1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Поручитель обязуется отвечать перед Поставщиком за исполнение (далее – «Покупатель») всех своих обязательств по договору поставки № от «»2019 г., заключенному между Поставщиком и Покупателем (далее – «договор поставки»).
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Покупателем перед Поставщиком за исполнение обязательств Покупателя по договору поставки, указанному в п.1.1 настоящего договора, включая возврат суммы основного долга или его части и уплату штрафных санкций, предусмотренных договором поставки, в случае неисполнения Покупателем своих обязательств по договору поставки.
2.2. Основаниями ответственности Поручителя, в частности, являются:
- неоплата в срок, установленный договором поставки, принятого от Поставщика товара;
- неоплата штрафных санкций за просрочку оплаты товара, предусмотренных договором поставки.
2.3. Поставщик обязуется немедленно извещать Поручителя обо всех допущенных Покупателем нарушениях договора поставки, в том числе о просрочке оплаты товара, и о любых других нарушениях, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнение Покупателем своих обязательств перед Поставщиком.
2.4. В случае просрочки исполнения Покупателем обязательств перед Поставщиком Поставщик вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у Покупателя или Поручителя либо осуществить в установленном законом порядке принудительное взыскание долга с Поручителя или Покупателя.
2.5. В случае если Поручитель оплатит все задолженности Покупателя перед Поставщиком по договору поставки, к нему переходят права Поставщика в объеме фактически удовлетворенных требований.
2.6. В течение трех дней после исполнения Поручителем обязательств Покупателя Поставщик обязан вручить Поручителю документы, удостоверяющие требования Поставщика к Покупателю, и передать права, обеспечивающие эти требования.
3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
3.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует вплоть до «»2019 г. В случае если к указанному моменту у сторон остались неисполненные обязательства, вытекающие из настоящего договора, срок действия договора продлевается до полного выполнения сторонами своих обязательств.
3.2. Поручительство прекращается:
- в случае, если после подписания настоящего договора обязательства Покупателя по договору поставки изменились (дополнительными соглашениями к договору) и указанные изменения влекут увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя без его письменного согласия;
- в случае, если Поставщик отказался принять надлежащее исполнение по договору, предложенное Покупателем или Поручителем;
- в случае надлежащего исполнения Покупателем обязательств по договору поставки;
- в случае перевода долга по договору поставки с Покупателя на другое лицо, если Поручитель не дал Поставщику согласия отвечать за нового должника;
- в случае принятия Поставщиком отступного;
- в иных предусмотренных законом случаях.
3.3. Плата за предоставление поручительства настоящим договором не предусматривается.
4. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ И ПРЕТЕНЗИЙ
4.1. Споры и претензии, вытекающие из настоящего договора, разрешаются сторонами путем переговоров.
4.2. В случае недостижения согласия путем переговоров споры и разногласия подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.
5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. Настоящий договор поручительства действует в течение всего срока действия договора поставки, указанного в п.3.1 настоящего договора, в том числе и на срок его пролонгации.
В период неблагоприятных экономических тенденций предприниматели при заключении хозяйственных договоров все чаще сталкиваются с необходимостью обеспечения исполнения обязательств. Одним из наиболее востребованных сегодня способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, наряду с неустойкой и залогом, является поручительство. Этот способ повсеместно используется в отношениях, связанных с получением займов, кредитов и оплатой приобретаемых товаров. Однако в ряде случаев предприниматели, вступающие в отношения поручительства и недостаточно полно знакомые с особенностями этого института, самонадеянно рассчитывают на то, что наличие договора поручительства само по себе гарантирует их от неисполнения обязательств должниками. Но это не так.
В настоящей статье мы рассмотрим ряд практических проблем, связанных с применением поручительства в качестве способа обеспечения денежного обязательства, возникающего из договора купли – продажи (поставки).
На практике стороны договора купли-продажи (поставки) не всегда имеют возможность при подписании договора согласовать детально весь ассортимент товара, поэтому предусматривают возможность определения перечня товара в дальнейшем заявками, заказами, спецификациями, либо накладными. Бывает, что в такой ситуации по инициативе продавца одновременно с подписанием договора купли-продажи (поставки) подписываются договоры поручительства, согласно которым лицо, выступающее поручителем, обязуется исполнить обязательство покупателя по оплате в случае неисполнения денежного обязательства самим покупателем.
Договор поручительства не всегда заключается лишь для обеспечения существующего обязательства из основного договора, поскольку ст. 361 Гражданского кодекса РФ допускает возможность заключения договора поручительства также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Однако в таком случае договор поручительства будет иметь силу лишь при указании в нем суммы, в пределах которой поручитель несет ответственность. Такой вывод следует из толкования Постановления Президиума ВАС РФ от 30.11.1995 г. № 7045/95. Согласно позиции, выраженной Высшим Арбитражным Судом РФ по этому делу, «при отсутствии в договоре поручительства конкретной суммы, в пределах которой поручитель отвечает по обязательствам третьего лица, нельзя сделать вывод о наличии предмета договора. Ссылка в договоре поручительства на кредитный договор, который будет заключен в будущем, возможна при условии определения в договоре поручительства суммы, в пределах которой поручитель несет ответственность». При этом суд исходил из того, что без определения в договоре поручительства конкретного объема обязательств поручителя договор поручительства беспредметен.
Следуя логике действующей ст. 432 Гражданского кодекса РФ, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Без согласования сторонами предмета любого договора, в том числе предмета поручительства в виде объема принимаемых на себя поручителем обязательств, договор является незаключенным.
В настоящее время даже арбитражная практика рассмотрения споров, связанных с признанием договоров поручительства незаключенными, крайне скудна и не единообразна.
Согласно Информационному письму Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 г. № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве», решение суда первой инстанции, отказавшего в удовлетворении требований кредитора за счет поручителя в связи с его фактической незаключенностью по мотивам его подписания ранее обеспечиваемого договора и на сумму, превышающую основное обязательство должника, было изменено апелляционной инстанцией. Основанием для такого вывода суда апелляционной инстанции послужила совокупность следующих обстоятельств: текст договора поручительства позволял определить обеспечиваемое обязательство; сумма основного обязательства должника не превысила предельную сумму поручительства; отсутствовали какие-либо иные обязательства, которые могли бы, с учетом содержания договора поручительства, обеспечиваться им.
Таким образом, Высший Арбитражный Суд РФ, руководствуясь буквальным толкованием ст. 361 Гражданского кодекса РФ, согласился с возможностью обеспечения поручительством обязательства, которое возникло впоследствии, но соответствовало условиям ранее заключенного договора поручительства.
Но не всегда предприниматели, заключающие договоры поручительства, предусматривают в договорах предельную сумму ответственности поручителя. В ряде случаев в договорах поручительства, обеспечивающих оплату по договору поставки, стороны не указывают размер ответственности поручителя в конкретной сумме, а приравнивают его к сумме оплаты по договору поставки или вообще предполагают, что размер ответственности поручителя можно определить впоследствии в дополнительных соглашениях. Такая ситуация наиболее распространена на практике и всегда приводит к проблемам для кредитора-поставщика. Одним из характерных примеров судебной практики по таким спорам является Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.07.2007 № Ф08-2920/2007 по делу № А32-22938/2006-49/670. Указанное постановление содержит вывод о невозможности обеспечения будущего обязательства, если на момент заключения договора поручительства договор поставки не содержит условий о предмете и количестве поставляемого товара. Согласно указанному постановлению, «установленная в ч. 2 ст. 361 Гражданского кодекса РФ возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем, не исключает необходимости согласования с поручителем существенных условий обеспечиваемого обязательства. По смыслу статей 361 и 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при заключении договора поручительства должен быть определен объем ответственности поручителя, который должен нести ответственность только на известных ему условиях; ответственность не может быть предположительной».
Как правило, именно такая конструкция приводит к необеспеченности денежного обязательства по оплате за приобретенный товар даже при наличии подписанного договора поручительства. Стороны договора купли-продажи (поставки), не согласовавшие все существенные условия договора при его подписании, должны, согласовывая в дальнейшем этих условия (например, в заявках или накладных), соответственно согласовывать и с поручителем изменение условий поручительства, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя. Ведь по смыслу ст. 367 Гражданского кодекса РФ отсутствие согласования с поручителем изменившихся условий обеспечиваемого поручительством обязательства может служить основанием для прекращения поручительства.
Есть и другие случаи, когда возможен отказ в получении обеспечения от поручителя. В ряде случаев существенное значение имеет исследование отношений, фактически складывающихся между поставщиком и покупателем. Так, при исполнении договора поставки сторонам необходимо отражать в товаросопроводительных документах, актах, накладных и прочих документах связь хозяйственных операций по передаче товара с условиями договора поставки, например, указывать в накладных, актах сверки и прочих документах договор поставки, по которому передан товар. В противном случае поручитель, обязанный нести ответственность по оплате товара, переданного по договору поставки, будет иметь все основания возражать против требований кредитора-поставщика: он может сослаться на фактическое неисполнение обеспеченного поручительством обязательства, ведь из документов не будет видно, что товар передан именно по тому договору, по которому он поручался за покупателя.
В целом поручительство является одним из наиболее удобных способов обеспечения исполнения денежных обязательств. Но эффективность его во многом зависит от полноты определения условий ответственности поручителя и от правильности оформления хозяйственных операций, создающих обязательство, обеспечиваемое поручительством.
Специалисты Агентства правовых технологий «Магистр» имеют обширный опыт подготовки и реализации схем обеспечения исполнения обязательств и готовы обеспечить защиту прав своих клиентов.
ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА No. ____
к
договору поставки No. ____ от "__"______ ___ г.
г.
________
"__"_______ ___ г.
______, именуем__ в
дальнейшем "Поставщик", в лице ________,
действующ___ на основании ___, и ____, именуем__ в
дальнейшем "Поручитель", в лице ______,
действующ___ на основании _____, заключили
настоящий договор о нижеследующем:
1.
ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему
договору Поручитель обязуется отвечать
перед Поставщиком за исполнение ______________
(далее - "Покупатель") всех своих
обязательств по договору поставки No. __ от "__"
______ ___ г., заключенному между Поставщиком и
Покупателем (далее - "договор поставки").
2.
ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Поручитель
обязуется нести солидарную
ответственность с Покупателем перед
Поставщиком за исполнение обязательств
Покупателя по договору поставки,
указанному в п. 1.1 настоящего договора,
включая, в случае неисполнения Покупателем
своих обязательств по договору поставки,
возврат суммы основного долга или его части
и уплату штрафных санкций, предусмотренных
договором поставки.
2.2. Основаниями
ответственности Поручителя, в частности,
являются:
- неоплата в срок,
установленный договором поставки,
принятого от Поставщика товара;
-
неоплата штрафных санкций за просрочку
оплаты товара, предусмотренных договором
поставки.
2.3. Поставщик обязуется
немедленно извещать Поручителя обо всех
допущенных Покупателем нарушениях
договора поставки, в том числе о просрочке
оплаты товара, и о любых других нарушениях,
а также обо всех других обстоятельствах,
влияющих на исполнение Покупателем своих
обязательств перед Поставщиком.
2.4. В
случае просрочки исполнения Покупателем
обязательств перед Поставщиком Поставщик
вправе по своему выбору потребовать
исполнения обязательств у Покупателя или
Поручителя либо осуществить в
установленном законом порядке
принудительное взыскание долга с
Поручителя или Покупателя.
2.5. В случае
если Поручитель оплатит все задолженности
Покупателя перед Поставщиком по договору
поставки, к нему переходят права Поставщика
в объеме фактически удовлетворенных
требований.
2.6. В течение трех дней
после исполнения Поручителем обязательств
Покупателя Поставщик обязан вручить
Поручителю документы, удостоверяющие
требования Поставщика к Покупателю, и
передать права, обеспечивающие это
требование.
3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
3.1.
Поручительство прекращается:
- в случае
если после подписания настоящего договора
обязательства Покупателя по договору
поставки изменились (дополнительными
соглашениями к договору) и указанные
изменения влекут увеличение
ответственности или иные неблагоприятные
последствия для Поручителя без его
письменного согласия;
- в случае если
Поставщик отказался принять надлежащее
исполнение по договору, предложенное
Покупателем или Поручителем;
- в случае
надлежащего исполнения Покупателем
обязательств по договору подряда;
- в
случае перевода долга по договору Поставки
с Покупателя на другое лицо, если
Поручитель не дал Поставщику согласия
отвечать за нового должника;
- в случае
принятия Поставщиком отступного;
- в
иных предусмотренных законом случаях.
3.2. Плата за предоставление поручительства
настоящим договором не
предусматривается.
4. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ
СПОРОВ И ПРЕТЕНЗИЙ
4.1. Споры и претензии,
вытекающие из настоящего договора,
разрешаются сторонами путем переговоров.
4.2. В случае недостижения согласия путем
переговоров споры и разногласия подлежат
разрешению в судебном порядке в
соответствии с законодательством РФ.
5.
ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. Настоящий
договор поручительства действует в течение
всего срока действия договора поставки,
указанного в п. 1.1 настоящего договора, в том
числе и на срок его пролонгации.
5.2.
Настоящий договор составлен в трех
экземплярах, по одному для каждой из сторон
и один экземпляр для Покупателя.
5.3.
Поставщик обязан предоставить заверенную
копию договора поставки Поручителю.
6.
АДРЕСА И ПЛАТЕЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Поставщик: ____________________________________________________
_____________________________________________________________________
Поручитель: ____________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
ПОДПИСИ СТОРОН:
Поставщик:
Поручитель:
__________/___________
___________/_________
М.П.
М.П.
Обеспечение обязательств по договору поставки товара
Заключая договор поставки, как поставщик, так и покупатель могут предоставить партнеру определенные льготные условия, например:
- Оплату аванса в счет предстоящей будущей поставки.
- Отсрочку оплаты товара после его поставки.
В обоих случаях невыполнение партнерами обязательств как по поставке товаров, так и по их своевременной оплате может быть подстраховано, в том числе путем оформления .
Ст. 361 ГК РФ дает право подписать такой договор в отношении как денежных, так и неденежных обязательств. На то, что можно привлекать поручителя для обеспечения обязательства по передаче товара, указал Пленум ВАС РФ в своем постановлении от 12.07.2012 № 42 (п. 1). Таким образом, поручитель может привлекаться в интересах не только поставщика, но и покупателя, с тем чтобы уберечь его от возможных убытков в виде санкций третьих лиц или недополучения прибыли.
Отметим, что речь не идет о том, что поручитель должен будет поставить товар вместо поставщика. Нет, поручитель только возместит убытки покупателю, хотя он не лишен возможности вместо денежной компенсации предложить иные способы погашения долга.
Поручителем может выступить:
- руководитель предприятия поставщика или покупателя;
- учредитель корпорации;
- любое другое лицо, которое кредитор сочтет достаточно платежеспособным.
ВАЖНО! Поручительство может быть дано даже по просроченному обязательству (п. 3 постановления № 42). Однако следует учесть, что поручительство, принятое на себя лицом, стоящим на пороге банкротства, может быть признано недействительным ввиду очевидного злоупотребления правом (постановление ФАС ДО от 30.01.2014 № Ф03-6935/2013).
Объем ответственности поручителя
По умолчанию поручитель отвечает в полном объеме. Иными словами, он будет обязан возместить ту же сумму, какую кредитор имел бы право взыскать с должника. Ее размер может исчисляться сложением сумм:
- долга;
- процентов;
- судебных расходов;
- иных убытков.
Тем не менее ст. 363 ГК РФ предоставляет право сократить ответственность поручителя. Например, в договоре может быть установлено, что он будет отвечать только в рамках суммы основного долга или вообще размер его ответственности будет ограничен определенной суммой.
ВАЖНО! Если в договоре не установить иное, то в случае неоплаты покупателем товара в срок поставщик будет вправе требовать от поручителя оплаты процентов, исчисляемых по ст. 395 ГК РФ. Отметим, что такие проценты поставщик вправе взыскивать вплоть до полной выплаты долга (п. 17 постановления «О практике применения положений ГК РФ…» от 08.10.1998 Пленума ВС РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 ).
Если поручителем будет организация, нужно помнить о требованиях, предъявляемых законом к совершению так называемых крупных сделок. В случае если поручителем выступает гражданин, одобрение такой сделки со стороны его супруга не требуется (определение ВС РФ от 04.06.2013 № 18-КГ13-27).
Образец договора поручительства к договору поставки
Договор поручительства к договору поставки должен быть оформлен письменно, в противном случае его можно считать недействительным (ст. 362 ГК РФ). Допустимо составление договора между должником и поручителем, на котором кредитор только проставил отметку о том, что он поручительство принимает. Суд счел такую сделку действительной (п. 1 информационного письма президиума ВАС РФ от 20.01.1998 № 28).
ВАЖНО! Есть обстоятельства, когда поручительство возникает не в силу договора, а в силу закона. Речь идет о поручительстве заказчика по госконтракту (ст. 532 ГК РФ).
В остальных случаях следует составлять договор с включением в него следующих сведений:
- О поручителе, а также поставщике и покупателе с указанием, кто из них будет выступать в качестве должника, а кто будет кредитором.
- Основном обязательстве, то есть договоре поставки, который будет обеспечиваться данным поручительством. Допустимо сделать в договоре ссылку на такой договор, указав его реквизиты.
- Объеме и виде ответственности поручителя. Если в договоре ничего не будет об этом сказано, поручитель будет отвечать солидарно и в полном объеме.
ВАЖНО! Поручительство может быть дано на определенный срок или без такового (п. 6 ст. 367 ГК РФ). Обращаем внимание, что не считается установленным срок, обозначенный формулировкой «до фактического исполнения» (п. 2 информационного письма № 28).
Скачать образец договора поручительства к договору поставки можно по ссылке: Договор поручительства по договору поставки .
В заключение еще раз подчеркнем, что поручительство может обеспечить выполнение обязательств по договору поставки как покупателем, так и поставщиком. Если объем не будет органичен договором, то поручитель будет отвечать так же, как и должник.
