Вопрос. При заключении сторонами договоров купли-продажи - поставки товаров, которых не было в наличии на момент оформления договоров, в них не была определена цена товаров, поскольку трудно было подсчитать, во что обойдется изготовление или приобретение и доставка их покупателю. После исполнения договоров между продавцом и поставщиком возник спор о цене товаров, по которой они должны быть оплачены. Как определяется в договоре цена товара?

Ответ. Исходя из принципов гражданского права, базирующихся в первую очередь на диспозитивном регулировании, а также положений ст. 485 ГК, следует отметить, что цена в договоре купли-продажи определяется по соглашению сторон. Цена, установленная в договоре, не всегда неизменна. Применяется такое понятие, как подвижная цена, которая может меняться в зависимости от изменения среднерыночной цены. В таких случаях в договоре может быть предусмотрено, что цена автоматически изменяется с учетом среднерыночной.

Кроме того, цена в договоре может быть скользящей. В этом случае она подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т.п.). В п. 3 статьи 485 ГК установлено правило, согласно которому, если не определен способ пересмотра цены, цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара.

В случаях, предусмотренных законом, цена может быть фиксированной или регулируемой (например, применяются фиксированные цены на электроэнергию и газ, предоставляемые энергоснабжающими и газоснабжающими организациями). Так, в ст. 6 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ (ред. от 25.12.2008) «О естественных монополиях» установлен метод ценового регулирования, осуществляемого посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня.

Как решить спор о цене, если в договоре она не указана? Прежде всего, следует отметить, что, в соответствии с ч. 5 ст. 454 ГК, к договору поставки как виду договора купли-продажи применимы положения, относящиеся к договору купли-продажи, если ГК РФ не установлено иное. В соответствии с ч. 1 ст. 485 ГК, «Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса». В ч. 3 ст. 424 ГК в свою очередь,сказано, что «в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги».

Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 марта 1995 г. N С1-7/ОП-159
"Обзор практики разрешения арбитражными судами споров,
связанных с установлением и применением цен"

1. Если в договоре содержится условие о передаче спора, возникшего
при заключении договора, на разрешение арбитражного суда, специального
соглашения о рассмотрении разногласий по цене не требуется

Алюминиевый завод обратился в арбитражный суд с заявлением о рассмотрении спора о цене на отпускаемую тепловую энергию, возникшего при заключении договора с производственным жилищно-эксплуатационным трестом.

Заводу в принятии искового заявления было отказано со ссылкой на отсутствие между сторонами специального соглашения о передаче данного спора на рассмотрение арбитражного суда.

Однако в договоре на отпуск тепловой энергии содержалось условие о том, что все споры, возникшие при заключении договора, подлежат разрешению в соответствующих арбитражных органах. Это условие договора не было оспорено потребителем. При таких обстоятельствах специального соглашения сторон о передаче разногласий по цене на рассмотрение арбитражного суда не требовалось. Спор по цене подлежал рассмотрению в арбитражном суде.

2. Спор о порядке и сроках согласования цены, возникший при
заключении договора и переданный в арбитражный суд по соглашению сторон,
принимается и рассматривается судом на общих основаниях

Между поставщиком и покупателем возникли разногласия по вопросу, касающемуся порядка согласования цены на металлопродукцию.

Поставщик предложил осуществлять поставку по ценам, определяемым в соответствии со сложившейся конъюнктурой цен на момент отгрузки путем направления покупателю платежного требования после отгрузки продукции.

Покупатель согласился с предложением поставщика о расчетах за металлопродукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но выдвинул требование о согласовании с ним цены до начала отгрузки путем оформления необходимого протокола.

Рассмотрев спор, арбитражный суд вынес определение о прекращении производства по делу, поскольку, по его мнению, стороны не установили цену на подлежащую поставке металлопродукцию.

Между тем, заключая договор, стороны предусмотрели в нем условие о проведении расчетов за поставляемую продукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но не достигли соглашения о порядке и времени согласования цены. Поэтому у арбитражного суда не было оснований считать договор незаключенным.

Учитывая, что разногласия касались порядка и времени согласования цены и эти разногласия были переданы на разрешение арбитражного суда по соглашению сторон, они подлежали рассмотрению по существу.

3. Изменение цены, предусмотренной договором, допускается в случаях и
на условиях, установленных законодательством или договором

Арбитражный суд, рассмотрев исковое заявление леспромхоза (поставщика) об изменении цены на пиломатериалы, установленной сторонами в договоре поставки, признал требования заявителя правомерными и внес в договор соответствующие изменения.

Свое обращение в арбитражный суд леспромхоз обосновал увеличением таксовой цены на поставляемую продукцию.

Между тем повышенный коэффициент к таксам на древесину был установлен прейскурантом, введенным в действие до заключения сторонами договора поставки.

Поставщик, руководствуясь статьей 16 Закона Российской Федерации "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (в настоящее время п. 1 ст. 424 ГК России), дал согласие на отпуск пиломатериалов по договорным ценам без применения повышающего коэффициента путем предварительной оплаты всей продукции сразу же после заключения договора. Покупатель свои обязательства по оплате пиломатериалов выполнил.

В соответствии со статьей 65 Основ гражданского законодательства (в настоящее время п. 2 ст. 424 ГК России) изменение цены договора после его заключения допускается лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В период действия договора цены на пиломатериалы в централизованном порядке не изменялись. Возможность изменения цены договора после его заключения стороны не установили.

Поскольку основания для изменения установленной договором цены на пиломатериалы отсутствовали, кассационная коллегия арбитражного суда решение по делу отменила и в удовлетворении исковых требований поставщика отказала.

В другом случае в арбитражный суд обратился завод резиновых технических изделий (поставщик) с иском о взыскании с авторемонтного завода (покупатель) стоимости манжет, от оплаты которых последний частично отказался.

Согласно договору указанные изделия подлежали поставке по установленной сторонами цене.

В связи с происшедшим в ходе выполнения договора удорожанием сырья, энергии, услуг и транспортных тарифов поставщик направил покупателю письмо, в котором сообщил об увеличении стоимости манжет, и, не дожидаясь ответа, произвел их отгрузку.

Покупатель свой отказ от оплаты продукции по новой цене мотивировал тем, что согласованная сторонами при заключении договора цена не была изменена.

Так как в заключенном договоре не были предусмотрены случаи и условия изменения цены на изделия, а законом поставщику не предоставлено право на одностороннее изменение договора в связи с упомянутыми причинами, арбитражный суд обоснованно отказал поставщику в удовлетворении исковых требований.

4. Неполучение ответа от покупателя на предложение поставщика об
изменении цены не освобождает последнего от обязанности выполнения договора

Торгово-закупочная база (поставщик) обязана была поставить покупателю по договору пиломатериалы по согласованной сторонами цене. После заключения договора поставщик направил покупателю телеграмму об изменении цены в сторону ее повышения. Поскольку на телеграмму покупатель не ответил, поставщик прекратил поставку пиломатериалов.

Между тем неполучение ответа на предложение поставщика об изменении условий договора о цене не может служить основанием для одностороннего отказа от исполнения обязательств по договору.

С иском об изменении установленной договором цены поставщик в арбитражный суд не обращался. Поэтому он обязан был выполнить принятые по договору обязательства.

5. При оплате покупателем товара по согласованной сторонами цене
поставщик обязан отпустить покупателю предусмотренное договором количество
товара, исходя из этой цены

На основании заключенного договора поставки завод-изготовитель должен был отпустить товариществу с ограниченной ответственностью определенное количество товара по согласованной цене. Договором предусматривалось, что отпуск товара производится заводом после оплаты покупателем его стоимости.

Покупатель своевременно перечислил заводу стоимость товара, исходя из согласованной цены. Однако завод отпустил товар в меньшем количестве, чем установлено договором, объясняя это тем, что после заключения договора произошло удорожание товара и количество отпущенного товара соответствует сумме, перечисленной покупателем.

Арбитражный суд удовлетворил требования покупателя о взыскании денежной суммы, составляющей разницу между стоимостью товара, подлежащего отпуску, и фактически полученного. Суд исходил из того, что согласованная сторонами цена не была ими изменена, а поэтому завод не вправе в одностороннем порядке применять другую, не согласованную с покупателем цену и отказывать в отпуске части товара, которая, по его мнению, не была оплачена по новой цене.

6. Если заключение договора для сторон является обязательным,
арбитражный суд рассматривает по существу спор по цене и в том случае, когда
она определяется соглашением сторон

При заключении договора на поставку продукции для федеральных нужд у поставщика и покупателя возникли разногласия по цене, которая согласно законодательству определялась соглашением сторон.

Арбитражный суд, на разрешение которого были переданы эти разногласия, предложил сторонам согласовать их. Поскольку стороны не пришли к соглашению о цене на подлежащую поставке продукцию, арбитражный суд признал договор незаключенным, а возникшие разногласия по цене - неподведомственными арбитражному суду.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Цена по договору поставки является существенным условием.

Однако в данном случае договор подлежал заключению в обязательном порядке. Поэтому в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации все разногласия, возникшие при заключении такого договора, в том числе и разногласия по цене, подлежали рассмотрению арбитражным судом по существу.

При этом арбитражный суд вправе при необходимости использовать методику определения цен, утвержденную Минэкономики России, и исходя из статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации получить заключение от органов ценообразования.

Арбитражными судами подлежат рассмотрению по существу также споры, возникшие при заключении договора:

По вопросу применения при расчетах регулируемой или договорной цены,

По цене с предприятиями, допустившими нарушения антимонопольного законодательства, к которым применены в установленном порядке меры воздействия.

Отдел анализа и обобщения

судебно-арбитражной практики

Когда я спрашивал слушателей на семинаре “Что такое цена?”, некоторые отвечали: “Цена – это подразумевающаяся стоимость”. Другие говорили: “Цена – это то, сколько кто-то в данный момент времени готов заплатить за товар другому”. Один сказал: “Цена – это столько, сколько заплатил последний покупатель. Это и есть текущая цена”. Другой предложил: “Нет, это столько, сколько будет готов заплатить следующий покупатель”.

Игроки, не способные дать разумное определение цены, не знают, что они анализируют. Ваш успех или неудача как игрока определяется вашей работой с ценами и вам стоит понять, что это такое! Многие слушатели моих семинаров приходили в возбуждение, пытаясь ответить на такой очевидный вопрос. Происходил активный обмен аргументами, как в следующей дискуссии:

Вот худший пример. Во время краха 1929 года, акция Зингера продавалась за 100 долларов и вдруг не было и не было заявок, а затем кто-то пришел и говорит; “Я продаю, сколько мне дадут?” – и один из клерков в зала говорит “один доллар”, и покупает. Он купил эти акции.

Цена – это столько, сколько заплатит самый большой дурак.

Возьмем рынок 1987 года. Я об этом падении на 500 пунктов. Акции не стали после него хуже, чем были. Так что изменилось восприятие и готовность следующего лица платить за них.

Можно сделать еще один шаг. То, что вы покупаете, абсолютно бесполезно. Это просто листок бумаги. Единственная его польза – это ожидаемый размер дивидендов, оцениваемый в сравнении с правительственными бумагами на тот же момент времени. У него есть польза, только если кто-то готов вам заплатить за него. Если за него никто не хочет платить, то нет и пользы. Он принесет доход. А если вы торгуете соевыми бобами? Их можно съесть.

А как быть с акцией без дохода? Но разве за ней не стоят активы? У компании, выпустившей акцию, есть стоимость и средства.

Я дам вам одну акцию IBM. Если никто не захочет ее купить, придется от нее раскуривать сигарету. Не может быть такого, чтобы никто не покупал IBM. Всегда есть спрос и предложение.

Посмотрите на United Airlines. В один день в газетах пишут, что акция стоит 300, а на другой 150 долларов. Авиакомпания не изменилась, у них тот же приток наличности, те же активы, их стоимость оценивается так же, где разница?

Цена акции очень слабо связана с компанией, которая ее выпустила. Цена акции IBM почти не имеет отношения к IBM. Мне представляется что, цена акции связана с IBM резиновым шнуром длинной в милю и может значительно повышаться и понижаться, a IBM движется сама по себе на этой очень, очень длинной веревочке.

Цена – это пересечение кривых спроса и предложения.

Каждый серьезный игрок должен понимать смысл цены. Вам нужно знать, что вы анализируете, прежде чем вы начнете покупать и продавать акции, фьючерсы или опционы.

Договоры генерального строительного подряда составляют основу взаимоотношений участников инвестиционно-строительного проекта. В период кризиса растет количество случаев неисполнения договорных обязательств, что наряду с пробелами в договоре приводит к обострению и спорам по ключевым вопросам отношений сторон. В данном случае это вопросы цены, качества, сроков работ и получения заказчиком результата, на который он рассчитывал. Ведь смысл договора подряда состоит в том, что подрядчик обязуется создать и передать результат работ заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить этот результат работ.

Причиной спора с подрядчиком, как правило, является недовольство со стороны заказчика качеством выполненных работ и сроками передачи их результата, а со стороны подрядчика - стоимостью и оплатой выполненных им работ.

В случае возникновения конфликта мы рекомендуем приложить максимум усилий для внесудебного урегулирования спора (спор может серьезно затянуться, что приведет к задержке завершения строительства или затруднениям с началом полноценной эксплуатации объекта) и сохранения партнерских отношений.

Если договориться во внесудебном порядке не удалось, суд неизбежен. На что нужно обратить внимание?

Расторжение договора и возврат аванса

Как правило, иск заказчика, неудовлетворенного ходом выполнения работ, связан с требованием о расторжении договора и о возврате неотработанной части аванса.

Расторжение договора может быть осуществлено заказчиком в одностороннем (несудебном) порядке или путем предъявления такого требования в суд. В первом случае необходимо доказать наличие оснований для одностороннего отказа от исполнения договора. Например, подтвердить тот факт, что работы выполняются крайне медленно и что они не будут выполнены в установленный договором срок. В таком случае заказчик может направить генподрядчику уведомление об одностороннем отказе от договора и потребовать вернуть неотработанную часть аванса (переплату). В случае невыполнения этого требования – обратиться в суд.

Заказчик может отказаться от договора подряда и без указания причин (если только договором не установлен запрет на такой немотивированный отказ). Однако, в таком случае он обязан уплатить подрядчику часть цены пропорционально выполненным работам и компенсировать убытки в пределах цены договора.

Важно помнить, что потребовать возвращения аванса возможно только в случае расторжения договора. По договору, который продолжает действовать (не расторгнут), у подрядчика не возникает обязанности вернуть денежные средства – он должен их отработать.

В свою очередь, подрядчик вправе, например, потребовать от заказчика выплаты договорной неустойки за нарушение обязанностей по перечислению аванса (если это предусмотрено договором).

На практике подрядчик часто обосновывает невозможность выполнения своих обязательств – неисполнением соответствующей встречной обязанности заказчиком. Например, заказчик не предоставил своевременно строительную площадку, не обеспечил подрядчика необходимой качественной технической документацией, не перечислил вышеупомянутый аванс и пр. Если суд установит обоюдную вину подрядчика и заказчика, он вправе уменьшить меру ответственности подрядчика. Вот почему крайне важным является фиксация нарушения договора другой стороной (переписка, претензии, подтверждения невыполнении указаний заказчика).

Вышеизложенное объясняет, почему в спорах по договору строительного подряда широко распространены встречные иски и применяется назначение судебной экспертизы (особенно в спорах по недостаткам и стоимости выполненных работ).

Споры о цене и об оплате

Другим важным видом споров с подрядчиками являются споры о цене договора. Они связаны как с вопросами выполнения дополнительных работ или удорожанием строительства, так и с несогласием заказчика с фактически выполненными объемами работ, которые выставляет подрядчик. В любом случае существенное значение имеют формулировки в договоре о цене и порядке оплаты. Если в формулировке о цене, например, прямо не указано иное, цена договора считается твердой. В таком случае подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик уменьшения, даже если на момент заключения договора они не могли точно предусмотреть весь объем выполняемых на объекте работ.

В последнее время позиции судов в отношении выплаты твердой цены договора претерпели существенное изменения. Даже при наличии в договоре условия о твердой цене, необходимо иметь ввиду, что для ее оплаты должны быть подтверждены фактически выполненные объемы, соответствующие смете. В противном случае цена может быть уменьшена. Это может быть использовано заказчиком в споре с подрядчиком в отношении размера цены договора, подлежащей уплате подрядчику.

При оценке требования об оплате дополнительных работ суды оценивают, чем такие работы были вызваны – внесением заказчиком изменений в техническую документацию (ТД) или инициативой подрядчика. В первом случае исход дела будет зависеть от того, повлекло ли внесение заказчиком изменений в ТД увеличение стоимости строительства более чем на 10 % или нет. Если да, то подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, в том числе твердой. Во втором случае (инициатива подрядчика) многое зависит от доказанности того факта, был ли заказчик уведомлен о необходимости проведения таких дополнительных работ или нет и от оценки действий заказчика – согласовывал ли он каким-то образом необходимость таких работ и имеются ли признаки согласия на их оплату.

Споры по объемам и качеству работ

Цена договора может быть уменьшена по требованию заказчика в судебном порядке (если не удалось разрешить спор миром) также и в случае обнаружения недостатков работ или несоответствия между предъявленными к оплате и фактически выполненными объемами работ.

Работы, выполненные ненадлежащим образом, не подлежат оплате. При этом бремя доказывания недостатков работ возлагается на заказчика.

Важно показать суду наличие спора по недостаткам или объемам. Таким доказательством (помимо указаний контролирующего органа или сведений от инженера или технического заказчика) может быть внесудебное экспертное исследование, проведенное специализированной экспертной организацией. И уже суд определяет, требуется ли назначение судебной экспертизы или возможно вынесение решения на основе имеющихся в материалах дела доказательств (например, на основе той самой внесудебной экспертизы).

На практике суды применяют различные способы определения стоимости ненадлежащим образом выполненных работ. Это и определение фактической стоимости таких работ, и определение стоимости устранения недостатков, и более экзотичные способы (снижение цены договора до стоимости надлежащим образом выполненных работ) или определение рыночной стоимости ненадлежащим образом выполненных работ (например, в отсутствие применимых расценок). С нашей точки зрения, более эффективным является определение стоимости устранения недостатков. Это может позволить заказчику процессуально сэкономить на дополнительном сложном процессе по взысканию убытков, связанных с устранением недостатков.

Другие виды споров могут быть связаны, например, с мерами ответственности (взыскание неустойки, штрафа). В таких спорах необходимо будет доказать наличие самого нарушения, вину подрядчика, отсутствие неисполнения заказчиком своего «встречного» обязательства (которое могло послужить причиной нарушения договора подрядчиком – например, несвоевременная передача площадки заказчиком, непередача технической документации и т.п.).

В заключение хотелось бы напомнить важную (и, казалось бы, общеизвестную) вещь: тщательная проработка договора генподряда на стадии до его заключения поможет минимизировать риски возникновения конфликтов на стадии исполнения договора и разрешить спор в вашу пользу в случае возникновения конфликта.

СПОРЫ О ЦЕНАХ: ЧТО И КАК ДОКАЗЫВАТЬ

Е. ТРУСОВА

Трусова Елена, партнер практики по разрешению споров Goltsblat BLP.

Споры о монопольно высоких ценах идут непрерывно, можно даже отметить "волны" атак ФАС России на ценовое регулирование в области продажи топлива, нефтепродуктов и некоторых других товаров, имеющих важное значение для экономики. Доказывание по спорам о монопольно высоких или низких ценах является достаточно сложным и позволяет компаниям-ответчикам попытаться оспорить выводы ФАС России и добиться отмены решения в суде.

Монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование, при наличии такого рынка на территории Российской Федерации или за ее пределами.

Закон о защите конкуренции, ст. 6

Основные обстоятельства, наличие которых ФАС России должна доказать для признания цены монопольно высокой:
- доминирующее положение компании-ответчика;
- превышение цены ответчика рыночной цены;
- сопоставимость рынка, цены которого используются в качестве рыночных, с рассматриваемым рынком.
Перед тем как приступить к сопоставлению рынков и цен на них, нужно правильно определить рынок, на котором действует компания-ответчик, - его продуктовые и географические границы. Во многом от установления этих границ будет зависеть вывод о наличии или отсутствии доминирующего положения компании-ответчика на рынке.

Доказывание географических границ рынка

В настоящее время географические и продуктовые границы рынка определяются по правилам, установленным Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220 "Об утверждении порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке" (далее - Приказ N 220), ранее действовал Приказ ФАС России от 25.04.2006 N 108 (далее - Приказ N 108), многие основные правила которого сохранились в Приказе N 220.
Как следует из Приказа N 220 (то же самое было установлено Приказом N 108), определение географических границ рынка представляет собой преимущественно выявление условий обращения товара, ограничивающих экономические возможности приобретения товара приобретателями.
Это означает, что ФАС России при установлении географических границ в качестве критерия определения границ рынка должна исходить из реального положения дел, из поведения людей. Если совсем упростить, то нужно понять, где кончается территория, дальше которой покупатель не поедет покупать товар из определенной точки.
В любом случае ФАС России должна ориентироваться на реальное потребительское поведение, а не на какие-либо иные факторы.
На практике можно столкнуться с отходом от этого критерия и с заменой его на другие обстоятельства, которые к географическим границам рынка имеют косвенное отношение.
1. Дело Владивостокского морского порта.
Изначально было вынесено решение об отказе ОАО "Владивостокский морской торговый порт" (далее - ВМТП) в исключении из реестра субъектов естественных монополий.
В основу решения ФСТ в том числе лег вывод о том, что географические границы рынка, в пределах которого, по мнению ФСТ, порт осуществлял свою деятельность, определяются границами бухты Золотой Рог.
В данном случае произошла подмена критерия потребительского поведения критерием естественных границ, образованных рельефом, что совершенно неверно. Впоследствии апелляционная инстанция, отменившая решение ФСТ, справедливо указала, что "физическое место оказания услуг не является границами товарного рынка, на котором ВМТП оказывает услуги. Границы товарного рынка могут быть значительно более широкими, в зависимости от характера услуги, общих условий рынка этих услуг" (Постановление от 16.11.2009 N 09АП-20189/2009-АК).
2. Дело по тарифам на перевалку зерна в Новороссийском морском торговом порту.
ФАС России изначально определила границы рынка, на которых действовали ОАО "Новороссийский морской торговый порт" (далее - НМТП) и ОАО "Новороссийский зерновой терминал" (далее - НЗТ), как глубоководные порты Азово-Черноморского бассейна. Вследствие такой позиции ФАС России из состава участников рынка были исключены мелководные порты Азово-Черноморского бассейна, что привело к завышению доли НМТП и НЗТ на рынке, неправильному выводу о доминирующем положении на рынке и о монопольно высоких тарифах на перевалку зерна.
В данном случае критерий реального потребительского поведения снова был заменен неким техническим критерием - глубоководностью порта. При этом ФАС России исходила из того, что только в глубоководных портах перевалка зерна может производиться на крупнотоннажные суда. Антимонопольный орган проигнорировал тот факт, что все без исключения зерновые компании осуществляют перевозку зерна как малотоннажными, так и крупнотоннажными судами, следовательно, с точки зрения реального потребительского поведения в границы рынка должны быть включены как глубоководные, так и мелководные порты Азово-Черноморского бассейна, особенно с учетом того, что и в глубоководных портах преобладают операции с малотоннажными судами.
Суды первой, апелляционной и кассационной инстанций согласились с этой логикой и признали решение ФАС России незаконным (Постановление ФАС Московского округа от 13.12.2010 N КА-А40/15485-10).
Чтобы убедить суд в неправильности расчета ФАС России, потребовалось собрать значительное число доказательств. В частности, было необходимо представить статистику по портам России и Украины, находящимся в Азово-Черноморском бассейне, подтверждающую, что перевозки зерна осуществляются ведущими зерновыми компаниями с помощью как крупнотоннажных, так и малотоннажных судов. Специально было получено заключение специалистов Центрального научно-исследовательского института морского флота, доказывающее, что глубоководность портов сама по себе не оказывает значительного влияния на традиционные морские зерновые маршруты. Потребовалось подготовить заключение специалистов-экономистов с пересчетом доли компаний-ответчиков на рынке с учетом включения в границы рынка мелководных портов.
Насколько можно судить по сложившейся практике, часто именно недоказанность фактическими и аналитическими доказательствами той или иной, порой правильной позиции дает возможность суду оставить в силе решение ФАС России по ценовым спорам.
Следовательно, если понадобится оспаривать правильность определения географических границ рынка, нужно собрать доказательства, относящиеся к реальному потребительскому поведению: статистику, данные опросов, заключения специалистов. При этом лучше сосредоточиться на информации, исходящей непосредственно от потребителей, а не от специалистов, так как в глазах суда она обладает большей достоверностью, и даже при наличии, например, экономического заключения или данных соцопроса стоит запастись письмами от отдельных крупных игроков рынка, подтверждающими ваши выводы. В спорах морских портов специалисты компании Goltsblat BLP представили письма от зерновых компаний, из которых следовало, что перевозки осуществляются ими как через глубоководные, так и через мелководные порты Азово-Черноморского бассейна.

Доказывание продуктовых границ рынка

Как следует из Приказа N 220, главным критерием, который используется для определения продуктовых границ рынка, является взаимозаменяемость товаров. Если потребитель готов заменить один товар другим, значит, оба товара должны быть включены в продуктовые границы рынка. Если по каким-то причинам потребитель этого сделать не готов, то такой товар исключается из продуктовых границ рынка.
Взаимозаменяемость - понятие комплексное: товары могут быть очень близки по устройству и функциональному назначению, но сделаны из материалов разного качества, и для потребителя они будут невзаимозаменяемы. Товары могут быть технически и качественно очень близки, но относиться к разным ценовым сегментам (например, из-за того, что один из товаров распространяется с использованием всемирно известного товарного знака и за счет этого стоит значительно дороже).
Основным средством доказывания наличия или отсутствия взаимозаменяемости товаров служит проведение социологических опросов потребителей, в ходе которых им предлагается ответить на вопрос, заменили ли бы они тот или иной товар другим. К сожалению, использование соцопросов не очень эффективно, так как мнение потребителей редко бывает совершенно однородным и результаты опроса часто получаются неоднозначными, допустим, 70 против 30%, 65 против 35%. До сих пор ни на практике, ни на уровне актов судебного толкования не сложилось единого подхода к оценке результатов социологических опросов. Нет ответа на вопрос, сколько процентов достаточно, чтобы подтвердить тот или иной факт. В этой ситуации целесообразно подкреплять результаты опросов иными доказательствами, относящимися к реальному потребительскому поведению, например данными об объемах продаж в одних и тех же торговых центрах товаров, предположительно являющихся заменителями, ценовой статистикой и иными данными.
В практике Goltsblat BLP был случай, когда в качестве потенциальных товаров-заменителей нужно было рассмотреть два вида теплоизоляции с одинаковыми функциями, из сходных материалов, примерно одного качества. При этом разница в цене доходила в отдельных торговых центрах до 38%.
Данные социологического опроса потребителей были неоднозначны. Довольно большая группа опрошенных была готова заменить один товар другим.
В этой ситуации была собрана статистика по местам реализации и объемам продаж каждого типа изоляции, из которой было видно, что, хотя в отдельных местах эти виды изоляции продаются совместно (например, на строительных рынках), в торговых центрах более высокого ценового уровня преимущественно представлен только один тип изоляции, а это косвенно доказывает, что они относятся к разным ценовым сегментам.
В то же время иногда отсутствие доказательств о взаимозаменяемости, в том числе о ценообразовании, может стать тем дефектом, который позволит признать выводы ФАС России о монопольной цене неправильными (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 17.06.2011 по делу N А75-7045/2010, от 07.03.2012 по делу N А27-4602/2011).

Сопоставимый рынок

Как следует из содержания ст. 6 и 7 Закона о защите конкуренции, тот или иной тариф или цена должны сопоставляться с ценой или тарифом на сопоставимом конкурентном рынке. Что такое сопоставимый рынок, как понять, какой рынок сопоставим, а какой нет? В отличие от географических и продуктовых границ рынка, для которых можно выделить четкие критерии (потребительское поведение и взаимозаменяемость), для сопоставимого рынка универсальный критерий выделить нельзя. Сопоставляемые рынки должны быть похожи по всем базовым характеристикам, которые могут оказать существенное влияние на ценообразование. Эти характеристики могут быть самыми различными.
К примеру, распространена ситуация, когда по товару, количеству игроков, климатическим, социальным характеристикам рынки похожи, но на цены одного из них оказывает влияние фактор, непосредственно к рассматриваемому рынку не относящийся. Допустим, на окончательную цену фруктов при их продаже влияют транспортные расходы на их доставку в тот или иной регион, однако, если брать рынок продажи фруктов сам по себе, не рассматривая транспортный вопрос, условия рынка сопоставимы.
В качестве стратегии доказывания можно выбрать стратегию выявления главных составляющих цены того или иного товара и сопоставление этих составляющих.
Так, цена экспортируемого за границу оборудования будет складываться из производственных расходов, расходов на железнодорожную перевозку, морскую перевозку, страхование и таможенное оформление. Если эти элементы цены сопоставимы для товара, реализуемого на другом рынке, то в целом рынки сопоставимы.
При этом нужно учитывать, что набор базовых элементов цены для каждого товара разный и нужно правильно его выявить. Следовательно, первичным здесь должен быть не юридический, а экономический анализ.

Состав участников рынка, расходы на производство товара

Правильное определение состава участников рынка может оказать решающее влияние на вывод о наличии или отсутствии доминирующего положения на рынке. Как и с определением географических границ, на практике часто происходит подмена критерия, по которому должен определяться состав участников рынка (конкурентные отношения, реальная ситуация на рынке), другими искусственными критериями.
В качестве примера можно привести спор с участием компании ООО "ТК "Русский солод" (Постановление ФАС Московского округа от 30.08.2010 N КА-А40/9763-10). ФАС России в своем решении необоснованно исключила из состава участников рынка хозяйствующие субъекты, производящие менее 3500 т солода, заменив таким образом критерий конкурентности на искусственный критерий - объем продаж.
И наконец, последняя особенность, на которой хотелось бы остановиться, - это доказывание суммы расходов на производство товара. Часто на практике в качестве расходов на производство и реализацию товаров указываются только наиболее очевидные прямые расходы. При этом в сумму забывают включить расходы на развитие производства (например, обновление оборудования, проценты по кредитам на покупку нового оборудования), расходы, напрямую с конкретным товаром не связанные, но относящиеся к производству и реализации в целом (например, платежи за использование ноу-хау, описывающего технологию проверки качества сырья и готовой продукции). По опыту Goltsblat BLP сумма "недовключенных" расходов иногда может составлять от 5 до 10% общей суммы расходов.

Технология успеха

Ценовые споры - это яркое подтверждение известной истины о том, что у медали две стороны. Сложность доказывания - не только недостаток, она может помочь выявить дефекты позиции ФАС России и в итоге оградить компанию от выплаты больших штрафов. Если вы готовы тщательно и долго собирать доказательства, не считаясь с усилиями и масштабностью работы, то складывающаяся судебная практика подтверждает: у вас есть шанс победить в ценовом споре.

Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.