Выемка (изъятие процессуальных документов) – это действие следственного органа, при котором без процедуры обыска, в добровольном или принудительном порядке подлежат изъятию документация и предметы, имеющие значение в расследуемом уголовном деле, из определённого помещения, квартиры, учреждения, у граждан..
Все действия происходят по утверждённому предписанию судовой инстанции. Истребование документации, содержащей державную тайну, происходит в согласованности с санкцией прокурора.
Производится реквизиция из помещений, квартир, организаций на основании доказательств и с указанием конкретного месторасположения нужных объектов в данных местах, которые подлежат к взятию, если они важны для уголовного расследования.
Выемка УПК РФ проводится по установленному на то порядку статьёй 182 действующего процессуального кодекса.
Выемке подлежат:
- Документация, предметы, материалы, содержащие державную, любую другую секретность, охраняемые федеральным законодательством.
- Информационные бумаги, вклады, счета гражданских субъектов в финансовых компаниях, кредитных учреждениях.
- Вещи, которые были заложены и хранятся в ломбарде.
Извлечение происходит по судовому решению, принятому согласно с установленным порядкомстатьи 165 действующего кодекса. Перед взятием вещей из ломбарда за 72 часа уведомляется заёмщик и поклажедатель.
Когда происходит изъятие электронных носителей информации, тов этом процессе обязательно должен участвовать профессионал, который хорошо разбирается в этой отрасли. Если в ходе следственного действия будут допущены нарушения, то владельцем изъятых предметовможетбыть поданозаявление с просьбой признать данное мероприятие незаконным.
Лицо, у которого проводится изъятие, имеет право произвести копирование той информации, которая изымается. Копировальные действия производятся участвующим в извлечении профессионалом и понятыми. Проводяизъятие, запрещено копировать информацию, когда это препятствует ведению расследования преступления или влечёт её утерю и изменение. Законным владельцам выдают копии информационных носителей.
В протокол вносится отметка о копировании и передаче копий законным владельцам.
Начиная изъятие, следователь сразу предлагает выдать документацию, предметы, добровольно. Если подозреваемым будет заявлено, что никаких запрещённых предметов нет, то мероприятие проводится в принудительном порядке.
Следователем тут же выписывается постановление о начале производства обыске в согласии с УПК.
Выемка - это правомерное действие следствия, заключающееся в изъятии вещественных доказательств, объектов, документации, имущественных ценностей, которые находятся у определённого гражданского или юридического субъекта, и представляющие огромную значимость для исследования совершённого деяния. Действия следователя касающиеся изъятия, проводитсятолько по судебному постановлению, кроме неотложных случаев.
В постановлении должно быть указано:
- основание для истребования;
- перечень объектов, ценностей, документации;
- гражданское, юридическое лицо, у которых будет производиться выемка;
- место, где будет проходить процесс.
Главным сравнительным отличием в производстве изъятия от обыска является знание следствияо точном месте нахождения, наименовании, свойстве, подлежащих выемке объектов.
Предъявив судебное решение,следователь или дознаватель имеют право проводить:
- Истребование предметов из жилого помещения.
- Изъятие послания с почты,телеграфа.
- Изъятие сведений из электронной почты.
- Изъятие информации впейджинговых компаниях.
Изъятие документальных сведений, относящихся к секретности государства, согласовывается с руководством соответствующей организации, отвечающей за их сохранность.
Тайны бывают:
- военная;
- внешнеполитическая;
- экономическая;
- разведывательная;
- контрразведывательная;
- оперативно-розыскная.
Существует информация, которая охраняется федеральным законодательством. В случае её разглашения Россияставит под угрозу свою безопасность, чем наносится ущерб государству.
Федеральным законодательством предусмотрено, что без оснований запрещено открывать доступ к следующим сферам:
- К частной жизни.
- К адвокатской деятельности.
- Банковским и врачебным тайнам.
Пленум Высшего Суда даёт определение врачебной тайне. При рассекречивании врачебной тайны берётся во внимание психическое состояние и психологический настрой виновного лица.
Под запретом государства также находятся:
- секретыпрофессионального производства;
- архивныетайны;
- информация, связанная с голосованием, выборами, проведением референдума;
- ключи электронных цифровых подписей;
- церковныеисповеди;
- волязавещателей;
- секретная журналистская, редакционная, кредитная информация;
- секреты транспортной безопасности, персональные данным граждан;
- сведения о предварительномследствии, державной защите свидетелей;
- информация о совершении нотариальных действий;
- секреты, обсуждаемые в совещательной комнаты и связанные с проверкой налоговиков;
- тайна страхования;
- тайна усыновления;
- тайна членства в политической партии;
- сведения о проверке аудита.
Наше законодательство содержит до семидесяти тайн. Если человек получил доступ к секретным данным, он не должен распространяться о них. Профессиональные секреты по постановлению суда предоставляются третьему лицу согласно Федеральному Законодательству.
Когда законодательствомпредусматривается свободныйдоступ следственных органов к информации, обладающей конфиденциальностью без соответствующего разрешения, то производить выемку необязательно.
Когда происходит процесс истребования банковских документов, касающихся юридического лица, а в этих документах содержится один из перечисленных секретов, охраняемых федеральным законодательством, то изъятие должно происходить по решению суда.
В ст. 183 УПК РФ указывается, что действия следователя должны проходить в рамках, установленных законом.
Перед началом выемки он предъявляет постановление субъектам, это могут быть:
- Гражданские лица.
- Руководители организации, предприятия, учреждения.
Субъектам предлагается в добровольном порядке предоставить следствию интересующие его предметы, документы, информацию о месте пребывания правонарушителя. В ином случае истребование проводится в принудительном порядке.
Также может стать вопрос о производстве обыска, тогда следователем выносится об этом постановление, после чего начинается поиск необходимых объектов.
Производя принудительную выемку нужных предметов из жилых, производственных помещений, следователь имеет право открыть:
- запертые шкафы;
- сейфы, комнаты;
- подсобные помещения.
Но при этом следователем не должно быть совершено насилие в отношении подозреваемого лица или высказана угроза.
У следователя есть право на запрет общения, входа и выхода лиц, находящихся в помещении во время выемки.
Если происходит истребование электронных носителей информации, то присутствуют соответствующий специалист по данным технологиям и понятые.
Проведение у лица выемки нужной документации и предметов без предъявления постановления возможно в таких случаях:
- Если происходит физический захват подозреваемого и достаточно оснований для предположения, что у задержанного на данный момент имеется с собой оружие, предметы, несущие окружающим угрозу, или он пытался уничтожить изобличающие доказательства, касающиеся его, иных лиц.
- Когда задерживается подозреваемый.
- Если подозреваемый, обвиняемый заключается под стражу.
- При проведении принудительной выемки в помещении находящийся в ней субъект пытается скрывать у себя документацию или объекты, которые имеют знаковую роль в установлении истины в расследуемом деле.
Основной формой фиксации итогов изымающих действий является протокол. Его составляют соответственно установленному порядку.
В нём фиксируются:
- дата и время;
- место проведения выемки;
- должностные полномочия следователя;
- лицо, у которого проводится выемка;
- основания для данного производства;
- сведения о порядке сдачи изымаемого объекта (добровольное, принудительное);
- точное перечисление реквизиционных объектов, негативы и оригиналы фотографий, киноленты, записи допросов и видеозапись, чертежи планов схем, наличие слепков, оттисков следов, диапозитивов.
Составляется протокол в двух экземплярах, применяются технические средства, фиксирующие ход и результат его составления. Копию получает и подписывает лицо, у которого производили изъятие, также протокол подписывают понятые.
Если в протокол внесены замечания по поводу неправильных действий, допущенных при выемке, то следователю необходимо в течение 48 часов сообщить об этом прокурору, который осуществляет надзор за следственным действием.
Судебная практика по статье 183 УПК РФ
Как показывает образец судейской практики, закон не всегда суров по отношению к обвиняемым, передавшим персональные данные третьему лицу. Этим нарушители наносят моральный и материальный ущерб человеку.
Примеры из практики:
- 10 декабря 2016 г. Саратов.Молодая сотрудница известного банка С. А., работавшая в нём кредитным консультантом, передала своему знакомому сведения о клиенте.Последний оформил на потерпевшего гражданина кредитный договор в банке, где сам работал.С.А. была осуждена условно на год за разглашение данных, корыстное использование сведений, являющихся банковской тайной.
- 12 ноября 2017 г. Самара. К. Д., работая в телефонной компании оператором, на протяжении трёх месяцев занималась продажей персональных данных около 70 абонентов, в них входила детализация звонков, сведения о балансе, движениях средств на счёте, тарифные планы.За данные деяния К. Д. была осуждена на 1,5 года условно.
- 22 января 2016 г. Воронеж.Городской судовой инстанцией возбужденно уголовное дело в отношении бывшего сотрудника ГИБДД М. В. Им были переданы знакомому сведения о двадцати пяти гражданах, полученные в регуправлении МВД России. М. В. осуждён на срок 3 года с отбыванием висправительной колонии.
- 8 июня 2016 г. Орёл. 9 месяцев исправительных работ условно получила сотрудница телефонной компании, которая также продала знакомой женщинесведения о 10 абонентах.По статье 183 УПК РФ и 137УПК физическим лицам в большинстве случаев назначаются«условные» вердикты.Если утечка информации допускается компанией, то она отделывается номинальной административной ответственностью, но для этогонужны доказательства.
- 21 сентября 2017 г. Курс. Правоохранительными органами выполнялись процессуальные действия в городском отделе образования. Комплексной следственно-оперативной группой, состоящей из сотрудников полиции, прокуратуры, ФСБ, производилосьчастичное изъятие предметов, документации. Действие происходило в рамках юридического производства по подозрению руководящих лиц в растратах бюджетных средств свыше 10 миллионоврублей. Должностные лица заключали договоры на строительные работы, реконструкцию коммуникационных систем в образовательных учреждениях.
- Санкт-Петербург. 2 марта 2016 г. Рассматривалось гражданское дело по иску матери несовершеннолетнего ребёнка. Заведующий отделением больницы, в котором наблюдался малыш, намеренно и подробно сообщил журналисту телевидения сведения о ребёнке, его состоянии, факте обращения в медицинское учреждение, озвучил диагноз и прогноз болезни без согласия на то родни малыша. Вечером вышел репортаж, который возмутил родителей. Надо отметить, что врач сообщил сведения журналисту не в частной беседе, а во время записи. Эти данные являются врачебной тайной. Вынесенное решение суда удовлетворило исковое заявление родителей. Врач выплатил сумму, превышающую его месячную зарплату в 60 раз.
Запрещается использовать средства массовой информации для совершения уголовно наказуемых действий, огласки сведений, относящихся к державным и другим тайнам, охраняемых законодательством.
Юристы, которые сталкиваются на практике с данной статьёй, отмечают неоднозначность вопроса в процессе классификации деяния при определении виновности лица. Принципиальное значение имеет доказательная база.
Если у гражданина есть основания и подтверждающие факты, что юридическое лицо или сотрудник совершил противоправные действия по отношению к нему, предоставив третьему лицу личную информацию о нём, то гражданин может подать жалобу.
Образец жалобы:
- предоставляется в секретариат суда;
- поможет составить опытный юрист.
В российском законодательстве не предусматривается прямой обязанности уведомлять граждан в случаях неправомерных разглашений их данных.
Втечение десяти рабочих дней операторы должны уничтожатьданные, сохранённые на видеозаписывающих устройствах. Граждане вправе требовать компенсацию за разглашение персональных данных у виновной стороны.
Исковое заявление подаётся на компанию, которая виновна в разглашении сведений. Она несёт ответственность за своих сотрудников.
Юридическая практика знает множество примеров, когда сбор конфиденциальной информации нужен для совершения преступных действий. К примеру, правонарушители с целью хищения банкнот из специализированных аппаратов добывают информацию, считающуюся банковской тайной (номер счёта, банковская карта, код). Преступники, зная о поступлении денежных средств на банковский счёт, вымогают их у владельца.
Незаконные действия преступников посягают на социальные отношения. Получение сведений путём подкупа, похищения, угрозы карается, согласно установленному законодательству, денежным штрафом, условным сроком или исправительными работами.
18. Обыск, выемка: понятие, основания и порядок производства. Отличие выемки от обыска.
Обыск – следственное действие, посредством которого отыскивают и при необходимости изымают объекты, имеющие значения для дела. Целью обыска может быть обнаружение разыскиваемых лиц, а также трупов.
Основание – достаточно обоснованное предположение, что в каком-либо месте или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Выемка отличается от обыска тем, что для ее производства должно быть точно известно, где и у кого находятся подлежащие изъятию объекты (ч. 1 ст. 183 УПК РФ).
Перед началом обыска или выемки должностное лицо правоохранительного органа предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности. Если все это будет выдано добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых или подлежащих выемке объектов, то дальнейшие поиски могут быть прекращены, и полученные результаты заносятся в протокол обыска.
При обыске или выемке изъятию подлежат предметы и документы, исключенные из оборота. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится с санкции прокурора.
Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, должна производиться на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.
Личный обыск подозреваемого (обвиняемого) обычно производится в соответствии с ч. 1 и 3 ст. 182
УПК РФ. При задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела, личный обыск возможен и без соответствующего постановления (ч. 2 ст. 184 УПК РФ). Закон обязывает производить его только лицом одного с обыскиваемым пола.
Итоги обыска или выемки оформляются протоколом с соблюдением требований ст. 166 и 167 УПК РФ. Копия протокола обыска или выемки должна быть вручена лицу, в помещении которого был произведен обыск либо состоялась выемка, либо совершеннолетнему члену его семьи.
Соблюдение ряда дополнительных гарантий предусмотрено для случаев наложения ареста на почто-во-телеграфные отправления, их осмотра и выемки.
Поскольку такие действия связаны с ограничением важных прав граждан, охраняемых Конституцией РФ (ч. 2 ст. 23), для их производства необходимы не только постановление соответствующего компетентного органа (органа дознания, следователя или прокурора), но непременно и решение суда (ч. 2 ст. 185 УПК РФ).
Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных поч-тово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи с участием понятых из числа работников данного учреждения.
Выемка - это следственное действие, состоящее в изъятии индивидуально определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Указанные предметы и документы могут быть выданы добровольно или изъяты принудительно. Если для этого требуется принудительное обследование жилых или нежилых помещений, в которых хранятся объекты, подлежащие изъятию, должен быть произведен обыск.
Употребленное в процессуальном законе выражение “предметы и документы, имеющие значение для дела” не может толковаться узко.Объектами выемки, кроме указанных - вещественных доказательств, могут быть документы, имеющие значение для розыска скрывшегося обвиняемого (фотографии, письма и т.д.), предметы, используемые в качестве образцов для сравнительного исследования (например, образцы тканей). Изъятие предметов и документов происходит не только при выемке, но и при обыске и осмотре. Однако изъятие в этих случаях является не самостоятельным следственным действием, а составной частью (элементом) обыска или осмотра.
Процессуальным основанием для производства выемки является мотивированное постановление, выносимое следователем. Фактическим основанием служат те сведения об объектах выемки, которые содержатся в материалах дела. Вынесенное следователем постановление о производстве выемки в санкции прокурора не нуждается. Исключение составляет выемка почтово-телеграфной корреспонденции и документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной.
Обыск как самостоятельное следственное действие состоит в принудительном обследовании помещений и иных мест, а при личном обыске - тела человека и носимой им одежды (ст. 168 УПК).
Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значения для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия.
Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов.
Процессуальным основанием для производства обыска является постановление следователя. Фактическим основанием служат установленные в процессе расследования данные, позволяющие предположить, что в определенном помещении или у определенного лица находятся объекты, которые имеют существенное значение для дела. Все эти данные должны быть установлены процессуальным путем, подвергнуты проверке и отражены в материалах дела.
Постановление о производстве обыска должно быть мотивировано, т.е. содержать указание на фактические основания, обусловившие решение о его производстве. Постановление должно быть санкционировано прокурором или его заместителем. Разрешение на производство обыска, связанного с проникновением в жилище против воли проживающих в нем лиц, может быть оформлено судебным решением (ст. 25 Конституции РФ). В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сообщением прокурору в суточный срок (ч. 3 ст. 168 УПК). Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления и без санкции прокурора возможен: а) при задержании или заключении лица под стражу; б) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится выемка или обыск, скрывает при себе предметы и документы, могущие иметь значение для дела (ст. 172 УПК). При этом личный обыск должен производиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.
К числу случаев, не терпящих отлагательства, когда производство обыска возможно без санкции прокурора, относятся следующие: неотложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного преступления; производство обыска необходимо для немедленного пресечения дальнейшей преступной деятельности определенного лица; основания для производства обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий; промедление с обыском может привести к уничтожению, сокрытию, порче искомых объектов, другие подобные обстоятельства.
По общему правилу, обыск производится в дневное время, лишь в исключительных случаях допускается обыск ночью.
Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представителями, а равно в помещениях, где проживают члены дипломатических представительств и их семьи, может производиться лишь по просьбе или с согласия дипломатического представителя, которое испрашивается черед МИД РФ. При производстве обыска в указанных помещениях обязательно присутствие прокурора и представителя МИД (ст. 173 УПК).
При производстве обыска, как впрочем и выемки, обязательно присутствие понятых. Должно быть также обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск, или совершеннолетних членов его семьи. При невозможности их присутствия приглашается представитель жилищно-эксплуатационной организации либо сельской (поселковой) администрации. К участию в обыске может быть привлечен соответствующий специалист.
Вскрытие запертых помещений и хранилищ во время производства обыска допускается только в случаях, когда владелец отказывается открыть их добровольно. При этом закон обязывает следователя избегать повреждений, которые не вызываются необходимостью.
Если при выемке или обыске выявляются обстоятельства интимной жизни тех лиц, у которых данные следственные действия производятся или других лиц, следователь обязан принять меры к тому, чтобы сведения о них не оглашались.
Приступая к производству выемки, следователь обязан предъявить вынесенное им по этому поводу постановление. После этого при выемке предлагается добровольно выдать предметы и документы, подлежащие изъятию. При отказе от выполнения сделанного предложения выемка производится принудительно.
Если предложение о выдаче будет выполнено, следователь вправе не производить обыска. Однако, принимая такое решение, необходимо быть твердо уверенным в том, что нет оснований опасаться сокрытия других предметов, имеющих значение для дела. Если подобные опасения не исключены, обыск должен быть произведен (ст. 170 УПК).
Два вида выемки имеют своим особенности: а) выемка почтово-телеграфной корреспонденции и б) выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной. Эти особенности связаны с ограничением важных прав граждан, охраняемых Конституцией РФ (ч. 2 ст. 23). Поэтому для производства таких следственных действий необходимо не только вынесение постановления органа дознания, следователя или прокурора, но также и решение суда, разрешающее произвести соответствующее действие. Под корреспонденцией имеются в виду не только всякого рода письма (открытки, закрытые письма, заказные и ценные письма), но и телеграммы, посылки, заказные и простые бандероли, переводы и другие почтовые отправления. Осмотр и изъятие задержанной корреспонденции производится в присутствии понятых из числа работников данного почтово-телеграфного учреждения (ст. 174 УПК).
Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, также может производиться лишь с санкции прокурора. Порядок выемки в таких случаях согласовывается с руководителем соответствующего учреждения (ст. 167 УПК). В качестве понятых могут участвовать лишь лица, допущенные к ознакомлению с
такого рода сведениями.
О производстве обыска или выемки составляется протокол с соблюдением требований, предусмотренных ст. 141 и 176 УПК. В протоколе должны найти отражение весь ход этих действий и полученные результаты. В отношении предметов и документов, подлежащих изъятию, должно быть указано, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружены. Все изъятое должно быть перечислено и описано в протоколе с точным указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков предметов и по возможности, их стоимости. При необходимости к протоколу может быть приложена особая опись изъятых или передаваемых на хранение предметов или документов.
В протоколе обыска или выемки отражаются данные о выполнении требований ст. 169 УПК применительно к лицам, присутствовавшим при производстве этих следственных действий (обеспечение права присутствовать тем, у кого производятся названные действия, лично, обеспечение присутствия соответствующих представителей организаций, учреждений и т.п. при совершении таких действий, а равно прав делать заявления по поводу этих действий с занесением замечаний в протокол).
Выемка производится в порядке, который во многом совпадает с порядком производства обыска. Так, производство выемки не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие не менее двух понятых; лица, которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. При производстве выемки по решению следователя может принимать участие специалист. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию.
В случае, когда предметы и документы, указанные в постановлении, не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. При этом допускается вскрывать помещения, в которых по сведениям следователя находится предмет (документ), подлежащий изъятию, избегая не вызываемых необходимостью повреждений. Если подлежащие изъятию предметы (документы) не обнаружены в предполагаемом месте, то производство поисковых действия (в отличие от обыска) не допускается. В этом случае производство выемки заканчивается. Если необходимость обнаружения и изъятия предмета (документа) представляет собой случай, не терпящий отлагательства, следователь вправе вынести постановление о производстве обыска, в ходе которого произвести поисковые действия с последующим уведомлением об этом суда и прокурора по правилам, предусмотренным статьей 165 УПК РФ.
Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются понятым, иным лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки.
Определенные особенности предусмотрены для выемки почтово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест. Производству такой выемки предшествует наложение по решению суда ареста на почтово-телеграфные отправления и в случае задержания таковых в учреждениях связи их осмотр. Выемка почтово-телеграфных отправлений производится в случае необходимости в учреждениях связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика (ч. 5 ст. 185 УПК РФ).
О производстве выемки составляется протокол. В протоколе указывается; выданы ли предметы (документы) добровольно или изъяты принудительно; количество, мера, вес, индивидуальные признаки и по возможности стоимость изъятого. Если имели место попытки уничтожить подлежащие изъятию предметы (документы), об этом также делается отметка в протоколе. Копия протокола вручается лицу, у которого производилась выемка.
Таким образом видно, что:
· Фактическими основаниями для производства выемки служат:
Нахождение определенного предмета или документа, имеющего значение для уголовного дела, в фактическом владении определенного лица (в данном помещении, ином месте, при нем или на нем);
Наличие опасности сокрытия или уничтожения данного предмета или документа;
Отсутствие необходимости их поиска органами предварительного расследования.
· Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки.
· Выемка в жилище и выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производятся на основании судебного решения.
· Производство выемки не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства
· О производстве выемки составляется протокол.
Порядок производства выемки и фиксации ее хода и результатов определяется ст.183, ч. 5 ст. 185 и некоторыми другими положениями УПК. Согласно ч. 1 ст. 183 УПК выемка производится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Таким образом, выемка - следственное действие, сущность которого заключается в изъятии (при необходимости - принудительном) компетентным должностным лицом на основаниях и в порядке, предусмотренном законом, предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся. 428 Выемка, как и обыск, может осуществляться лишь после возбуждения уголовного дела. В зависимости от особенностей процессуального порядка могут быть выделены следующие виды выемки: 1) выемка предметов (документов) в помещениях предприятий; 2) выемка предметов (документов) в жилище; 3) выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной; 4) выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; 5) выемка почтово-телеграфных отправлений. Некоторые авторы ведут речь о выемке живых лиц, если точно известно, где они скрываются315. Однако законодатель указывает на возможность изъятия посредством производства выемки лишь предметов и документов (ч. 1 ст. 183 УПК). В этой связи, даже если точно известно, где и у кого находится конкретное разыскиваемое лицо или труп, необходимо производить обыск, а не выемку. Фактическое основание производства выемки - наличие доказательств, на основании которых может быть сделан вывод о нахождении индивидуально определенных, имеющих значение для уголовного дела предметов (документов) в конкретном месте и во владении конкретного лица. Выемка не может быть проведена, если известно, что предмет (документ) находится в определенном помещении, но отсутствуют доказательства, свидетельствующие о конкретном месте его нахождения. В случае, когда известно конкретное место нахождения предмета (документа), но отсутствуют данные о его индивидуальных признаках, также необходимо производство обыска, поскольку таких предметов в этом месте может оказаться несколько, а посредством выемки может быть изъят лишь один из них, прямо указанный в постановлении. При наличии доказательств, прямо указывающих на место нахождения индивидуально определенного предмета (документа), изъятие его путем производства выемки возможно лишь при условии, если точно известно, в чьем распоряжении находится предмет (документ) на момент производства выемки. При этом не имеет значения; кому он принадлежит, важно, у кого предмет (документ) находится. Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки, вынесенное должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу (приложение 77 к ст. 476 УПК). По общему правилу данное постановление не подлежит согласованию с прокурором. Однако если предметы или документы содержат государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, то их выемка производится с санкции прокурора316. При этом не имеет значения, где находятся такие документы - в соответствующем учреждении или в другом месте (например, в чьей-либо квартире). Выемка в жилище, а также выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК. Выемка производится в порядке, который во многом совпадает с порядком производства обыска. Так, выемка не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие не менее двух понятых, а также лица, у которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. В производстве выемки по решению следователя может принимать участие специалист. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию. В случае, когда предметы и документы, указанные в постановлении, не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. При этом допускается вскрывать помещения и хранилища, в которых по сведениям следователя находится предмет (документ), подлежащий изъятию, избегая не вызываемых необходимостью повреждений. Если подлежащие изъятию предметы (документы) не обнаружены в предполагаемом месте, то производство поисковых действий (в отличие от обыска) не допускается. В этом случае производство выемки заканчивается. Необходимость обнаружения и изъятия предмета (документа) представляет собой случай, не терпящий отлагательства, поэтому следователь 430 вправе вынести постановление о производстве обыска, в ходе которого произвести поисковые действия с последующим уведомлением об этом суда и прокурора по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 165 УПК. Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются понятым, иным лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки. Определенные особенности имеет выемка почтово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест317. Производству такой выемки предшествует наложение по решению суда ареста на почтово-телеграфные отправления и, в случае задержания таковых в учреждениях связи, их осмотр. Выемка почтово-телеграфных отправлений производится в учреждениях связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика (ч. 5 ст. 185 УПК). 0 производстве выемки составляется протокол (приложение 80 к ст. 476 УПК). В протоколе указываются, выданы ли предметы (документы) добровольно или изъяты принудительно; количество, мера, вес, индивидуальные признаки и, по возможности, стоимость изъятого. Если имели место попытки уничтожить подлежащие изъятию предметы (документы), об этом также делается отметка в протоколе. Копия протокола вручается лицу, у которого производилась выемка. Таким образом, выемка отличается от обыска следующими признаками: 1) проводится лишь в случаях, когда точно известно, какие предметы (документы) подлежат изъятию; 2) производится лишь в случаях, когда точно известно конкретное местонахождение предметов (документов), подлежащих изъятию; 3) производится лишь в случаях, когда точно известно, в чьем распоряжении на момент производства выемки находятся подлежащие изъятию предметы (документы); 4) в ходе выемки не допускается проводить поисковые действия.
Понятие обыска и его доказательственное значение. Обыск и выемка - сходные по ряду присущих им свойств, однако самостоятельные следственные действия, различающиеся целью, основаниями и порядком проведения. Поэтому нельзя рассматривать выемку как первоначальную часть обыска, завершающегося добровольной выдачей искомого. Обыск имеет определенное сходство с осмотром, так как в основе того и другого действия лежит операция наблюдения. Существенное отличие обыска от осмотра в том, что обследование объекта осуществляется принудительно, сопряжено с вторжением в сферу личных интересов граждан, вследствие чего наблюдение приобретает отчетливо выраженный поисковый характер, направлено на обнаружение скрываемых, а не лежащих на поверхности предметов.
Из сказанного и положений ст. 182 УПК следует, что обыск - это основанное на наблюдении и осуществляемое с соблюдением установленной законом процедуры принудительное обследование помещений, жилища и иных мест, отдельных граждан в целях отыскания и изъятия вещественных доказательств, документов и ценностей, имеющих значение для дела, а также в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
Возможно проведение обыска и на открытой местности, если ее участок находится в чьем-то правомерном владении (огород, земельный участок), поскольку обследование его представляет собой вторжение в сферу интересов владельца. В других случаях открытая местность - это объект осмотра.
Доказательственное значение обыска определяется тем, что протокол обыска, фиксирующий его положительные либо отрицательные результаты, т. е. обнаружение либо необнаружение предметов и документов, - это самостоятельный вид доказательств (ст. 83 УПК). Доказательственную ценность имеют обнаруженные при обыске предметы и документы, которые должны быть приложены к протоколу и могут быть признаны вещественными доказательствами. Отсутствие записи о них в протоколе приводит к фактической утрате этих доказательств.
Основания и виды обыска. Поскольку обыск в большей мере, чем другие следственные действия, сопряжен с принуждением, законодатель детально регламентирует фактические основания его проведения. В ст. 182 УПК четко определена цель этого следственного действия: отыскание орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для дела. Помимо орудий преступления, имеются в виду предметы, которые в соответствии со ст. 81 УПК могут быть признаны вещественными доказательствами. Согласно п. 9 ст. 182 УПК побочной целью обыска является изъятие предметов, хранящихся без надлежащего разрешения (оружие) и запрещенных или изъятых из оборота (наркотики, радиоактивные вещества).
В ст. 182 УПК названы объекты, подвергаемые обыску, - жилище, помещение, принадлежащее лицу или организации, иное место, лицо, скрывающее при себе искомые материалы. Кодекс определяет объем информации, указывающей на возможность отыскания искомого и обусловливающей принятие решения о проведении обыска («достаточные данные полагать»).
Таким образом, под фактическими основаниями обыска следует понимать совокупность сведений, позволяющих выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов. Точных (достоверных) данных об этом закон не требует. Данными, обосновывающими решение об обыске, являются имеющиеся в деле доказательства. Материалы же, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, могут быть положены в основание обыска, если они приобрели процессуальную форму доказательств либо не противоречат им.
Помимо фактических оснований, для производства обыска необходимо и формальное основание. Им является мотивированное постановление следователя (ч. 2 ст. 182 УПК). В постановлении должно быть указано, хотя бы в общей форме, какие предметы будут отыскиваться при обыске, а в резолютивной части - решение произвести обыск с указанием места, где он будет производиться.
В соответствии с положениями Конституции РФ о неприкосновенности жилища (ст. 25) и ч. 3 ст. 182 УПК обыск в жилище граждан, независимо от согласия или возражения проживающих в нем лиц, может производиться только с разрешения суда, данного им в результате рассмотрения ходатайства следователя.
Поскольку законодатель определяет жилище как помещение, используемое для постоянного или временного проживания (п. 10 ст. 5 УПК), все иные помещения, в том числе занимаемые учреждениями и организациями, могут подвергаться обыску без получения разрешения суда, на основании постановления следователя. Это же относится к участкам местности с ограниченным доступом.
Из смысла закона усматриваются следующие виды обыска : 1) в жилищах граждан; 2) в помещениях предприятий и организаций; 3) в помещениях, где проживают дипломатические представители и их семьи; 4) личный обыск; 5) на местности с ограниченным доступом (земельные участки).
Процессуальный порядок обыска. В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 38
УПК сотрудники органа дознания могут привлекаться следователем к участию в обыске для оказания содействия в его проведении (блокирование обыскиваемого помещения, преодоление возможного противодействия обыску, наблюдение за обыскиваемыми и т. п.). Обязательными участниками обыска являются понятые (ч. 1 ст. 170 УПК). Если обыску подвергается одновременно несколько помещений (комнат), понятые должны присутствовать в каждом из них.
Согласно ч. 11 ст. 182 УПК, когда обыск производится у подозреваемого, обвиняемого, при нем вправе присутствовать защитник. Закон специально подчеркивает, что если обыск производится в помещении другого лица, то при его проведении вправе присутствовать адвокат этого лица. Важной гарантией законности обыска является обязательное присутствие при нем лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. При невозможности этого при обыске должен присутствовать представитель жилищноэксплуатационной организации, сельской или поселковой администрации. Обыск при отсутствии лица, у которого он производится, порождает недопустимость протокола и обнаруженных вещественных доказательств. Следователь вправе привлечь к участию в обыске специалиста (в целях применения техники для обнаружения тайников, фиксации хода и результатов обыска и т. п.).
Всем лицам, привлеченным к участию в обыске, разъясняются их права и обязанности, в том числе право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол.
Непосредственная процедура обыска складывается из ряда действий:
- 1) следователь предъявляет обыскиваемому постановление об обыске либо разрешение суда на обыск. Факт ознакомления с этими документами удостоверяется подписью обыскиваемого;
- 2) затем он предлагает обыскиваемому добровольно выдать отыскиваемые предметы, документы и ценности. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, следователь вправе не производить поиски;
- 3) в противном случае следователь приступает к поиску предметов, документов и ценностей, указанных в постановлении. При этом он вправе применить принудительные меры: вскрывать любые запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, избегая не вызываемого необходимостью повреждения имущества. Он также вправе пресекать попытки лиц, присутствующих при обыске, уничтожить или сокрыть подлежащие изъятию предметы;
- 4) все изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам с тем, чтобы они могли ознакомиться с особенностями этих объектов, которые предстоит отразить в протоколе обыска.
Статья 182 УПК в настоящее время дополнена ч. 9 1 следующего содержания: «При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись».
Поскольку в ходе обыска могут быть выявлены обстоятельства личной жизни обыскиваемого, его личная и (или) семейная тайна, обстоятельства частной жизни других лиц, следователь, руководствуясь конституционным принципом неприкосновенности частной жизни и положениями ч. 7 ст. 182 УПК, обязан принять меры к тому, чтобы эти обстоятельства не были оглашены.
Особенности проведения личного обыска. Личный обыск - это разновидность обыска, состоящая в принудительном обследовании тела и одежды человека, а также имеющихся при нем вещей в целях обнаружения предметов и документов, относящихся к делу. Он представляет собой ограничение конституционного положения о неприкосновенности личности.
Когда объектом личного обыска является тело человека, обыск отличается от освидетельствования тем, что при обыске следователь осуществляет поиск доказательств, возможно, скрываемых в одежде, полостях тела, чего нет при освидетельствовании.
Личному обыску могут быть подвергнуты подозреваемый, обвиняемый, а в некоторых случаях свидетель и даже лицо, не имеющее процессуального статуса, если есть данные о том, что у них хранятся искомые предметы и документы. Для проведения личного обыска нужно не только фактическое, но и формальное основание. Поскольку на проведение личного обыска по общему правилу требуется разрешение суда (п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК), таковым является постановление судьи, разрешающее произвести личный обыск.
В то же время согласно ч. 2 ст. 184 УПК в трех случаях личный обыск может быть проведен без вынесения постановления следователем и без разрешения суда: 1) при задержании лица; 2) при заключении лица под стражу; 3) когда есть достаточные данные полагать, что лицо, присутствующее при обыске в помещении или ином месте, скрывает при себе предметы либо документы, которые могут иметь значение для дела.
Обязательное участие понятых распространено и на личный обыск (ч. 1 ст. 170 УПК). Этим существенно усилены процессуальные гарантии интересов лиц, подвергаемых личному обыску, а также законности проведения обыска и закрепления его результатов.
Чтобы уменьшить нравственный ущерб, причиняемый лицу личным обыском, закон распространяет на него правила, применяемые при освидетельствовании: личный обыск производится только лицом одного пола с обыскиваемым с участием понятых и специалистов того же пола (ч. 3 с. 184 УПК). При личном обыске особо значимым является запрет действий, угрожающих здоровью и ущемляющих честь и достоинство обыскиваемого (ст. 9 УПК). С учетом этого представляется бесспорным, что поиск предметов, скрываемых в полостях тела, может осуществляться только врачом.
Фиксация результатов обыска. Обязательным средством фиксации является протоколирование. Протокол обыска должен содержать все сведения, подлежащие в соответствии со ст. 166 УПК отражению в протоколе. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности. Указывается, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Если не будет зафиксировано место их обнаружения (само по себе указывающее на то, укрывались предметы и документы либо хранились открыто), доказательственное значение результатов обыска может быть ослаблено или вообще утрачено.
В протоколе должны быть отражены попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы либо ценности, а также меры, принятые следователем для пресечения таких попыток.
С особой тщательностью должны быть описаны изъятые предметы и документы, что необходимо для предотвращения частых в практике утверждений обыскиваемых о том, что изъятые у них предметы были подменены другими. С этой целью закон требует, чтобы все изымаемые предметы перечислялись в протоколе с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. Нежелательно ограничиваться описанием общего характера («кольцо из металла желтого цвета», «шапка коричневого меха»). В случае изъятия значительного количества денежных купюр к протоколу может быть приложена их опись с обозначением номеров каждой купюры.
Копия протокола вручается под роспись лицу, в помещении которого производился обыск. Если обыск производится в помещении организации, копия вручается представителю администрации (ч. 15 ст. 182 УПК). Это гарантия права указанных лиц оспаривать законность изъятия предметов и документов и, соответственно, требовать их возврата, а также обжаловать законность самого обыска и примененных принудительных мер.
Изъятые предметы, документы и ценности приобщаются к протоколу. Чтобы обеспечить их сохранность они, при необходимости, упаковываются, опечатываются следователем на месте обыска с отметкой об этом в протоколе, что удостоверяется подписями обыскиваемого, понятых и других участников.
Для повышения эффективности обыска могут быть применены технические средства поискового характера (металлоискатели, геолокаторы, газоанализаторы), а для более полного запечатления его хода и результатов (обнаружения мест укрытия искомого, процесса их извлечения из тайников и представления внешнего вида изъятых предметов и документов) - технические средства удостоверительного характера (фото- и киносъемка, видеозапись). Применение поисковых средств фиксируется в протоколе обыска в случае необходимости, применение же удостоверительной техники отражается в обязательном порядке с указанием условий ее применения и полученных результатов.
Основания и порядок производства выемки. Выемка - это следственное действие, состоящее в принудительном изъятии, с соблюдением предусмотренной законом процедуры, предметов и документов, имеющих значение для дела. Если фактическими основаниями обыска являются предположения о возможности обнаружения и изъятия из определенных мест искомых объектов, то выемка производится, «если точно известно, где и у кого они находятся» (ч. 1 ст. 183 УПК). Таким образом, сведения о местонахождении искомых предметов и документов при выемке должны носить не вероятный, а достоверный характер. Этим выемка отличается от обыска, хотя порядок проведения того и другого действия во многом тождественен. Недопустима наблюдаемая в практике подмена выемки «изъятием» предметов и документов, так как изъятие - это институт административного, а не уголовно-процессуального права, свободный от требований процессуальной формы.
Органы расследования чаще всего производят выемку предметов и документов из служебных помещений предприятий и организаций, хотя не исключается и выемка из жилых помещений, занимаемых гражданами. В этом случае выемка может производиться только с разрешения суда. Такой же порядок установлен для выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК). В остальных случаях формальным основанием для выемки является мотивированное постановление следователя. Однако когда речь идет о выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, она производится на основании судебного решения (ч. Зет. 183 УПК).
Имеются особенности изъятия при выемке электронных носителей информации, они определены ч. З 1 ст. 183 УПК: «При производстве выемки изъятие электронных носителей информации производится с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в выемке, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве выемки не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись».
Процедура выемки имеет много общего с процедурой обыска (особенностями отличается выемка почтово-телеграфных отправлений). При выемке реализуются аналогичные обыску гарантии: недопустимость изъятия предметов и документов, не относящихся к делу, предъявление изъятого понятым, неразглашение обстоятельств частной жизни и т. д.
Ход и результаты выемки фиксируются в протоколе. Его содержание регламентировано ст. 166 и 182 УПК и в основном совпадает с содержанием протокола обыска. Протокол выемки, а также изъятые предметы и документы являются доказательствами, одно их которых без другого теряет доказательственное значение. Копия протокола выемки должна быть вручена лицу, у которого были изъяты предметы и документы, чем обеспечивается возможность обжалования действий следователя.
