь материальные предметы, вещи. Традиционно не относят к объектам Т.п. недвижимое имущество, ценные бумаги, результаты интеллектуальной деятельности и исключительные права на них. В силу существенной специфики не включают в торговые отношения сделки по снабжению электроэнергией, теплом, водоснабжению и т.п.

Обязательственное ядро Т.п. составляют договоры о возмездной реализации товаров для предпринимательских и хозяйственных нужд: оптовой купли-продажи. поставки, закупок для государственных нужд, контрактации сельскохозяйственной продукции, оптовой мены (бартера), товарного кредита. Важную группу договоров Т.п. составляют различные посреднические договоры:оптовой комиссии,в том числе консигнации, франшизы (коммерческой концессии), торгового представительства, различные агентские договоры и др. В последние десятилетия в странах с развитой рыночной экономикой значительно возросла роль договоров, обслуживающих торговлю: на проведение маркетинговых работ, создание рекламной продукции, оказание рекламных и информационных услуг, хранение на товарных складах, экспедирование и др. Некоторые из названных договоров вообще не получили закрепления в ГК РФ, ряд других договоров урегулирован крайне схематично, неполно,что создает трудности в их применении. В гражданском законодательстве не представляется возможным урегулировать их с необходимой степенью полноты, поскольку это повлекло бы значительное увеличение объемов ГК РФ. Более удобно решить эти вопросы в кодифицированном подотраслевом законе типа торгового кодекса.

Т.п. в РФ призвано содействовать становлению и развитию рыночных отношений, т.е. формированию инфраструктуры (информационной, складской, тароупаковочной и др.) товарного рынка, налаживанию устойчивых торгово-хозяйственных связей между производителями и потребителями.

Потребности практики обусловили развитие науки Т.п. как одной из областей цивилистической теории. Первыми научными трудами по Т.п. считаются книги итальянского профессора теологии Луки Пачоли, опубликованные в 1494 и последующие годы. В них излагались основы знаменитой итальянской бухгалтерии с ее воспринятой во всем мире терминологией, принципом баланса и ведения отчета путем двойной записи на счетах. Однако лишь в XIX в. и особенно в нынешнем столетии начинает издаваться обширная литература по различным направлениям Т.п.

Современное зарубежное Т.п. опирается на мощное научное и методическое обеспечение. По заказам промышленных и торговых корпораций научными центрами и университетами проводятся разнообразные исследования. Важную роль в сближении и унификации Т.п. разных стран играют исследования, проводимые Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).

В дореволюционной России исследования по проблематике Т.п. получают развитие со второй половины XIX в.. Уси-

лиями многих ученых-коммерциалистов была создана одна из самых передовых в мире школ Т.п. Россия раньше других государств оценила важность теоретической подготовки специалистов в торговой сфере и на начальных этапах даже обогнала другие государства в деле коммерческого просвещения. В 1772 г. в Москве было основано первое коммерческое училище, тогда как в Западной Европе довольствовались приемами практического обучения. В 1810 г. образуется Практическая Академия коммерческих наук. Широкое распространение получает преподавание собственно Т.п. В каждом университете образованы кафедры Т.п. В 1896 г. принят закон о коммерческом образовании. В советский период преподавание Т.п. как отраслевой дисциплины было прервано. Курс Т.п. формируется как комплексная (а не отраслевая) дисциплина, в нем рассматривается регулирование торговой деятельности нормами разных отраслей права: административного, гражданского, финансового, трудового, уголовного и др. Преподавание Т.п. в виде отраслевой юридической дисциплины под названием "коммерческое право" начато с 1992 г. на юридическом факультете Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова. Там же образуется кафедра коммерческого права. В последующем такие кафедры возникают в других университетах и юридических вузах. Преподавание дисциплины коммерческого права ведется с учетом традиций дореволюционного российского Т.п., с использованием опыта зарубежных учебных заведений и в непосредственной связи с условиями и потребностями современной РФ.

Торговое право СодержаниеВведение1. История развития торгового права.2. Торговое законодательство России.ЗаключениеЛитература
ВведениеТорговое право, его история уходят в глубь тысячелетий. Властные установления о торговле, правила купеческой деятельности встречаются почти во всех правовых памятниках древности. Детальную разработку сделки купли-продажи, причем именно в русле товарного обращения, получают в римском праве.В России обучение торговому праву велось уже с середины XIX в. Более того, в соответствии с императорским Уставом; университетов 1884 года в каждом университете были образованы кафедры торгового права. Их деятельность была прекращена после революции 1917 г. В период нэпа было издано несколько книг по торговому праву, но затем и книги, и само понятие торгового права были изъяты из употребления вплоть до последних лет.Однако в. его подлинном значении развитие торгового права связано со становлением капиталистических отношений.История развития торгового праваВ дореволюционной юридической литературе было принято различать три этапа в становлении и развитии торгового права. Эта периодизация содержится в старых российских учебниках, встречается в трудах некоторых западноевропейских коммерциалистов.К настоящему времени эта классификация устарела. В современной литературе она уже не используется в связи с радикальными изменениями системы торговли. Однако в познавательном отношении это прежнее разграничение весьма поучительно.Первый период обычно именуют итальянским. Он знаменует зарождение европейского торгового права. В Х1-ХУ вв. Италия была одним из наиболее экономически развитых регионов, являлась посредницей в торговых связях Средиземноморских стран. Это был наиболее мощный узел мировой торговли.Именно в Италии получила развитие специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи. В 1494 г. в Италии была издана книга Луки Пачоли “Трактат о счетах и записях”, которая положила начала бухгалтерскому учету. Это была знаменитая итальянская бухгалтерия с воспринятыми во всем мире приемами и терминологией: учет по методу баланса и отражение операций путем двойной записи (дебет—кредит).Второй период — французский — связывают с превращением Франции с XVI в. в одну из ведущих торговых держав. Во Франции резко возрастает численность и усиливается роль торгового сословия. Государственная власть проявила дальновидность и последовательно оказывала покровительство развитию торговли. При этом власть исходила из двух стратегических целей — обогащения казны и сплочения, консолидации государства вопреки сепаратистским действиям феодальной знати.К этому периоду относятся первые опыты кодификаций торгового права. В 1673 г., с которого некоторые ученые и ведут начало собственно торгового права, принимается Торговый ордонанс. В 1807 г. издается наполеоновский Торговый кодекс. Исследователи отмечают его огромное влияние на другие страны Европы. Торговый кодекс наряду с Гражданским кодексом 1804 г. получил непосредственное, прямое применение в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии и других государствах.

Это второй случай в мировой практике (после использования римского права в средневековых европейских государствах) прямого рецепирования иностранного закона.Третий период именуют германским. Заметим, что в XVIII — XIX вв. крупнейшей торговой державой была Великобритания, на,нее приходилась основная доля мирового товарооборота. Однако в силу особенностей правовой системы ее вклад в развитие торгового права был незначителен.Германский период характеризуется принятием в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового кодекса. Кодекс установил общие правила товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой конгломерат из почти сотни разрозненных княжеств, герцогств, свободных городов. Все они настолько подозрительно или враждебно относились друг к другу, что даже отказались принять единый гражданский кодекс. А вот идея общего торгового кодекса прошла, поскольку такой акт не задевал ничьих суверенитета и амбиций.Германский торговый кодекс сыграл поистине выдающуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка. Он стал мощным инструментом консолидации страны. Последовавшее при О. Бисмарке политическое объединение государства было завершением состоявшегося под влиянием Торгового кодекса экономического слияния.Г.Ф. Шершеневич в своем учебнике отмечает любопытный факт, достойный нашего внимания. В 1896 г. уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс. С его изданием необходимость в существовании отдельного Торгового кодекса ослабла. Однако с учетом того, какую огромную роль Торговый кодекс 1861 г. сыграл в превращении страны в централизованное и мощное государство, в 1897 г. было осуществлено его переиздание.Под влиянием успеха законодательных шагов в Германии, да и с учетом собственных потребностей, в конце прошлого века почти во всех европейских странах наряду с гражданскими были приняты самостоятельные торговые кодексы. В 1899 г. Япония приняла Торговый кодекс, во многом позаимствовав германский опыт. Эти. кодексы продолжают действовать с соответствующими изменениями и поныне.Рассмотренная периодизация истории торгового права имеет в основном познавательное значение. В настоящее время гораздо более важно понимание основных процессов, происходивших в сфере товарного обращения. Здесь актуально следующее.На протяжении тысячелетий торговая деятельность. последовательно развивалась и совершенствовалась, но это развитие носило эволюционный характер. Однако в 60-е годы XX в. в США, а затем — в Западной Европе произошло то, что нередко по праву называют торговой революцией. Известны культурная революция, научно-техническая, информационная — о них много написано. А вот свершившуюся торговую революцию наши экономисты и управленцы оставили без внимания, хотя по значимости она была ничуть не меньше указанных. Она произошла в США, но ее результаты использовали другие развитые государства, к сожалению, кроме России.В чем выражалась эта революция? Во-первых, в резком и постоянном увеличении объемов продаж. За последние 30 лет объемы мировой торговли возросли в 5 раз. Во-вторых, в изменении методов организации производства и сбыта товаров. Производство стало базироваться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обязательным условием производства стали маркетинг, анализ спроса. В результате производство начало целиком определяться запросами покупателей. Была обеспечена строгая сбалансированность производства и продаж. Изготавливается только то и в таком количестве, что реально может быть продано. Указанные меры позволили устранить кризисы перепроизводства. Рыночная экономика приобрела черты высокой организованности, динамичности. Более того, наше планирование, которым мы гордились, к сожалению, не могло обеспечить столь высокого уровня сбалансированности производства и потребления.Еще один аспект торговой революции — структурная перестройка сбыта и снабжения. Появились мощные посреднические звенья, занимающиеся продвижением товара. Такие звенья включают в себя головную сбытовую фирму и зависимую от нее сеть дилеров-распространителей. Сейчас в США существует более 100 ассоциаций — союзов оптовых фирм по сбыту различных товаров. Многие предприятия-изготовители передали функции сбыта своих товаров этим посредническим звеньям, которые в силу специализации способны более эффективно вести торговую деятельность. Усилиями посредников сейчас обеспечивается оперативное и равномерное продвижение товаров во все точки страны и за рубеж.Тем самым торговая революция привела и к другим замечательным результатам. Появление оптовых посредников в качестве мощной самостоятельной силы позволило сломить диктат производителей над потребителями, который даже на Западе сохранялся до 60-х годов. Оптовые посредники, исходя из целей увеличения собственной прибыли, обеспечили решающее влияние интересов потребителей на развитие производства. Они добились непрерывного совершенствования товаров, улучшения качества, расширения ассортимента для удовлетворения запросов покупателей. Потребитель, т.е. все население, получил наибольший выигрыш от происшедшей торговой революции.В народном хозяйстве СССР диктат производителя в беспрецедентных формах существовал все 70 лет, не искоренен он и в современной России.Среди позитивных перемен в стране одна из главных — это издание Закона РФ от 07.02.92 № 2300-1 “О защите прав потребителей” (в ред. Федерального закона от 09.01.96 № 2-ФЗ)*. Он предоставляет прежде небывалые возможности защиты прав гражданина против производителей.- Это позволяет человеку несколько “разогнуть спину”, бороться с постоянными унижениями в сфере торговли и услуг.Торговая революция создала то, что называют новым качеством жизни людей на Западе. Эта категория включает в себя улучшение качества и структурного состава продуктов, потребляемых основной массой населения, а также увеличение объема свободного времени людей за счет ликвидации дефицитов и убыстрения торговых операций.Торговая революция опиралась на мощное правовое обеспечение, сопровождалась бурным развитием торгового права. Это проявилось прежде всего в уточнении изданных много десятилетий назад торговых кодексов, во внесении в них изменений в соответствии с современными требованиями торгового оборота. Наблюдается также важный процесс унификации национального торгового законодательства. Так, странами Европейского союза в 1994 г. принят в качестве модельного Общеевропейский кодекс частного права. Его первая часть, называемая “Принципы европейского договорного права”, фактически является торговым кодексом ЕС.В качестве второго важного показателя развития торгового права надо отметить законодательные меры в государствах общей системы права. Например, в США в 60-е годы был принят Единообразный торговый кодекс, по своей сути являющийся модельным кодексом. На его основе почти в каждом штате изданы свои торговые кодексы. Единообразный торговый кодекс США регулярно дополняется и уточняется, что свидетельствует о его значимости и актуальности.В Англии на рубеже 70—80-х годов принимается ряд законов торгового права. Таковы Закон о справедливой торговле 1973 г., Закон о недобросовестных договорных условиях 1977 г., Закон о купле-продаже 1979 г., два закона об исковой давности 1980 г., Закон о передаче имущества 1982 г. и др. Издание названных законов в США и Англии знаменует слом так называемой общей системы права, причем необратимый. Вместо прецедентной она становится нормативно-прецедентной.Третий значимый аспект правового обеспечения торговой революции — заключение большого числа международных соглашений по различным вопросам торговой деятельности. Ряд соглашений принят в качестве конвенций ООН. Так, первоочередное значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи (Вена, 1980 г.). По правилам Венской конвенции заключаются все внешнеторговые сделки, если только они не подпадают под другие соглашения. Большое число соглашений подготовлено комиссиями и организациями под эгидой ООН. Таковы прежде всего ЮНК-ТАД — Конференция ООН по торговле и развитию; ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли.Международные соглашения унифицируют порядок применения цен и тарифов, стандартизации и сертификации товаров, закрепляют общие правила перевозок Грузов. В результате товарное обращение в разных странах осуществляется по все более взаимосогласованным правилам.Увеличение числа международных актов по торговому праву дало повод юристам выделить внутри международного частного права в качестве основного раздел “Международное торговое право”. С таким предложением можно не соглашаться, но нельзя не видеть его причин.Резко активизировалась в последние десятилетия деятельность Международной торговой палаты и других авторитетных общественных организаций по обобщению обычаев торгового оборота и их документированию в своих изданиях. Они касаются определения условий договоров, порядка расчетов и других вопросов. Таковы,. например, Инкотермс, типовые дистрибьюторские и агентские соглашения, правила об аккредитивах, чеках, инкассо и др.Еще один аспект развития торгового права — заключение региональных соглашений. Здесь необходимо назвать Римский договор 1957 г. об учреждении Европейского экономического сообщества. Договор предусмотрел создание “Общего рынка” стран-участниц, снятие количественных ограничений на ввоз и вывоз товаров, отмену таможенных сборов. Становление “Общего рынка” проходило в несколько этапов. Подписание в 1991 г. Маастрихского договора о создании Европейского союза повлекло закрепление “единого внутреннего рынка” стран-участниц, признание приоритета “европейского права” над соответствующими нормами национального права. Огромное количество директив и рекомендаций руководящих органов ЕС является нормативной базой для стран Сообщества.Итак, можно говорить с уверенностью о чрезвычайно активном, взрывном развитии торгового права в последние десятилетия. Оно было обусловлено потребностями развития мирового товарного рынка.Прежде чем рассматривать историю, современное состояние и перспективы развития торгового права в России, необходимо затронуть один вопрос. Речь идет о содержании торговых кодексов, действующих в других.странах. Основная их цель и предмет — регулирование торгового оборота, т. е. установление правил коммерческой деятельности.Вместе с тем приходится отмечать такое явление, которое можно назвать эклектикой кодексов. Оно выражается в том, что ни в одном кодексе не обеспечивается предметное единство, не соблюдается чистота очерчивания своего предмета. Помимо собственно коммерческой деятельности кодексы регулируют также иные вопросы, не относящиеся напрямую к продвижению товаров, даже вообще никак не касающиеся торговли.Так, Торговый кодекс Франции содержит разделы о несостоятельности организаций, причем не только торговых; включает нормы о торговых судах. Торговый кодекс Португалии помимо торговых сделок регулирует обязательства займа, страхования, перевозки. Германское торговое уложение наряду с торговлей регулирует перевозки грузов и пассажиров, экспедиционную деятельность. В Единообразном торговом кодексе США значительное место уделено обращению ценных бумаг, регулированию банковских операций, договору аренды.Итак, в каждом торговом кодексе содержатся нормы. о торговом обороте, образующие ядро этого акта, и еще добавочные положения, косвенно касающиеся торговли.Важно понимать реальное соотношение подобных дополнительных частей и собственно торгового права.Определяя сферу действия торгового законодательства, мы должны принять очевидное и неоспоримое положение, что торговое законодательство должно регулировать торговлю и те операции, которые непосредственно ее обслуживают.Чем же объяснить в таком случае, что торговые кодексы содержат отчасти нормы не о торговле? Для ответа на этот вопрос следует обратить внимание на тот важный факт, что в кодексах разных стран “неторговые разделы” являются совершенно различными. Именно здесь, в этом несовпадении, удается отыскать корни рассматриваемого феномена.Причина весьма прозаична. Дело в том, что законодатели — и это общая практика — стремятся использовать издание торгового закона для попутного решения в нем вопросов, порой совершенно не относящихся к торговой деятельности, но актуальных в данный момент. Для законодателя не имеет значения строгое проведение в актах отраслевых разграничений. Это совершенно обычное дело, когда законодательные акты издаются как сборные, включают в себя нормы, относящиеся к разным отраслям права. Данное обстоятельство, однако, не должно служить основанием для размывания предмета, нарушения отраслевого единства и содержательной целостности торгового права.Торговое законодательство РоссииВ нашей стране отдельного торгового кодекса не было никогда. Вопросы торгового оборота регулировались различными законодательными актами. Достаточно детально отдельные аспекты торговых отношений были разработаны в Соборном уложении 1649 г. — выдающемся правовом, памятнике средневековья. В 1653 г. был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошлину с продаж. В 1667 г. издается Новоторговый устав, регулировавший также внешний торговый оборот. Принимались другие законодательные акты о торговле.Однако развитие товарного производства в России сдерживалось существованием крепостничества, что проявилось и в отставании торгового права. Важными шагами по формированию торгового законодательства стало принятие Торгового устава, составленного в 1887 г. путем соединения различных актов и получившего новую редакцию в 1903 г., а также Устава торгового судопроизводства 1903 г.Торговый устав состоял из трех книг, которые последовательно дополнялись по годам. В первой книге регулировалась деятельность торговых обществ и товариществ. Во второй книге содержалось русское морское право, причем в детально разработанном виде — 560 статей. Третья книга включала административные установления: об измерительных приборах, о содержании торговых помещений и складов, о ведении купеческих книг, о порядке торговли отдельными товарами.Устав торгового судопроизводства определял порядок организации и деятельности коммерческих судов. Первые такие суды были образованы в 1832 г. при Николае I в Одессе и Архангельске. К концу XIX в. они имелись почти во всех губернских центрах, что и потребовало издания устава. Коммерческие суды решали все споры по торговому обороту, по биржевым операциям, споры между участниками торговых товариществ. Оба устава утратили силу. после революции 1917 г.В первые советские годы всплеск внимания к торговому праву был связан с нэпом. Надо упомянуть, что по постановлению СНК РСФСР велась работа по составлению проекта Торгового свода. Его предполагалось издать в качестве одной из частей ГК РСФСР. Комиссией под эгидой ВСНХ был составлен проект Торгового свода СССР. Он обсуждался ряд лет. Но после отказа от нэпа все работы над Торговым сводом были прекращены.В современной России торговое право вновь начало развиваться. В последний период оформляется его отраслевая специализация. Эта специализация закреплена, она постепенно проводится в законопроектной работе. Так, указом Президента РФ от 16.12.93 № 2171 утвержден Общеправовой классификатор отраслей законодательства. Этот классификатор обновлен, новая редакция (06.01.97) официально опубликована. В классификаторе наряду с гражданским выделено законодательство о торговле. Раздел торгового законодательства разбит на ряд подразделов, которые обозначены в самом общем виде и крайне нечетко.С учетом сказанного можно определить соотношение торгового и гражданского законодательства, торгового и гражданского права. Как уже говорилось, торговый оборот — один из участков имущественных отношений, в основном регулируемых гражданским законом. Поэтому торговое законодательство образует специальную часть, отдел гражданского законодательства. Итак, торговое законодательство — это относительно обособленная от гражданского законодательства совокупность правовых норм, регулирующих торговую деятельность.Отсюда для нас проистекают два важных следствия:1. Поскольку торговое право решает отдельные, специальные вопросы имущественных отношений, являясь частью гражданского права, было бы совершенно неправильно говорить о дуализме, двойственности гражданского и торгового права.2. Торговое законодательство должно пониматься как специальная часть гражданского законодательства, а торговое право — как подотрасль гражданского законодательства, подобно жилищному или транспортному, которые регулируются специальными кодексами, но никакого дуализма с гражданским кодексом не создают.Общие положения гражданского законодательства распространяются на отношения торгового оборота. Таковы правила о юридических лицах, праве собственности, способах защиты, ответственности и др. Нет необходимости повторять их в торговом законодательстве, чтобы не создавать удвоение в регулировании.Торговое законодательство разрабатывается для закрепления специфики торговой деятельности, отражения ее особенностей. В случаях когда какой-то вопрос в торговом законе урегулирован иначе, чем в гражданском, то к торговле применяются нормы торгового законодательства.Важно понимать не только взаимоположение, но и взаимовлияние торгового и гражданского права. Гражданское право своим происхождением и развитием обязано в первую очередь торговле. Потребности регулирования товарных рыночных отношений оказывают определяющее влияние на развитие гражданского права, основных его институтов. К. Маркс характеризовал римское частное право как отличающееся “непревзойденной по точности разработкой всех существенных правовых отношений простых товаровладельцев”. По выражению известного английского ученого-юриста В, Ансона, “договорное право является детищем торговли”. Это означает, что главное регулирующее средство гражданского права — договор — возникло и сформировалось под воздействием потребностей торгового оборота.Различными являются скорости развития собственно гражданского законодательства и такой его значимой части, как торговое законодательство. Торговое законодательство всегда действовало в качестве лидера гражданского, причем с развитием мировой Торговли эта лидирующая роль возрастает. “Сильнейшее влияние” торгового права на гражданское, усиливающаяся “коммерциализация” последнего подчеркивается даже в учебной литературе.За счет каких факторов создается неравномерность развития торговой и других частей гражданского законодательства? Она возникает в результате более высокой динамики развития торговли внутри имущественного оборота в целом. Торговля требует непрерывного расширения рынка и увеличения продаж. Поэтому она всегда стремится к движению вперед, постоянному изменению регулирующих ее правил.Понимание этих обстоятельств очень важно для правильного решения вопроса о кодификации торгового законодательства. Издавать ли отдельный торговый кодекс или урегулировать вопросы торгового права внутри Гражданского кодекса — это вопрос законодательной техники. Однако разная интенсивность развития требует более частых изменений норм по вопросам торговли, тогда как общий консерватизм гражданского законодательства и сложность изменений Гражданского кодекса затрудняют это. Кроме того, в силу ограниченности объемов гражданские кодексы не позволяют с необходимой полнотой и детальностью урегулировать торговую деятельность. Все это негативно сказывается на практике торговых отношений.Анализ российского законодательства о торговой деятельности свидетельствует о его ненормальном состоянии. Во многом не закончено формирование самой законодательной основы товарного обращения. Имеющиеся нормативные акты носят разрозненный характер, содержат противоречия. Отсутствует единая направленность нормативных установлений, четкая и обоснованная система регулирования рыночных отношений. Недостаточность законодательной базы влечет массовое издание ведомственных актов.Настоятельно необходимо разработать унифицированный закон — Торговый кодекс России. Каким должен быть Торговый кодекс в нынешней ситуации? Очевидно, что он не может просто копировать законодательство западных стран. Исходя из конкретной экономической и правовой ситуации в стране Торговый кодекс должен служить формированию российского товарного рынка, созданию его структуры, налаживанию торгово-хозяйственных связей и их развитию.В настоящее время подготовлена примерная концепция и структура Торгового кодекса России. В качестве одного из разделов гражданского законодательства Кодекс не может строиться по пандектному принципу, т. е. не может делиться на общую и специальную части. В нем намечается выделить три части.Как они могут выглядеть? В первой части предполагается закрепить специфику участников торгового оборота. Прежде всего определить порядок образования, особенности построения и имущественного положения специальных субъектов торговли: посреднических фирм, сбытовых сетей, товарных бирж, оптовых ярмарок и др.Подчеркнем, что речь идет о регулировании особенностей, а совсем не о повторении норм ГК РФ о видах юридических лиц.Во второй части предполагается урегулировать особенности заключения и исполнения договоров торгового оборота. Анализ показывает, что можно безболезненно изъять из ГК РФ и сконцентрировать в Торговом кодексе нормы о договорах, в которых никогда не участвуют граждане, а только организации. Это договоры оптовой купли-продажи, поставки, закупок для государственных нужд, контрактации. Названные договоры формируют содержание торгового оборота и сами составляют обязательственное ядро Торгового кодекса. Перенос. их из Гражданского в Торговый кодекс позволил бы гораздо полнее и четче урегулировать эти обязательства.Здесь же должны найти регулирование ряд важных видов договоров, которые сейчас не упоминаются в ГК РФ, хотя играют значимую роль в организации рыночных отношений. Таковы, прежде всего, договоры на проведение маркетинговых исследований, на оказание рекламно - распространительских услуг, на предоставление. коммерческой информации, на исключительную продажу товаров, дистрибьюторские контракты и другие.В третьей части намечается урегулировать основные послеторговые отношения, которые пока вообще не регламентируются законом, что создает серьезные затруднения. Речь идет о порядке приемки товаров по количеству, об экспертизе качества, о возврате многооборотной тары и о других важных вопросах.Пока трудно сказать, удастся ли и в какой степени удастся реализовать эти идеи. Чтобы преодолеть нынешний кризис, надо наладить устойчивые торгово-хозяйственные связи между отечественными производителями и потребителями. Это невозможно без разработки вслед за Гражданским, которого явно недостаточно, также и Торгового кодекса. Опыт передовых держав убеждает в этом. Отставание России коренится в отсутствии развитого товарного, рынка, а этот рынок невозможно создать без правовой и иной поддержки государства, без установления четких законодательных правил.ЗаключениеКоммерцию в дореволюционной литературе по торговому праву рассматривали исключительно как посредническую деятельность между производителем и потребителем материальных благ. Так, по мнению Г.Ф. Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или посредническая торговая фирма. Применять ли к возникающим отношениям нормы гражданского или торгового права - это зависит от участия в отношениях коммерсанта.Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают вопросы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это одни из узловых вопросов. Уже здесь коренятся принципиальные расхождения позиций, взглядов на коммерческое право.Каждая учебная дисциплина занимается своим определенным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммерческой, т. е. торговой, деятельности.ЛитератураБогатых Е.А. Гражданское и торговое право. М., ИНФРА - М, 1996 г.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право., М. 1998 гЖамен С., Лакур Л. Торговое право. М., 1993 г.Илюшина М.Н„ Челышев М.Ю. Коммерческое право. Учебное пособие. - Казань: Центр инновационных технологий, 2001.Коммерческое право: Учебник, в 2-частях / Под ред. В.Ф.Попондопуяо, В.Ф. Яковлевой. - СПб, Издательство СПбГУ, 1997, 1998.. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. — М.: Юрайт, 2000.-314 с.. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права(по изд. 1914 г.)-М.: “Спарк”, 1994.

Таким образом, коммерческое право регулирует отношения по организации и осуществлению коммерческой деятельности на оптовом товарном рынке.

Торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности. В то же время она обладает всеми признаками предпринимательской деятельности, закрепленными ст. 2 ГК РФ: является самостоятельной, носит рисковый характер, направлена на систематическое извлечение прибыли от продажи товаров, осуществляется зарегистрированными в установленном порядке предпринимателями .

В процессе организации и осуществления коммерческой деятельности возникают разнообразные коммерческие правоотношения.

Первый и основной вид коммерческих правоотношений составляют обязательства , возникающие на основе заключенных договоров организациями-производителями с оптовыми и посредническими звеньями по закупке сырья, материалов, оборудования для нужд производства, по сбыту готовых товаров, между оптовыми и розничными торговцами по реализации товаров. К этому же виду правоотношений относятся договоры, способствующие сбыту и продвижению товаров на рынке (по доставке и транспортировке, хранению товаров, оказанию маркетинговых, информационных услуг и др.).

Второй вид правоотношений составляют правоотношения участников коммерческой деятельности с органами исполнительной власти и местного самоуправления по вопросам организации торговли, оказанию содействия торговой деятельности, которые осуществляются на договорной основе.

Функционирование российской экономики в начальный период перехода к рыночным преобразованиям показало, что устранение государства от управления экономикой чревато тяжелыми последствиями. Государственное регулирование рыночных отношений направлено на решение ряда важных задач: создание необходимых рыночных институтов, защиту конкуренции и ограничение монополистической деятельности на товарных рынках, обеспечение безопасности жизни и здоровья населения, охрану окружающей среды , поддержку и защиту отечественных товаропроизводителей, обеспечение безопасности государства и др. Государством предъявляются специальные требования к производству и обороту отдельных видов товаров (пищевым продуктам, алкогольной продукции, лекарственным средствам и др.), что вызывается необходимостью соблюдения публичных интересов. И отношения, связанные с государственным регулированием обращения товаров, которые можно обозначить как третий вид правоотношений, включаются в предмет коммерческого права.

Не менее важное значение имеют и выделяемые из разнообразных внутрихозяйственных правоотношений правоотношения по внутренней организации и управлению коммерческой деятельностью организаций. Внутрикоммерческие отношения основываются на внутреннем хозрасчете, разработке стандартов организации на совершаемые бизнес-процессы, внедрении бюджетирования (системы планирования , позволяющей контролировать затраты, прогнозировать последствия принимаемых решений). В создании эффективной внутрифирменной системы сбыта и закупок, определении конкретных обязанностей каждого звена, обеспечении согласования и взаимодействия подразделений предприятия большую роль играет юридическая служба организации.

Рассматривая вопрос о месте коммерческого права в системе российского права , следует учитывать, что система права любой страны не является застывшей и неизменной. На нее оказывают влияние самые разнообразные факторы: экономические, политические, социальные и иные. С развитием научно-технического прогресса, международным разделением труда возникают новые общественные отношения, требующие правового опосредования. Появляются новые правовые институты, подотрасли, некоторые затем трансформируются в новые отрасли права .

Исторически торговое право возникло в результате дуализма частного права. Обособление торгового права от гражданского произошло уже в Средние века, когда выявилась неприспособленность гражданского права регулировать договоры купли-продажи .

При переходе к рыночной экономике некоторыми учеными ставился вопрос о возрождении торгового права в качестве самостоятельной отрасли российского права, регулирующей все виды предпринимательских отношений. В учебнике по гражданскому праву коммерческое (торговое) право рассматривается как часть гражданского права, обособляемая для более глубокого изучения вопросов, относящихся к предпринимательской деятельности.

Но еще в начале 1990-х гг. А.Г. Быков пришел к выводу о том, что "соотношение гражданского и торгового права в современных российских условиях уже не может быть взято в качестве образца формирования дуалистической системы частного права с выделением в его составе гражданского и торгового права". А.Г. Быков отмечал, что современные условия диктуют необходимость формирования не торгового, а предпринимательского права , которое должно преодолеть узкие параметры торгового права как частного права, и привнести в свое содержание элементы, обеспечивающие государственное регулирование частноправовых отношений с учетом публично-правовых интересов.

Коммерческие отношения имеют существенную специфику и большую общественную значимость.

Рост торговли происходит значительно быстрее, чем рост экономики в целом, торговля дает около 20% ВВП. Не случайно около 40% иностранных инвестиций вкладываются в торговлю. Коммерческое законодательство регулирует значительный по объему массив общественных отношений. В то же время коммерческие отношения, как и иные виды предпринимательских отношений, имеют единую правовую природу, что позволяет ставить вопрос о формировании коммерческого права в качестве относительно самостоятельной части предпринимательского права.

Коммерческая деятельность в сфере оптовой торговли регулируется как специальными правилами, так и в их отсутствие общими правилами о предпринимательской деятельности. В отличие от предпринимательского права предмет коммерческого права значительно. Его составляют правоотношения по оптовым закупкам и реализации товаров, оказанию различных услуг, связанных с продвижением товаров на рынке от изготовителей к оптовым потребителям. Важной задачей коммерческого права является изучение специфики оборота различных видов товаров, разработка рекомендаций по совершенствованию их нормативно-правового регулирования.

В качестве науки коммерческое право представляет собой систему научных представлений о коммерческом праве, его месте в системе права, его институтах. Наука коммерческого права призвана изучать субъекты коммерческой деятельности, определять их функции на товарных рынках, выявлять круг коммерческих договоров, опосредующих различные складывающиеся на рынке отношения, разрабатывать рекомендации о совершенствовании законодательства о коммерческой деятельности.

Одной из задач науки коммерческого права является изучение способов и средств государственного воздействия на коммерческую деятельность, разработка предложений об оптимизации государственного воздействия на рыночные отношения.

Возникшие в период экономического кризиса в зарубежных странах идеи интеграции снабженческо-производственных и распределительных систем, в которых увязывались бы функции снабжения материалами и сырьем, производства продукции, ее хранения и распределения, транспортировались затем в логистический подход к управлению материальными потоками и созданию науки логистики.

Логистические методы управления товародвижением основываются на системном управлении и контроле за материальными и информационными потоками по всей цепочке товародвижения, обеспечивающими своевременную поставку товаров. Применение логистических методов управления позволяет минимизировать затраты труда и материальные ресурсы, сократить время хранения и транспортировки грузов.

Задачей коммерческого права является разработка правовых средств применения логистической системы управления товародвижением.

Маркетинг, определяемый как деятельность, направленная на формирование спроса на товары, позволяет стимулировать сбыт товаров. С этой точки зрения маркетинг представляет собой одну из составных частей логистики. Коммерческая деятельность обязательно включает в себя и маркетинговые исследования рынка.

Менеджмент в качестве управленческой деятельности по эффективному достижению поставленных целей организации основывается на требованиях законодательства. В свою очередь, организация производства и внутрифирменной системы снабжения и сбыта, планирование поставок являются составной частью всего управленческого процесса в организации.

С.С. Алексеев пришел к выводу о наличии первичных приемов регулирования - методов субординации и координации, каждый из которых при применении в отдельных отраслях является сложным многогранным явлением и тесно связан с предметом правового регулирования. Данной точке зрения соответствует и высказанное в литературе мнение о существовании единого метода регулирования, включающего в себя запрет, дозволение и предписание, используемые в отдельных отраслях права в различных объемах.

Рыночные условия хозяйствования влекут необходимость различных способов воздействия на общественные отношения в целях недопущения при возможности конфликта интересов и обеспечения баланса частноправовых и публичных интересов.

Воздействие правового регулирования на коммерческие отношения осуществляется различными методами регулирования: автономных решений, предписаний, рекомендаций. Основным методом коммерческого права, регулирующим отношения юридически равноправных участников оптового оборота, следует признать метод автономных решений.

Различные методы воздействия не противопоставляются друг другу, а в некоторых случаях даже сочетаются, поскольку во многих отношениях тесно переплетаются частные и публичные элементы, что характерно, к примеру, для государственных и муниципальных закупок товаров. В литературе отмечается, что "из ряда отраслей, которые вроде бы без особых сомнений причисляются к частному праву (предпринимательское, коммерческое и др.), буквально "выпирают", демонстративно и массивно, публичные начала".

Субъекты коммерческой деятельности свободны в решении вопроса о выборе вида заключаемого договора , его содержании. В то же время в законодательстве содержатся и императивные нормы об условиях договора, их изменения и расторжения, и ряд других, которые стороны обязаны выполнять.

Участники торговой деятельности должны соблюдать и требования законодательства к безопасности товаров, налогового законодательства к налогообложению торговых операций и др.

Применение метода предписаний превалирует при определении правового режима ограниченно оборотоспособных товаров, установлении антимонопольных требований к организации и осуществлению торговой деятельности.

С развитием различных видов рыночных отношений наблюдается тенденция к передаче государством части своих полномочий по регулированию деятельности отдельных субъектов общественным объединениям предпринимателей. Образованные в торговом сообществе различные общественные объединения начинают оказывать заметное влияние на коммерческую деятельность и способны решать задачи по организации и контролю за деятельностью участников товарного обращения.

Так, в Законе о госрегулировании торговли установлены формы участия некоммерческих организаций поставщиков и торговцев в формировании и реализации государственной политики в области торговли.

Так, некоммерческие организации вправе:

• принимать участие в разработке проектов нормативных правовых актов Российской Федерации в области торговой деятельности, региональных и муниципальных программ развития торговли;
• участвовать в анализе показателей развития торговли на территориях субъектов РФ и муниципальных образований , в оценке эффективности применения мер по ее поддержке, в подготовке прогноза развития торговли на территориях субъектов РФ, муниципальных образований;
• в распространении российского и иностранного опыта в области торговли;
• предоставлять необходимую информацию для формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности;
• разрабатывать для органов государственной власти и органов местного самоуправления предложения о совершенствовании торговой деятельности и др.

Принципы коммерческого права

В Гражданском кодексе РФ закреплено право гражданина и юридического лица на обращение в суд с требованием о признании ненормативных актов государственного органа или органа местного самоуправления , а в случаях, предусмотренных законом, также нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих гражданские права и охраняемые законом интересы, недействительными (ст. 13).

С появлением помимо торговли иных видов предпринимательской деятельности торговые кодексы стали постепенно распространять свое действие и на другие виды предпринимательских правоотношений . Но традиционно сложившееся наименование "торговое право" сохранилось как дань историческим традициям.

Следует отметить, что такого же решения придерживаются и в странах, принявших современные торговые кодексы. Так, в Торговом кодексе Чехии 1991 г. предусмотрено, что он регулирует правовое положение предпринимателей , обязательственные и некоторые другие правоотношения, связанные с предпринимательством. Приоритет в регулировании предпринимательских правоотношений отдается Торговому кодексу. При отсутствии специальных норм применяются правила Гражданского кодекса, и только после этого применяются, если имеются, торговые обычаи. При отсутствии торговых обычаев правовое регулирование отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, осуществляется на основании принципов, на которых "зиждется Торговый кодекс".

Современный период капиталистических отношений, который можно обозначить как постиндустриальный с постепенным переходом к информационному обществу, существенно отличается от эпохи ломки феодальных порядков и становления капитализма.

Научно-технический прогресс вызвал такие коренные преобразования в экономической сфере, как резкий рост производства, обострение конкуренции , приведшие к кризисам перепроизводства. Эти факторы, в свою очередь, в 60-е гг. XX в. привели к "торговой революции". Производство стало ориентироваться на запросы потребителей, применялись новые методы и формы организации продаж товаров. Рыночные связи значительно усложнились. Если раньше на рынке встречались непосредственно товаропроизводители и потребители, то в современный период между ними действуют многочисленные торговые и посреднические организации. Резко возросла роль посредников в продвижении товаров на рынке, сформировались специализированные виды посреднической деятельности. Под влиянием научно-технического прогресса, информатизации происходит стимулирование спроса на все новые и новые товары. В свою очередь, диктат потребителя обеспечивает необходимость постоянного повышения качества производимых товаров.

В XXI веке возрастающее влияние на характер экономических отношений в мире оказывает процесс глобализации, все в большей степени проявляются тенденции образования мирового экономического пространства, усиливается значение транснациональных компаний. Данные факторы не могут не влиять на коммерческое право. Одной из основных черт торгового права является интернационализация, т.е. усиление влияния внешних факторов на развитие национальных правовых систем. Интернационализация проявляется в усилении влияния международного публичного права на торговое право отдельных стран, в сближении не только нормативного регулирования, но и , понятийного аппарата, унификации торгового права. Широкое внедрение информационных технологий, электронной торговли также способствует унификации торгового законодательства. Процесс унификации происходит как в рамках всего международного сообщества, так и в региональных рамках (например, стран, входящих в Таможенный союз, СНГ, ЕС и др.).

Торговое право в дореволюционной России

Славянские племена издавна занимались торговлей. Длительное время они занимались натуральным обменом товаров. Регулировались данные отношения, как и весь уклад жизни, родоплеменными обычаями, законами предков. Постепенно с развитием товарно-денежных отношений стали заключаться договоры купли-продажи . Из дошедших до нас литературных источников и археологических раскопок известно, что в качестве денег использовались главным образом арабские монеты - дирхемы, а также монеты других стран. Киевская Русь имела торговые связи между древнерусскими городами, где формировались местные рынки . Торговля являлась одной из основ хозяйственной жизни славян, доказательством чего может служить первый русский свод законов Русская

Правда, в котором были определены такие понятия, как краткосрочный и долгосрочный займы, торговая комиссия и др. В XIII - XIV вв. на Руси получили распространение торговые товарищества ("складничества").

В ремесленном производстве продолжалось упрощение технологии производства, что способствовало удешевлению изделий, предназначенных для продажи.

Развитие международной торговли привело к необходимости упорядочения внешнеторговых операций. Уже в X в. заключались международные договоры с Византией и другими государствами .

Большое значение в качестве источников регулирования торговых отношений придавалось торговым обычаям. Обычаями признавались такие правила, которые независимо от верховной власти, приобрели в сознании общества обязательное значение и общеизвестность. Обычное право имело силу юридических норм. Считалось, что в качестве источника права "обычай живет в сознании народа как закон". Условиями действительности обычая в качестве источника права признавались необходимость многократного его применения, непротиворечивость этическим нормам и нравственности, общеизвестность. Судебная практика в дореволюционной России рассматривалась в качестве важного источника изучения торгового права, но не признавалась источником права.

Становлению науки торгового права способствовало принятие помимо специального материального торгового законодательства и Устава судопроизводства торгового, и создание коммерческих судов .

Коммерческие суды были созданы почти во всех губерниях. Они рассматривали споры между участниками торговых товариществ, споры, связанные с торговым оборотом.

Отмечая, что, хотя целью покупки предприятия является не перепродажа, а использование в дальнейшей деятельности, вместе с тем тесная связь этой сделки с торговой сделкой делают необходимым включение ее в круг торговых сделок. Однако при разрешении споров сделки с недвижимым имуществом не рассматривались в качестве торговых сделок.

Для отнесения тех или иных сделок к торговым в то время в зарубежной доктрине использовались два критерия: объективный и субъективный.

Объективно-торговыми считались сделки, которым закон придает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единично, лицами, не занимающимися торговлей. Согласно субъективному критерию, торговыми признавались сделки, которым закон придает торговый характер, если они совершаются лицами, занимающимися торговлей как промыслом.

Выделение торговых сделок среди прочих имело значение для определения подведомственности рассмотрения споров и для налогообложения.

Изучив соответствующие нормативные акты, Г.Ф. Шершеневич сделал вывод о том, что действие норм торгового права должно распространяться на сделки, совершаемые в виде промысла. Такого же мнения придерживались и иные ученые.

Таким образом, торговыми считались сделки, относящиеся к торговому промыслу купца.

Промыслом же считался постоянный вид деятельности, направленный на получение дохода .

Купцом (торговым деятелем) признавалось то лицо, которое занималось производством торговых сделок в виде промысла от своего имени. П.П. Цитович предпочитал употреблять термин "торговец", так как термин "купец", по его мнению, слишком отвердел в своем сословном значении.

От купца как самостоятельного субъекта торговых отношений отличались лица, действовавшие в интересах купца (представители, маклеры, агенты и др.).

Торговый промысел осуществлялся в одиночку или лицами, объединившимися между собой в тот или иной "образ" товарищества. Разграничивалась гражданская и торговая дееспособность .

В 1722 году были основаны купеческие гильдии. Впоследствии за купцами первой и второй гильдии закреплялись многие дополнительные права, они освобождались от телесных наказаний , могли владеть крупными промышленными и торговыми предприятиями.

Торговлей запрещалось заниматься некоторым категориям лиц, например монашествующим.

Лицам военного сословия разрешалось осуществлять торговый промысел, кроме торговли крепкими напитками, и только через поверенного, управляющего или приказчика.

Наукой торгового права разрабатывались основные институты торгового права. Понятие торгового предприятия не отождествлялось с личностью предпринимателя , а рассматривалось в качестве объекта правоотношений . Торговое предприятие понималось в качестве совокупности имущественных и личных средств, соединенных для достижения торгово-хозяйственной цели по определенному плану.

Торговое предприятие как имущественный комплекс отделялось от иного имущества предпринимателя.

Активно разрабатывались такие институты, как торговая фирма, торговая регистрация, торговые товарищества.

В законодательстве содержались значительные по объему требования, предъявляемые к осуществлению торговой деятельности.

Г.Ф. Шершеневичем разграничивалось международное торговое право и частное торговое право.

Международное торговое право регулировало, по его мнению, такие виды правоотношений , как отношения по торговле между государствами, отношения каждого государства к подданным другого государства, а также взаимные отношения подданных разных государств как частных лиц.

Международное торговое право отличалось, по мнению Г.Ф. Шершеневича, смешанным характером - отчасти публичным, отчасти частным.

Частное торговое право регулировало торговые отношения внутри государства. Оно рассматривалось Г.Ф. Шершеневичем как специальная часть гражданского права . Обосновывая общность торгового и гражданского права, Г.Ф. Шершеневич указывал на то, что отношения между частными лицами, возникающие из торгового оборота, являются вместе с тем составной частью гражданского оборота, торговые отношения регулируются общегражданским правом так же, как и гражданские отношения. Несмотря на отрицание самостоятельности торгового права как отрасли права ,

Г.Ф. Шершеневич тем не менее признавал торговое право в качестве самостоятельной учебной дисциплины, "поскольку это вызывается выдающимся общественным интересом к этой области отношений, сложностью последних, которая порождает практические затруднения".

Отмечались Г.Ф. Шершеневичем и специальные понятия, и институты торгового права. Он писал, что место нахождения торгового заведения не всегда совпадает с местом жительства торговца; торговец имеет торговое имя (фирму), не всегда одинаковое с его гражданским именем; имеет обязанности, неизвестные гражданскому праву, имеет особую подсудность; имеет дело с "вещами", с которыми не имеет дело гражданское право (например, биржевые и товарные бумаги). Вследствие данных различий

Г.Ф. Шершеневич хотя и рассматривал торговое право как обособленную часть гражданского права, но отмечал стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении.

Специфичность предмета торгового права отмечали и другие ученые. Так, Ю.С. Гамбаров писал, что торговое право, отличаемое от гражданского права не по субъективному признаку, как это было прежде, не как право купцов, а по объективному критерию, как право, регулирующее исключительно торговые действия, - такое право не только продолжает свое самостоятельное существование, но и не перестает развиваться и противополагаться особенностями своего объекта гражданскому праву , несмотря на то что оно стоит к нему в отношении части к своему целому. Самостоятельное развитие торгового права, как отмечал Ю.С. Гамбаров, происходит потому, что торговля особенно нуждается в специальных нормах и учреждениях, способствующих быстроте заключения сделок, легкости их доказательства и, возможно, широкому развитию кредита .

Однако существовали и иные мнения о природе торгового права. В качестве самостоятельной отрасли права его рассматривали профессоры П.П. Цитович и А.И. Каминка. Они отмечали отличительные признаки и специфичность институтов торгового права (торговый промысел, торговец, право на фирму, торговая дееспособность, торговое представительство и др.). Такие свойства торгового оборота, как быстрота, определенность, космополитизм, стремление к наживе, обусловливали необходимость, по мнению ученых, сохранения дуализма частного права, разграничения сферы применения торгового и общегражданского права.

Торговое право, писал А.И. Каминка, часто является пионером новых идей, оно "...постоянно увеличивается новыми нормами, соответствующими вновь возникающим отношениям в области торгового оборота".

В дальнейшем изучение торговой и иных видов деятельности привело к осознанию учеными предпринимательского характера не только торговой, но и иных видов деятельности, к выделению из гражданских - более общих по отношению к торговым - предпринимательских отношений, к выделению из гражданского предпринимательского права . Предпринимательская деятельность , писал А.И. Каминка, начинается тогда, когда лицо самостоятельно организует собственное предприятие - производственное или торговое - на будущий спрос, стимулируемый возможностью обогащения (получения прибыли). В качестве признаков предпринимательства ученый выделял инициативность, самостоятельность, организованность и спекулятивность.

Разработанные русскими учеными основные понятия и институты торгового права имеют научно-теоретическое значение для формирования концепции современного коммерческого (торгового) права России.

После революции 1917 г. и провозглашения нэпа дискуссия о соотношении гражданского и торгового права продолжилась. Для признания самостоятельности торгового права использовались уже применявшиеся ранее аргументы о специфике торговых отношений, о космополитизме торгового законодательства. Но с переходом к новым социалистическим общественным отношениям приводились и новые обоснования необходимости создания особых норм торгового права , отчасти носящих публичный характер, в отличие от норм гражданского права в связи с использованием Советским государством механизма торговли.

В 1923 году Комиссией по внутренней торговле при Совете труда и обороны РСФСР был внесен в законодательные органы проект Торгового свода, включающий шесть разделов (о торговой деятельности и торговых предприятиях ; торговые сделки ; исключительные промышленные права; о несостоятельности; акционерные общества с участием государственного капитала и товариществ с ограниченной ответственностью; о биржах и ярмарках). Развернулась научная дискуссия о целесообразности его принятия.

Проект Торгового свода разрабатывался учеными, которые обосновывали необходимость выделения советского торгового права в качестве самостоятельной отрасли, развивающейся параллельно гражданскому праву, или в качестве самостоятельной части гражданского права. За его принятие выступали, в частности, В. Гордон, Д. Иваницкий, С. Драбкин.

Поскольку проект Торгового свода основывался на многоукладности экономики периода нэпа, после отказа от новой экономической политики работы над проектом Торгового свода были прекращены.

Появление различных идей, поиск новых конструкций формирования советской правовой системы были явлением вполне закономерным. В это же время основные споры велись вокруг высказанной П.И. Стучкой концепции "двухсекторного" права. Научный поиск правовых форм, адекватных социалистической плановой системе, осуществлялся в основном не путем выдвижения предложений об обособлении правовых норм в соответствии с отраслями народного хозяйства, а путем реформирования гражданского права, не приспособленного регулировать нарождающиеся социалистические правоотношения . В соответствии с "двухсекторной" теорией хозяйственные социалистические отношения должны регулироваться хозяйственным правом, а частнокапиталистические отношения - гражданским правом.

В 70 - 80-е гг. XX в. отношения в сфере торгового оборота исследовались, в частности, профессором В.А. Язевым. Он полагал, что советское торговое право регулирует комплекс различных по своей правовой природе правовых отношений, связанных с торговой деятельностью, и является комплексной отраслью права , состоящей из норм профилирующих отраслей права: государственного, административного, гражданского, трудового, уголовного. Преемственность такой позиции наблюдается и в современной литературе по коммерческому праву . В.А. Язев считал необходимым принятие закона о внутренней торговле. Однако данная идея не была воспринята законодателем.

В литературе в тот период преобладала точка зрения о правовом регулировании хозяйственных связей торговли и промышленности по поставкам товаров различными отраслями права: планово-организационных отношений - административным правом , а договорных отношений по поставкам товаров - гражданским правом.

В результате проведенной в конце 80-х гг. XX в. хозяйственной реформы был осуществлен переход к обеспечению продукцией производственно-технического назначения и товаров народного потребления посредством оптовой торговли через базы, склады и магазины снабженческо-сбытовых организаций. Однако переход к оптовой торговле не означал отказа от плановой организации доведения продукции от изготовителей к оптовым потребителям, менялись лишь формы и методы организации хозяйственных связей.

Возрождение идеи коммерческого (торгового) права обусловлено прежде всего особенностями торговли, торгового оборота. В рыночной экономике с развитием частного предпринимательства торговля является наиболее динамично развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Вследствие этого наиболее активно инвестиции вкладываются в данный вид деятельности. Торговля затрагивает интересы многих лиц, имеет большую социальную значимость.

При переходе к рыночной экономике первоначальное накопление капитала и ускоренное создание слоя собственников происходило путем приватизации прежде всего предприятий торговли.

В Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 г., утвержденной Постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. N 2980-1, объектами и предприятиями, подлежащими обязательной приватизации в 1992 г., являлись предприятия оптовой и розничной торговли, общественного питания и бытового обслуживания.

После отказа от централизованного планового распределения материальных ресурсов производителям и посредникам приходится решать различные сложные задачи по поиску новых форм эффективной организации продаж товаров в условиях постоянно меняющейся конъюнктуры рынка .

Однако с точки зрения законодательного регулирования торговля оказалась незаслуженно забыта.

Наблюдался процесс неупорядоченного применения различных способов и форм продаж товаров без необходимого нормативно-правового регулирования и научного обоснования.

Необходимо отметить то, что в СССР большую роль в организации хозяйственных связей по поставкам продукции и товаров играли посреднические организации Госснаба СССР и Минторга СССР, организованные по территориальному признаку и обладавшие мощной материально-технической базой, которые осуществляли организацию хозяйственных связей между поставщиками и потребителями продукции, оказывали различные услуги предприятиям.

С распадом СССР хозяйственные связи предприятий оказались разорванными, а территориальные снабженческо-сбытовые организации ликвидированы. Предприятиям приходится самостоятельно решать комплекс вопросов по поиску партнеров и налаживанию новых коммерческих связей.

Торговое право как обособившаяся отрасль частного права сложилось в средние века, когда зарождавшиеся в недрах феодального общества капиталистические отношения потребовали особых норм и принципов.

Этому способствовал сословный характер феодального общества, в котором по-разному определялись правовое положение сословий, их взаимоотношения, привилегии и обязанности. Торговое право сложилось как сословное право купцов, поэтому первоначально называлось не торговым правом, а правом торговцев. Это право называлось торговым не потому, что регулировало торговые отношения, а потому, что его нормам подчинялись лишь лица, входящие в торговое сословие, - купцы. Однако торговое право с первых шагов включало положения, применяемые к лицам независимо от сословной принадлежности. В таких случаях применение норм торгового права зависело от характера самого правоотношения.

Родиной торгового права явились итальянские города, связанные с морской торговлей. В каждом городе купцы разделялись на корпорации, и нормы торгового права складывались внутри каждой корпорации в форме обычного права. Постепенно корпорации расширяли свои коммерческие связи, что вызывало процесс сближения их правил и обусловило постепенное формирование торгового права в целом на город. Таким образом, уже в этот период отчетливо проявляется стремление торгового права к единообразию и к преодолению местных различий. По мере развития торговых связей между городами, необходимость единообразия начинает выходить за пределы одного города. Прежде всего это касалось обычаев, относящихся к морской торговле, поскольку именно торговля морем в Италии в тот период была практически единственным видом торговли между удаленными городами. В итальянских городах была осуществлена и первая попытка записи торговых обычаев и судебных решений.

Летописи Древней Руси свидетельствуют об уважительном отношении к купцам. Статьи «Русской правды», составление которой начал Ярослав Мудрый, содержали распространение торговли в кредит, защиту прав куп- цов-кредиторов, обязательства по возврату долгу. Внимание к купцам объяснялось частично их ролью как организаторов торговли, дипломатов и лазутчиков. В XI- XII веках торговые люди выделяются в привилегированный класс, объединяются в купеческие общества. Например, устав торговой Ивановской общины (XII век) крупных торговцев воском содержал монопольное право взвешивать и мерить некоторые товары, получая за это пошлину. В 1653 г. в России был введен первый Торговый устав. Был запрещен ввоз некоторых товаров, рекомендовалась торговля «складом» (компаниями), заведование делами торговых людей передавалось в Приказ большого прихода, укреплялась ямская служба, налаживалась почтовая связь.

В допетровской Руси не было условий для различия элементов торгового и гражданского права. Торговые отношения не были развиты, не было торгового сословия, которое могло бы выработать нормы для регулирования отношений. Некоторые нормы, созданные торговой практикой, попали в Уложение 1649 г., но они имели общий характер и применялись ко всем сословиям. Петр Великий стремился организовать самостоятельный торговый класс. Законодательная политика, входившая в реформы XVIII века, преграждала путь к возникновению и развитию торговых обычаев, игравших значительную роль в истории торгового права Западной Европы. Проект торгово- го уложения был выработан в 1814 г. Он отличался неполнотой и представлял собой подобие французского закона. В издании 1887 г. торговый устав был подвергнут тщательной переработке. Из него были выделены в самостоятельные уставы постановление о векселях, правила судопроизводства торговли, постановления о консульствах. Устав перестал быть сословно-купеческим законом. Редакция торгового устава 1896 г. содержала три книги. В первой книге два раздела, содержащих правила о найме приказчиков, торговых поручениях, торговых товариществах. Вторая книга устава содержит русское морское право. Третья - содержит законы о биржах, ярмарках, купеческих и маклерских книгах, торговых мерах и весах, о товарных складах. В общегражданском своде законов имелись законы об обязательствах, об открытии и принятии наследства. В уставе о промышленности имелись законы о привилегиях на открытия и изобретения, положение о государственном промысловом налоге.

Становление торгового права в городах, расположенных на побережье Балтийского моря, в особенности в городах Ганзейского союза, происходило через запись обычаев и составление сборников, в первую очередь связанных с морской торговлей за пределами отдельного города. В частности, следует упомянуть «Сборник морского права Ганзы», имевший силу закона для союзных городов.

Первые попытки урегулировать торговые отношения в законодательном порядке были предприняты во Франции во второй половине XVII века. Это произошло в стране с абсолютистской королевской властью, которая всячески поддерживала развитие торговли и ремесел. В основу законодательного кодекса положили торговые обычаи, которые к этому времени уже были в достаточной мере определены и охватывали различные сферы торговой деятельности. Было издано два «ордонанса» - «Ордонанс о сухопутной торговле» 1673 г. и «Ордонанс о морской торговле* 1681 г. В историю права они вошли как ордонансы Кольбера - министра Людовика XIV. Их значение заключается в том, что впервые в истории было введено единое торговое право на территории всего государства. По своему содержанию французские ордонансы представляли сложившиеся в торговых делах обычаи, которые в полной мере сохранили свой сословный характер, и их действию подчинялось только купеческое сословие.

Издав эти акты, государственная власть санкционировала появление особого торгового права. Очень су- щес венным представляется то обстоятельство, что эти ордонансы составили основу содержания «Торгового кодекса Франции 1808 г.*, действующего до настоящего времени. Кроме того, названные ордонансы оказали влияние на развитие торгового права и в других странах, вплоть до того, что их предписаниям следовало иностранное судопроизводство.

Французская буржуазная революция ликвидировала разделение общества на сословия. Тем не менее и после революции во Франции сохранялось двойное регулирование в сфере частноправовых отношений. Одновременно действовали Гражданский кодекс 1804 г. и Торговый кодекс 1808 г. Дуалистическая система частного права была сохранена и в Германии, где унификация торгового права произошла раньше гражданского (в 1869 г., до объединения германских княжеств).

При существовании параллельно двух кодексов нормы торгового права, включая торговые обычаи, рассматривались как специальные по отношению к нормам гражданского права. Таким образом, торговое право сохраняло свое обособленное существование, превратившись из сословного в право регулирующее торговлю. В сохранении дуалистического регулирования частноправовых отношений сыграли роль и сложившиеся традиции. В торговом праве, несмотря на его тесную связь с гражданским, были выработаны свои нормы и принципы, в определенной мере противоречащие принципам гражданского права.

Необходимо принимать во внимание ряд исходных принципов, на которых базируются положения торгового права и которые в ряде случаев отличаются от гражданского права.

Гражданское право, начиная с римского, всегда отличалось формализмом. Торговое право всегда стремилось освободиться от формы, что и нашло отражение в его нормах. Повседневное, постоянное совершенствование торговых сделок, требование быстроты и беспрепятственности их совершения были несовместимы с каким бы то ни было формализмом.

В торговом праве, в противоположность гражданскому, действует презумпция возмездности совершаемых сделок. Торговому праву чужда идея ограничения размера процента, взимаемого за кредит, отсутствует по нятие ростовщических процентов. Когда речь идет об ответственности торговца, к нему применяется иная мера заботливости, соотве ствующая обычной мере заботливости предпринимателя.

В сфере, регулируемой торговым правом, чаще применяется повышенная ответственность. Торговому праву в гораздо большей степени, чем гражданскому, присущ международный характер, стремление к установлению единообразных норм в разных странах. И наконец, торговое право в большей степени подвержено изменениям, поскольку оно должно приспосабливаться к быстро изменяющимся потребностям путем создания новых норм и институтов. Таким образом, нормы, содержащиеся в торговых кодексах, - это предписания специфического характера, относящиеся к ситуациям, которые не могут возникать за пределами торгового оборота (например, нормы о торговой регистрации, о торговом предприятии, о счетоводстве и другие).

Несколько иначе складывалась история формирования ныне действующих норм частного права в Англии. Бурное развитие экономических отношений в Англии и особый характер английской буржуазной революции, которая носила характер компромисса между крупными землевладельцами-феодалами и буржуазией, предопределили и специфический характер развития английского права. Применительно к торговому праву этот компромисс выразился в том, что обычные суды постепенно начали применять торговые обычаи в своей деятельности, учитывали их при вынесении решений. Признание и применение торговых обычаев судами общего права оказало влияние на само содержание норм английского материального права. Основополагающий принцип буржуазного права - свобода договора - был создан в Англии именно в практике торговых судов.

В Англии нет и не было ни гражданского, ни торгового кодексов. Однако со второй половины XIX века в Англии все большую роль в регулировании экономических отношений начинает играть закон. В законах учитывались нормы торгового права, которые применялись независимо от того, были торговцы участниками соответствующих отношений или нет. Примерами таких законодательных актов стали закон о векселях 1882 г., закон о продаже товаров 1893 г. и др.

Соединенные Штаты Америки заимствовали английское общее право со всеми элементами торгового права. Правда, в отличие от Англии, в США в настоящее время существует Единообразный торговый кодекс.

По мере развития экономических отношений увеличивается сфера отношений, регулируемых торговым правом. Первоначально оно охватывало только сферу обращения, относящуюся к движимому имуществу, и не захватывало сферу производства. С развитием экономики сфера действия торгового права расширяется. Его нормами регулируются отношения, связанные с обрабаты вающей промышленностью, сферой услуг, издательским делом, деятельностью зрелищных предприятий, опера циями с недвижимостью, и многое другое. Оно охваты вает все то, что можно назвать предпринимательской деятельностью. Но поскольку отношения, складывающиеся в этих сферах, играют основную роль в экономическом обороте, то тем самым принципы и предписания торгового права приобретают все большее значение и больший удельный вес по сравнению с принципами гражданского права. Роль торгового права постоянно возрастает, и оно оттесняет гражданское право. Это приводит к тому, что многие исходные принципы и институты торгового права теряют свой специальный характер и становятся общими принципами гражданского права, что в первую очередь проявляется в нормах обязательственного права. Некоторые специфические институты торгового права, имевшие весьма ограниченное применение, например о несостоятельности, в большинстве стран применяются ко всем лицам, а не только к коммерсантам. Происходит процесс, который получил на звание «коммерциализация* гражданского права. При таких обстоятельствах граница между гражданским и торговым правом становится весьма условной и подвижной, четкие критерии разграничения стираются. В этих условиях ставится под сомнение необходимость существования наряду с гражданским самостоятельных торговых кодексов.

С начала нынешнего столетия наблюдается определенная тенденция к отказу от дуалистического регулирования. Первой по этому пути пошла Швейцария, которая в 1911 г., включив нормы торгового права в обязательственный закон, объединила торговое право с гражданским. По этому же пути пошла Италия, издав в 1942 г. единый гражданский кодекс. Такое объединение не оз начало исчезновения специальных норм торгового права (например, право на фирму, торговое представительство, торговая регистрация и др.)- Специальные нормы торгового права существовали и существуют в Англии и США. Значение швейцарской и итальянской кодификаций состоит не в механическом объединении норм гражданского и торгового права, а в том, что были объединены принципы гражданского и торгового права. Многое из того, что до этого времени принадлежало исключительно торговому праву, приобрело общий характер. На сегодняшний день единственным четким критерием, по которому та или иная страна может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой частного права, является наличие двух отдельных кодификаций - гражданской и торговой.

Японская система регулирования ВЭД опирается на трехуровневую пирамиду законов. Верхний уровень занимает закон о валютном обмене и внешней торговле, определяющий концепцию государственного регулирования и имеющий рамочный характер. В этом законе содержится принцип свободной и многосторонней торговли, фигурирующий в основных международных договоренностях о либерализации международной торговли. Введение, например, лицензирования трансакций допускается лишь при чрезвычайных обстоятельствах. Второй уровень законов регулирует отдельные области внешнеэкономической деятельности: экспортно-импортные операции, таможенно-тарифную совокупность, экспортную инспекцию, страхование внешней торговли, меры по развитию импорта и расширению прямых иностранных инвестиций, стандарты и технические требования, патенты и авторские права. Третий уровень регулирования составляют нормативные акты, постановления правительства, распоряжения министерств.

Государство провозгласило развитие нового мирового экономического порядка: глобализация деловой активности, размывание экономических границ, формирование новых норм движения капитала и зарубежных инвестиций, защита прав интеллектуальной собственности, гармонизация стандартов. Развитию ВЭД способствует крупнейшая в мире система государственного страхования торговли и инвестиций. Государство выступает также организатором системы обслуживания и информационного обеспечения внешнеэкономических связей и финансирует эту деятельность из бюджета. В 1958 г. была создана организация содействия развитию внешней торговли (Джетро). Она является некоммерческой и полностью финансируется правительством Японии. Джетро занимается изучением мировых рынков, сбором и анализом маркетинговой информации, организацией выставок японских товаров за рубежом, рекламой и издательской деятельностью. Представительства Джетро работают в 56 странах, кроме того имеется 33 отделения и 31 информационный центр в Японии и 28 подобных центров за рубежом.

Государственное регулирование обеспечивается административным воздействием, координацией деятельности и консультированием предпринимателей. Среди административных органов ведущим является министерство внешней торговли и промышленности. Оно разрабатывает и координирует промышленную и внешнеторговую политику, обеспечивает развитие торговых отношений с зарубежными странами, содействует производству экспортных товаров, устанавливает квоты на импорт, определяет правила торговли. Межведомственными координационными структурами являются Торговый совет, Совещание министров по экономическим вопросам, Совместный штаб правительства и правящей партии по проведению структурных реформ. На всех уровнях управления в Японии функционируют консультационные подразделения. Они включают штатный персонал, представителей общественности, деловых и академических кругов.