Статья 182. Основания и порядок производства обыска

Комментарий к статье 182

1. Обыск представляет собой процессуальный принудительный поиск, осуществляемый в определенном месте, находящемся в законном владении определенного лица, с целью обнаружения, изъятия и фиксации предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, а также разыскиваемых лиц и трупов (ст. ст. 182, 184 УПК). Обыск следует отличать от схожих с ним административных действий: досмотра вещей, личного досмотра (ст. 27.7 КоАП), досмотра транспортного средства (ст. 27.9 КоАП), изъятия вещей и документов (ст. 27.10 КоАП). Обыск является розыскным следственным действием, поэтому представляется, что он не может быть произведен в суде.
2. Основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том, что: а) в чьем-либо законном (титульном) владении (каком-либо месте, у какого-либо лица) могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы); б) существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов.
3. Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием опасности сокрытия искомых предметов и документов, что отличает его от следственного осмотра, а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182 УПК). Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным целям. Хотя цели обыска частично и совпадают с целями осмотра, но все же отличаются от них. Как и осмотр, обыск в конечном итоге предназначен для обнаружения, фиксации и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами поиска являются предметы, документы (в том числе орудия преступления и ценности), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, и следы преступления (например, отпечатки пальцев и т.д.). В отличие от осмотра целью обыска может быть и обнаружение разыскиваемых живых лиц (ч. 16 ст. 182). При проведении обыска, так же как и при осмотре, может фиксироваться окружающая обстановка, однако не с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств обнаружения, хранения и изъятия искомых объектов. Факультативно обыск может отличаться от осмотра и по месту проведения. Обыск всегда производится в месте или помещении, которое находится в законном (титульном) владении определенного физического, юридического лица или государственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца (например, на улице населенного пункта), либо владении, которое является беститульным. Проводить обыск в таких случаях избыточно и можно ограничиться осмотром или проверкой показаний на месте (например, когда необходимо отыскать и изъять похищенное имущество, спрятанное подозреваемым в заброшенном бесхозяйном строении, в котором он скрывался). При этом сомнения в законном (титульном) характере владения должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае проводится не осмотр, а обыск (при условии наличия опасности сокрытия искомых объектов).
———————————
Титульное владение — владение, основанное на каком-либо праве. В отличие от этого беститульное (фактическое) владение не основывается на каком-либо правовом основании (см.: Большой юридический словарь. М.: Инфра-М, 1997. С. 694).

В определенных случаях беститульное фактическое владение в порядке исключения все же может порождать определенные юридические последствия. Так, лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности (беститульное владение), самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет (ч. 2 ст. 222 ГК). Однако при определенных условиях за таким лицом может быть признано право собственности на самовольную постройку, поэтому при прочих равных условиях в самовольно возведенном сооружении, как представляется, должен проводиться обыск.
Может сложиться и другая ситуация, когда предмет, выступающий в качестве хранилища, в котором необходимо предпринять поиск, находится в чьей-либо собственности, но выбыл из владения собственника в результате уголовно-противоправных действий (например, угона судна или автомобиля). Представляется, что в таком случае следует провести осмотр, а не обыск, ибо признак титульного владения здесь также отсутствует (например, при обнаружении и изъятии в угнанной машине оружия и взрывных устройств после задержания пользовавшихся ею террористов).
4. При выдвижении предположения о местонахождении искомых объектов в целях проведения обыска могут учитываться не только доказательства, но и непроцессуальная информация (например, результаты ОРМ). Однако следует помнить, что обыск затрагивает ключевые конституционные права человека, в связи с чем одна только непроцессуальная информация без наличия уголовно-процессуальных доказательств не может обосновать его проведение (особенно при даче судьей разрешения на обыск в порядке ч. ч. 2 — 4 ст. 165 УПК). Представляется, что только доказательствами может обосновываться (хотя и на вероятностном уровне) предположение о том, у кого могут находиться искомые объекты, в то время как предположение о том, где именно они находятся, в данном помещении или на участке местности, может базироваться как на доказательствах, так и на иной непроцессуальной информации, а также просто на следственном опыте. Об условиях для производства обыска см. ком. к ст. 164.
5. Основания и содержание обыска отличают его от сходного с ним следственного действия — выемки. Для обыска нужны вероятные данные об искомом предмете и его местонахождении, содержание обыска составляют поисковые действия. Для выемки нужно точно (достоверно) знать, какой предмет и где находится (ч. 1 ст. 183), поэтому поисковых действий нет.
6. Буквальное толкование ч. 2 ст. 29 и ст. 182 УПК позволяет прийти к неверному, на наш взгляд, выводу, что только личный обыск и обыск в жилище производятся по судебному решению (ч. 3 ст. 182), а все остальные без исключения виды обыска не требуют дополнительных санкций. В то же время процессуальные нормы и гарантии надо рассматривать с учетом их целей, причем так, чтобы их буквальное или даже формально-логическое толкование не приводило к явным противоречиям (абсурду). Так, следует принять во внимание то обстоятельство, что обыск проводится по меньшим основаниям и серьезнее ограничивает права граждан, чем выемка. В то же время некоторые виды выемки требуют судебного решения (выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, — п. 7 ч. 2 ст. 29, ч. 4 ст. 183). Но в тех же случаях, если исходить из буквального толкования закона, обыск производится без всякого разрешения или согласия, к тому же не на достоверном (как это требуется для выемки), а всего лишь на вероятном основании. Тогда особое санкционирование выемки теряло бы всякий смысл. В самом деле, зачем следователю обосновывать в суде доказательствами необходимость выемки банковских документов, если он вместо этого может произвести обыск в кредитном учреждении и изъять их без какого-либо разрешения? Это явное противоречие дает основание для распространительного толкования норм, содержащихся в п. 7 ч. 2 ст. 29 и ч. 4 ст. 183 УПК. Согласно такому толкованию принудительное изъятие (не только при выемке, но и при обыске) предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, в том числе банковскую тайну, нуждается в судебном разрешении. Такое толкование фактически совпало с правовой позицией КС РФ, изложенной в Определениях от 19.01.2005 N 10-О, от 29.05.2007 N 427-О-О. Следует учесть, что ряд федеральных законов предусматривают необходимость получения судебного решения на производство отдельных видов обыска. Эти законы имеют приоритет перед УПК, поскольку они специально предназначены для регулирования обособленных групп общественных отношений. КС РФ последовательно указывает на недопустимость проведения обыска без судебного разрешения: а) в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых для адвокатской деятельности (Определение от 08.11.2005 N 439-О; см.: ч. 3 ст. 8 ФЗ от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»); б) в отношении предметов и документов, содержащих аудиторскую тайну (Определение КС РФ от 02.03.2006 N 54-О; См.: ст. 9 ФЗ от 30.12.2008 N 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»).
7. Добровольная выдача предмета до начала поисковых действий имеет юридическое значение доказательственного факта: а) деятельного раскаяния (как основания для прекращения дела по ст. 28 УПК как смягчающего обстоятельства), если выдавшее предмет лицо еще могло иначе распорядиться им (уничтожить наркотики) ; б) опровергающего версию о подбрасывании предмета во время обыска; в) подтверждающего осознанное владение этим предметом. Согласно примечаниям к ст. ст. 222 и 228 УК РФ (в ред. от 08.12.2003) не признается добровольной сдачей изъятие наркотиков или оружия во время производства обыска и, следовательно, не освобождает от уголовной ответственности. Однако следует учесть, что добровольная сдача может начаться раньше обыска и повлечь освобождение от уголовной ответственности вне зависимости от способа фактического изъятия оружия или наркотиков. Например, гражданин по телефону заявляет в полицию о своем желании добровольно сдать оружие, которое затем изымается в ходе обыска. Судебная практика устанавливает обязанность органов расследования предоставить возможность обвиняемому (подозреваемому) добровольно выдать оружие или наркотики с тем, чтобы он мог воспользоваться положениями уголовного закона, согласно которым лицо, добровольно выдавшее оружие, освобождается от уголовной ответственности;
———————————
См.: п. 19 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами».
См.: Постановление Президиума ВС РФ от 26.03.2003 N 969п02.

8. При обыске дополнительно изымаются предметы, полностью запрещенные к обращению (изъятые из оборота), — ч. 2 ст. 129 ГК, а также могут быть изъяты и вещи, оборот которых ограничен (ч. 2 ст. 129 ГК). Эти предметы изымаются при отсутствии надлежащего разрешения на владение ими.
9. Особенностью производства обыска является требование обязательного обеспечения участия в нем лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. По смыслу УПК к участию в обыске привлекаются владелец обыскиваемого объекта (а не только помещения), либо его представитель (аналогия ч. 6 ст. 177 и ч. 15 ком. статьи), либо проживающие в жилище лица. Невыполнение этого требования при наличии возможности его выполнить является существенным нарушением процессуального закона (ч. 3 ст. 7) и влечет недопустимость полученных доказательств. В неотложных ситуациях участие владельца обеспечить невозможно. Кодекс (ч. 6 ст. 177 УПК) предусматривает лишь запись в протоколе об этом. Более удачной была аналогичная норма УПК РСФСР (ч. 2 ст. 169 УПК), допускающая приглашение представителя жилищно-эксплуатационной организации или местного самоуправления. Представляется, что на уровне рекомендации ее целесообразно использовать и в настоящее время. Следователь не вправе отказать в присутствии при производстве обыска защитнику (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК) или адвокату владельца обыскиваемого объекта. Более того, для обеспечения гарантий допустимости результатов обыска следователю целесообразно привлекать к участию в деле защитника или адвоката. При этом вполне могут быть соблюдены требования внезапности обыска (защитник приглашается в кабинет следователя в определенное время для участия в каких-то следственных действиях, лишь после начала обыска он только узнает, что это обыск). С учетом Постановления КС РФ от 27.06.2000 N 11-П по делу Маслова, лицо, в отношении которого проводится обыск с целью уличения его в совершении преступления, обладает правом на защиту, так как находится в положении подозреваемого в конституционном смысле слова. Поэтому его адвокат должен обладать всеми правами защитника.
———————————
См.: Постановление Президиума ВС РФ N 969п02 по делу Протасова.

10. Если повреждение имущества в ходе обыска породило сомнения в достоверности полученных доказательств или было средством незаконного воздействия на подозреваемого либо обвиняемого (понуждение к даче показаний под угрозой повреждения имущества), то оно влечет недопустимость полученных доказательств.
11. Особой гарантией соблюдения при обыске прав и законных интересов граждан является возможность обжалования постановления о производстве обыска и его результатов непосредственно в суд, что прямо было отмечено Постановлением КС РФ от 23.03.1999 N 5-П. Об этом см. ком. к ст. ст. 125, 165.

Основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте (доме, квартире, гараже, комнате общежития или гостиницы, на рабочем месте или на территории земельного участка) или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Обыск может производиться также в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов, похищенных людей и заложников. Поскольку закон, формулируя основания производства обыска, указывает на наличие достаточных данных, а не доказательств (такая формулировка применялась и в ст. 168 УПК РСФСР 1960 г.), в практике прошлых лет сложилось мнение, что здесь имеются в виду не только сведения, имеющиеся в уголовном деле, но и оперативно-розыскная информация. Отрицать полностью значение такой информации при принятии решения о производстве данного следственного действия не приходится, однако только в том случае, если она носит дополнительный, вспомогательный характер. На основании одних только "голых" данных, полученных в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, принимать решение о производстве обыска, связанного с вторжением в жилище против воли проживающих в нем лиц, было бы столь же неправильно, как и решать на подобных основаниях вопрос, например, об аресте. Сказанное относится прежде всего, конечно, к обыску в жилище, для чего по общему правилу требуется судебное решение, а значит, следственные материалы, которые могут и должны быть представлены федеральному судье. На практике именно так чаще всего и бывает. То, что у подозреваемого или обвиняемого необходим обыск, как правило, явствует из материалов следственного производства, логически вытекает из доказательств, его изобличающих. Но на вопросы - где именно и что необходимо искать, где находится подлежащее изъятию, что нужно предусмотреть, чтобы обыск не сорвался или не оказался безрезультатным, - при хорошо отлаженном взаимодействии следствия и сыска должны ответить сведения, полученные в результате проведения негласных оперативнорозыскных мероприятий. Не случайно ведомственные документы особо ориентируют оперативных работников, представляя следователю результаты оперативно-розыскной деятельности, указывать сведения о местонахождении следов преступления, документов и предметов, которые могут стать вещественными доказательствами. См.: Инструкция о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд от 17 апреля 2007 г. (п. 17) // РГ. 2007. 16 мая. Чаще всего обыск необходим у подозреваемого, обвиняемого, но он может производиться и у любого другого лица, в том числе вообще не занимающего процессуального положения в данном деле, и даже у потерпевшего. Не исключен и повторный обыск у одного и того же лица, однако в этом случае он носит чрезвычайный характер и необходимость в нем должна быть убедительно мотивирована. Обыск проводится на основании постановления следователя, а обыск в жилище, т.е. в помещении, используемом для постоянного или временного проживания (п. 10 ст. 5 УПК РФ), - на основании судебного решения, которое принимается по ходатайству следователя в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ. На всех других объектах, в том числе в служебных помещениях, занимаемых учреждениями и организациями (офисах), а также в производственных, торговых и складских помещениях, на земельных участках достаточным формальным основанием для производства обыска является постановление следователя. В случаях когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, он также может быть произведен по единоличному решению (постановлению) следователя (ч. 5 ст. 165 УПК РФ), который несет за обоснованность такого решения полную ответственность. Производство обыска не терпит отлагательства, например, когда из обстоятельств дела или из полученных сведений явствует, что разыскиваемый находится на такой-то квартире и в любую минуту может покинуть ее навсегда или что доказательства, находящиеся в жилище, могут быть в любую минуту перепрятаны или уничтожены. В подобных случаях обыск на основании только постановления следователя, причем, может быть, в ночное время, - пусть даже остроконфликтная, но законная, необходимая мера, требующая силовой поддержки со стороны милицейских спецподразделений. В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ следователь вправе поручить производство обыска органу дознания. Для следователей Следственного комитета при прокуратуре РФ и следователей органов внутренних дел таковыми являются соответствующее звено системы органов внутренних дел, под юрисдикцией которого находится объект обыска или с которым следователь, в производстве которого находится данное уголовное дело, сотрудничает на постоянной основе (например, главное управление или управление внутренних дел края, области, города и т.д.). В таких случаях в постановлении следователя отдельным пунктом должно быть сформулировано такое поручение с указанием органа внутренних дел, которому поручено производство обыска, но без обязательного указания конкретных исполнителей. Подобрать их, проинструктировать, организовать производство следственного действия, обеспечив безопасность его участников, - компетенция руководителя органа внутренних дел. Если же обыск производится на основании судебного решения, то поручение следователя формулируется в отдельном письме, препровождающем судебное решение органу дознания. Таким образом, тот, кто производит обыск, может и должен предъявить обыскиваемому и судебное решение или постановление о производстве данного следственного действия, и поручение следователя определенному органу внутренних дел, и свое служебное удостоверение, из которого явствует, что данное должностное лицо является сотрудником данного органа. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве или же судебное решение, разрешающее его производство, и предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поиска. Наиболее важное значение данное законоположение имеет при производстве обыска по делам о незаконном приобретении, передаче, сбыте, хранении, перевозке и ношении оружия (ст. 222 УК РФ), о незаконном изготовлении оружия (ст. 223 УК РФ) и о незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (ст. 228 УК РФ), т.е. по делам о широко распространенных преступлениях, за совершение которых виновный, в силу специального примечания к вышеупомянутым статьям УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно выдал незаконно хранящиеся у него оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, наркотические средства или психотропные, сильнодействующие и ядовитые вещества. Согласно разъяснению Верховного Суда РФ по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 228 УК РФ, добровольной следует считать только такую выдачу указанных в этой статье средств и веществ, которая производится при реальной возможности распорядиться ими иначе. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (п. 10) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. N 7. В свете данного разъяснения такую выдачу перед самым началом обыска нельзя назвать добровольной; после предъявления судебного решения или следственного постановления об обыске и соответствующего требования, предъявленного с прибытием на место следственнооперативной группы, владелец теряет реальную возможность свободно распорядиться незаконно хранимым. Однако практика, как это явствует из аналитических материалов ВНИИ МВД России, упорно следует своим путем: уголовные дела по признакам ст. 228 УК РФ возбуждаются только в случае, если перед досмотром в порядке ст. 27.7 КоАП РФ досматриваемый скрыл наличие у него средств или веществ, перечисленных в этой статье, а до суда уголовное дело доводится, если он не выдал их и перед обыском и если, конечно, речь не идет о крупных партиях запрещенного к обороту. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества, а также принимаются меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 6 - 8 ст. 182 УПК РФ). Вплоть до полного завершения следственного действия никто не должен иметь возможности ни вынести отыскиваемое и подлежащее изъятию, ни передать его другим лицам. При производстве обыска, во всяком случае, изымаются предметы и документы, изъятые из оборота (ч. 9 ст. 182 УПК РФ). Ведомственные инструкции, адресованные органам расследования, обязывают при производстве следственных действий, прежде всего, конечно, при производстве обыска и выемки, во всех случаях изымать: 1) предметы и документы, запрещенные к обращению; 2) удостоверяющие личность документы, награды и документы к ним арестованных обвиняемых и подозреваемых (см. п. "б" и "в" § 2 уже упоминавшейся при характеристике правил хранения вещественных доказательств Инструкции о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам). Эти указания не противоречат закону и имеют важный практический смысл. Изъятие предметов, запрещенных к обращению, но не имеющих отношения к уголовному делу, диктуется и оправдывается тем, что орган расследования - правоохранительный орган государства - не может закрыть глаза на правонарушение, с которым столкнулся воочию, и пройти мимо него. Изъятие незаконно хранимых предметов в подобных случаях - пресечение правонарушения, которое для органа расследования является делом попутным, подобно тому, как попутно он выполняет профилактическую функцию, выясняя обстоятельства, способствовавшие совершению расследуемого преступления (ч. 2 ст. 73 УПК РФ), и принимать меры по их устранению путем внесения представления (ч. 2 ст. 158 УПК РФ). А изъятие личных документов арестованного, наград и документов к ним, во-первых, служит дополнительной мерой предупреждения побега заключенного из-под стражи, а во-вторых, - мерой обеспечения исполнения обвинительного приговора, которым осужденному назначено дополнительное наказание в виде лишения государственных наград (ст. 48 УК РФ). Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. Согласно ч. 11 ст. 182 УПК РФ при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. Участие самого обыскиваемого крайне важно; оно служит одной из гарантий соблюдения законной процедуры следственного действия, что, в свою очередь, обеспечивает достоверность его результатов. Эти правила имеют особое значение по делам о незаконном хранении оружия, боеприпасов, наркотических средств и об имущественных преступлениях, по которым обнаружение искомого при обыске - почти то же, что и задержание с поличным. При обыске вправе присутствовать защитник обвиняемого или подозреваемого, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск и которое не является ни подозреваемым, ни обвиняемым (ст. 182 УПК РФ) . См. пример в Бюллетене Верховного Суда РФ. 2003. N 8. С. 18, 19. С теоретических позиций данное правило спорно, потому что "адвокат того лица, в помещении которого производится обыск" в числе участников уголовного судопроизводства, перечисленных в разделе II УПК РФ, вообще не упоминается; его процессуальное положение (права и обязанности) не определено; осуществляемые им процессуальные функции неизвестны; почему адвокат вправе присутствовать при обыске и не вправе присутствовать при выемке, объяснить не представляется возможным. Защитник же обвиняемого или подозреваемого вправе не присутствовать, а участвовать в производстве обыска при условии, что в этом следственном действии участвует его подзащитный или же обыск производится по ходатайству стороны защиты (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ). Детальное исследование данной проблемы не вписывается в жанр нашей книги. В протоколе обыска должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации (ч. 13 - 15 ст. 182 УПК РФ). Обыск, связанный с вторжением в жилище, наносит сильнейший психологический удар по домашнему спокойствию, особенно если в обыскиваемом помещении находятся дети. Именно этим обстоятельством продиктовано имеющее очевидный нравственный смысл правило, согласно которому производство обыска не допускается в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 ч по местному времени. В ночное время обыск допускается лишь в случаях, не терпящих отлагательства, когда промедление может повлечь невосполнимую утрату возможности добыть доказательства по делу. В результате обыска могут быть добыты доказательства трех видов: 1) фактические данные (сведения), зафиксированные в протоколе обыска и отражающие обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела: где, что и как обнаружено, добровольно ли выдано искомое, предпринимались ли попытки его противодействия или уничтожения и т.д.; 2) сами предметы, факт обнаружения которых в определенном месте является уликой, т.е. вещественные доказательства; 3) документы, обнаруженные при обыске, которые значимы прежде всего своим содержанием, т.е. иные документы в смысле ст. 84 УПК РФ. С 1999 г. в соответствии с позицией, занятой Конституционным Судом РФ, в нашем уголовном процессе существует право на судебное обжалование действий и решений органа дознания, следователя или прокурора, связанных с производством обыска заинтересованными лицами, конституционные права которых нарушены. Более трех лет (до введения в действие нынешнего УПК РФ) это право могло быть реализовано в условиях, когда в соответствии со ст. 168 УПК РСФСР 1960 г. обыск в жилище производился по общему правилу с санкции прокурора (а без таковой - в случаях, не терпящих отлагательства), а теперь, т.е. с 1 июля 2002 г., - в условиях, когда такой обыск производится по общему правилу на основании судебного решения (ч. 3 ст. 182 УПК РФ) и лишь в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, как и раньше, на основании только постановления органа расследования (ч. 5 ст. 165 УПК РФ) с последующим срочным (в течение 24 ч) уведомлением судьи и прокурора. Обыск вне жилища всегда допускался и допускается по единоличному решению следователя. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 марта 1999 г. по делу о проверке конституционности положений статьи 133, части первой статьи 218 и статьи 220 Уголовнопроцессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан В.К. Борисова, Б.А. Кехмана, В.И. Монастырецкого, Д.И. Фуфлыгина и Общества с ограниченной ответственностью "Моноком" // РГ. 1999. 15 апр. Время показало, что практический смысл у такого права незначителен, а его теоретическая обоснованность спорна. Решение о производстве обыска, будь то самостоятельное решение органов уголовного преследования или судебное решение, обжаловать немыслимо, потому что оно принимается негласно для лиц, которых оно касается, и реализуется безотлагательно; внезапность - главное условие успешного обыска, без соблюдения которого производство данного следственного действия бессмысленно; представить себе опережение обыска судебной жалобой невозможно. Обжалование в судебном порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ, уже произведенного обыска, т.е. состоявшегося процессуального (следственного) действия, тоже бесцельно. В порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ, такая жалоба не может быть рассмотрена ни в целях привлечения к ответственности должностных лиц, виновных в незаконном обыске, ни в целях признания недопустимыми доказательств, полученных в результате производства данного следственного действия, ни в целях возмещения вреда, причиненного им. К дисциплинарной ответственности должностные лица, нарушившие требования уголовнопроцессуального закона, могут быть привлечены по результатам служебного расследования по поводу жалобы, поданной "по начальству", или по результатам прокурорской проверки; вопрос о недопустимости доказательств, добытых с нарушением УПК РФ, разрешается судом, в чьем производстве находится уголовное дело, поступившее с обвинительным заключением или обвинительным актом, а возмещение вреда, причиненного в сфере уголовного судопроизводства действиями, не относящимися к уголовному преследованию невиновного и к институту реабилитации, в том числе незаконным обыском, присуждается по результатам гражданского искового судопроизводства (ч. 5 ст. 133 УПК РФ). Так что институт судебного обжалования к незаконному обыску (равно как и к иным незаконным следственным действиям) неприменим; он здесь просто ни при чем. 5.1.

Следственные действия по возбужденному уголовному делу могут быть проведены не только в отношении обвиняемого. Так, контроль телефонных переговоров, обыск и выемка часто проводятся в отношении свидетелей или даже потерпевших, а в некоторых случаях – в отношении лиц, статус которых еще не обозначен. Целью проведения таких действий является собирание доказательств вины подозреваемого, отрабатываются все социальные связи с его участием. В то же время, следователи не вправе повально, без разбора, проводить мероприятия у любого человека, для этого должны быть основания. Каков порядок проведения обыска и выемки — об этом в нашей статье.

Что такое обыск

Обыском считается обследование жилых помещений, иных зданий, участков местности, складов, офисов и т.д. Аналогичное следственное действие в форме досмотра человека и находящихся при нем предметов (сумки, пакеты и т.д.), называется личным обыском. Напомним, что следственные мероприятия (кроме осмотра места происшествия и некоторых видов экспертиз) могут проводиться только в рамках возбужденного дела.

Чаще всего правоохранительные органы в ходе обыска намерены изъять:

орудия преступления (ножи, кастеты, биты, топоры);
запрещенные к обороту предметы (наркотические средства, незаконно приобретенное оружие);
одежду со следами преступления;
имущество, которое было похищено.

В некоторых случаях обыск может проводиться и для обнаружения скрывающегося фигуранта по делу или даже трупа, а также для изъятия сведений на носителях, которые бы облегчили его поиск (например, домашний видеоархив, записи, фотографии, документы о трудоустройстве, характеристики, личные дневники и т.д.).

Обыск не следует путать с осмотром места происшествия – следственным действием другой правовой природы, в рамках которого осматривается обстановка, иногда изымаются следы преступления (смывы с пятен крови, отпечатки пальцев и т.д.), но поиск как таковой не ведется. На практике встречаются случаи, когда полицией подменяются эти понятия, вследствие чего фактически проведенный обыск в жилище оформляется протоколом осмотра места происшествия. Безусловно, осмотр много удобнее для правоохранительных органов – не нужно выносить постановления, идти в суд за разрешением в случаях, когда нужно осмотреть жилище против воли проживающих лиц. В судебной практике уже есть прецеденты решений Верховного суда, где подобные действия полиции признавались незаконными, а протокол, составленных ими – недопустимым доказательством.

Виды обыска

В теории криминалистики специалисты делят обыск на виды по нескольким критериям:

По последовательности проведения обыска - первичный, повторный. Обычно поиск предметов проводят только один раз, но в некоторых случаях, когда появились новые обстоятельства (например, прошла информация о сокрытии похищенного имущества), может быть проведен повторно. Необходимость повторного посещения адреса может быть связана и с тем, что в первый раз обследование проводилось в темное время суток (например, на участке местности) и следователь считает, что нужно все осмотреть еще раз, более тщательно, при дневном свете;
По объектам – обыск на участках, на даче, в помещениях, транспорте, жилище (то есть в помещении, предназначенном и годном для постоянного проживания людей), а также личный обыск человека;
По объему работы - основной, дополнительный. Например, после полного обследования дома проводится дополнительное отыскание предметов в одной из комнат;
По времени проведения (например, если по делу несколько обвиняемых) – одновременный, разновременный. Работая в группе, следователи могут проводить следственные действия одновременно в квартирах всех фигурантов. Если выбрана иная тактика, то поиск производится в порядке очередности.
В современном уголовно-процессуальном праве с 2012 года появилась новая классификация – по цели отыскания материальных или электронных информационных носителей . При изъятии электронных носителей в ходе обследования их собственник вправе заявить об оставлении ему копии этих носителей. Следователь может дать разрешение, если это не противоречит интересам следствия.

Основания

Чтобы провести обыск на любом объекте, нужны веские основания. Без них результаты могут быть признаны ничтожными, что повлияет на исход дела. Часть 1 ст. 182 УПК РФ гласит, что у должностных лиц правоохранительных органов должны быть достаточные данные считать, что в объекте, где планируется действие, находятся:

орудия, оборудование или средства преступления.
предметы, документы и ценности, которые имеют значение для дела.

Уголовно-процессуальный закон не конкретизирует, какие именно сведения следует считать достаточными для вывода о нахождении в определенном месте каких-либо предметов, относящихся к делу. Исходя из следственной практики, такими сведениями могут быть показания лиц, информация из приобщенных документов, данные из видео- и аудиозаписей и т.д. Часто сведения из источников неконкретизированы, они могут носить вероятностный характер. Более того, в большинстве случаев следователь не знает точно, какой предмет будет обнаружен и изъят при обыске.

Пример №1 . Из допроса свидетеля Подбочного А.П. следовало, что подозреваемый Осокин П.Е. имеет гараж, в который никого не пускает и, бывая в нем, всегда запирается изнутри. Следователь сделал вывод о том, что в гараже могут быть детали автомашин, похищенных Осокиным Е.П., и провел в нем обыск, в ходе которого были изъяты запчасти чужих иномарок.

Из примера следует, что полицейские не получили конкретных сведений о том, что детали именно в гараже, но поступившей предположительной информации было вполне достаточно для принятия решения о проведении обследовании бокса. Даже если в ходе обыска ничего криминального обнаружено не будет, при наличии таких оснований его признают законным.

Бывает, что при расследовании преступления по горячим следам следователь располагает минимальной информацией, которая весьма отдаленно указывает на нахождение орудий преступлений в определенном месте. Такая информация считается ориентирующей и вполне допустима в качестве основания для проведения обыска. Допустимо также использование и оперативной информации, поступившей от других сотрудников полиции.

Процессуальным основанием для проведения обыска является мотивированное постановление следователя или суда.

Когда необходимо разрешение суда

Общеизвестно, что для производства обыска в жилище необходимо постановление суда. Данное требование закона вызвано необходимостью пресекать случаи злоупотребления полномочиями со стороны должностных лиц полиции, оно направлено на соблюдение прав граждан, касающихся неприкосновенности жилья.

Вместе с тем, вторжение в жилище - не единственный случай, когда нужно одобрение суда.

К примеру, если производится личный обыск лица, которое не находится в правомерно обыскиваемом помещении и не задержано в порядке ст. 91 УПК РФ, следователю тоже придется обращаться к суду с ходатайством о разрешении проведения этого действия.

Кроме того, постановление суда необходимо и в некоторых частных случаях, специально предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством. Так, в соответствии с определениями Конституционного Суда РФ, решение о проведении обыска в служебных помещениях адвокатского образования (коллегии, кабинета) принимает суд.

Процедура получения судебного постановления заключается в следующем:

Следователем собираются данные, которые свидетельствуют о необходимости проведения следственного действия, ограничивающего конституционные права гражданина.
Устанавливается адрес жилого помещения или участка, где будет произведен обыск, если это транспорт – его местонахождение и идентификационные данные.
Составляется ходатайство о разрешении проведения данного следственного действия и направляется в суд по месту нахождения объекта, который необходимо обследовать, с указанием точного адреса. Не является нарушением рассмотрение материала по ходатайству судом по месту нахождения следственного органа. Ходатайство подается от имени следователя или дознавателя, утверждает его руководитель ведомства (начальник отдела полиции или следственного комитета). Если расследование проводится следственной группой, ходатайство может быть составлено только от имени руководителя этой группы.
В 2017 году Верховным судом РФ были даны разъяснения о необходимости приобщения к ходатайству процессуальных документов, свидетельствующих о законности расследования. Так, в материал подшиваются копии постановления о возбуждении уголовного дела, о принятии его к производству, о продлении срока следствия или дознания, а также документы, содержащие основания для проведения действия.Суд обязан рассмотреть ходатайство в течение суток с момента сдачи материала в канцелярию.Если поступившее ходатайство формально не соответствует требованиям УПК РФ (например, подписано ненадлежащим лицом), то судья вправе возвратить его без рассмотрения, что не препятствует следственному органу повторно обратиться в суд с аналогичным ходатайством после устранения процессуальных ошибок (тогда 24-часовой срок, отведенный суду для рассмотрения, будет исчисляться заново).
Суд обязан информировать следователя и прокурора о времени рассмотрения ходатайства о проведении обыска. В вышеуказанных разъяснениях судам рекомендовано, учитывая сжатые сроки, извещать должностных лиц факсимильной, телефонной связью, а также смс-информированием. Неявка вызванных лиц не препятствует рассмотрению материала.
В открытом судебном заседании суд выслушивает мнение прокурора и других участвующих лиц, после чего удаляется в совещательную комнату для принятия решения. В некоторых случаях, прямо предусмотренных законом, суд может объявить заседание закрытым (например, по делам о половых преступлениях или в целях неразглашения государственной тайны).
По итогам рассмотрения ходатайства суд выносит постановление, которым проведение обыска разрешается или, наоборот, запрещается. Необходимо отметить, что следователь может сразу после получения копии разрешающего постановления приступить к производству следственного действия: обжалование не препятствует этому. Если позже решение первой судебной инстанции будет признано незаконным, все добытые доказательства могут быть исключены из дела.

В особых ситуациях, когда нет времени обратиться в суд с мотивированным ходатайством, следователь вправе провести обыск в жилище без судебного разрешения – закон называет это случаями, не терпящими отлагательства. К таким исключительным обстоятельствам практика относит:

срочная необходимость пресечения дальнейшей преступной деятельности лица;
предотвращение утраты доказательств (например, когда из прослушивания переговоров ясно, что подозреваемые лица планируют уничтожить орудия преступления);
отыскание потерпевшего по делу, когда ему угрожает опасность (например, при похищении человека и удержании его в заложниках);
когда необходимо как можно скорее задержать самого преступника.

В таких случаях следователь выносит постановление сам, проводит на основании него обыск без судебного решения, после чего в течение трех суток он обязан поставить в известность прокурора и суд. Способы уведомления здесь могут быть разными: допускается использование факсимильной связи, сдача документа в канцелярию и т.д. К уведомлению о производстве неотложного обыска в жилище в обязательном порядке должны быть приобщены копии постановления и протокола.

Отметим, что до июля 2016 года законодательство предусматривало требование о необходимости уведомлять суд и прокурора в течение 24 часов. Впоследствии, видимо из-за возникших трудностей своевременного сообщения (например, с учетом выходных дней), были внесены изменения в ст. 165 УПК РФ – теперь у следователя есть трое суток для извещения. Прокурор вправе вмешаться в процесс расследования и внести представление в адрес следствия, если сочтет действия должностных лиц полиции или комитета незаконными. Суд обязан в течение 24 часов со дня поступления уведомления вынести свое обоснованное решение на предмет законности уже проведенного обыска. При этом судья оценивает не только наличие оснований к проведению следственного действия, но и те самые безотлагательные обстоятельства, которые побудили следователя действовать срочно.

В судебном заседании по проверке законности уже проведенного обыска вправе, по их заявлению, присутствовать лица, чьи права были ограничены (владелец жилого помещения или фактически проживающие в нем люди, их адвокаты и представители).

Если суд сделает вывод о незаконности проведенного обыска, выносится соответствующее постановление об отказе, которое может быть обжаловано прокурором, как и в случае с другими решениями суда в порядке ст. 165 УПК РФ, в течение 10 суток со дня получения копии. Следователь или дознаватель не могут обжаловать постановление суда – таким правом закон их не наделяет.

Личный обыск

Как мы уже писали, личным обыском считается осмотр гражданина, а также его вещей, одежды или обуви, предметов при нем или даже тела. Производство личного обыска проводится по постановлению суда, за исключением следующих ситуаций (постановление не выносится):

При непосредственном задержании лица по подозрению в совершении преступления или при заключении под стражу. Возможность действовать без постановления обусловлена в таких случаях необходимостью в кратчайшие сроки установить, имеются при человеке орудия преступления или иные предметы, относящиеся к делу. Кроме того, нужно исключить наличие у подозреваемого запрещенных предметов и вещей, которые нельзя проносить в ИВС или СИЗО.
Если есть основания считать, что присутствующий во время проведения обыска в жилище, помещении, транспорте и т.д. человек скрывает при себе предметы, имеющие отношение к делу.

Пример №2 . Кораблев И.М. хранил дома пистолет, который был приобретен им незаконно. Следователь обратился в суд с ходатайством о разрешении обыска в жилище Кораблева, которое было удовлетворено. Прибыв на место, следователь и оперативные сотрудники ничего запрещенного в квартире не обнаружили, но заметили в одежде Кораблева, в одном из карманов его брюк, очертания пистолета. Был проведен личный обыск Кораблева, без отдельного постановления. В результате у хозяина жилого помещения было изъято незаконно хранящееся оружие.

В описанном примере постановления не понадобилось, как и составления отдельного протокола – в таких случаях можно зафиксировать все в основном протоколе о проведении следственного действия (в нашем примере - обыска в жилище).

Во всех остальных случаях необходимо разрешение суда, поскольку личная неприкосновенность гражданам гарантирована Конституцией РФ. Так, если производится личный обыск лица без статуса подозреваемого или обвиняемого, в соответствии со ст. 29 УПК РФ и ст. 165 УПК РФ, на это должно быть получено судебное постановление.

В то же время, количество ходатайств о проведении личных обысков, переданных в суд следственными органами, крайне небольшое. Отчасти это объясняется тем, что потребности в проведении личного обследования лица, не являющегося подозреваемым или обвиняемым, у следователей практически не имеется. Кроме того, для законного нарушения частных прав граждан нужны настолько веские основания, что в большинстве случаев их просто невозможно предоставить суду.

Личный обыск необходимо разграничивать с личным досмотром – мерой, применяемой по делам об административных правонарушениях. Личный досмотр проводится в целях обнаружения орудий совершения или предметов административного правонарушения, его вправе проводить должностные лица, указанные в ст.ст. 27.2, 27.3 КОАП РФ. Цель личного обыска – обнаружить предметы преступления, это действие проводится должностными лицами, осуществляющими предварительное расследование или дознание.

В некоторых случаях личный досмотр может быть проведен и до возбуждения дела, например, при непосредственном задержании подозреваемого на месте совершения преступления. Верховный Суд РФ указывал в своих разъяснениях, что с момента фактического задержания и практически одновременного личного досмотра лицо становится подозреваемым и вправе в полной мере использовать соответствующие этому статусу права, в том числе и право на защиту.

Что может быть обнаружено у человека, в отношении которого применена такая процедура? Все, что относится к делу: предметы в качестве оружия, запрещенные вещества, следы крови, части предметов с места преступления (осколки, отрывки, отломки, частицы земли), а также похищенное имущество (деньги, золото, банковская карта), сотовый телефон и т.д. Полицейские могут заглянуть и в сумки, поклажи, которые находятся при обыскиваемом лице. Перед началом поиска следователь обязан предложить выдать все, что касается дела, добровольно.

Довольно часто проведение личного обыска подозреваемого или обвиняемого происходит одновременно с другим следственным действием. Так, при проведении осмотра места происшествия в квартире следователь может провести личный обыск находящегося в ней лица, при этом допускается не составлять отдельный протокол, а указать результаты в общем протоколе осмотра помещения. Эти же правила действуют и в случае задержания лица или заключения под стражу – данные о проведенном личном обыске могут быть вписаны в основные процессуальные документы.

Личный обыск может проводиться только лицом одного с обыскиваемым пола. Другие присутствующие в ходе проведения действия (например, специалист, понятые), тоже должны быть того же пола. По общему правилу, понятые должны присутствовать в обязательном порядке, но есть исключения. Так, если есть веские основания полагать, что у лица имеется при себе оружие и он может стать в любой момент опасным для окружающих, отсутствие понятых не будет нарушением процессуального законодательства. Обследование тела подозреваемого всегда происходит с участием врача.

Процедура проведения обыска в помещениях и жилище

Любое следственное действие, в том числе и обыск в жилых помещениях, может проводиться только в дневное время, с 6 утра до 22 часов (обратите внимание: часто полицейские предпочитают являться ранним утром, в 6-7 утра, что вполне законно).

Закон позволяет нарушить это правило только в случаях, не терпящих отлагательств, при этом УПК РФ не расшифровывает значения безотлагательности в правовом смысле. Следователи исходят из практических примеров. Так, если есть сведения о том, что по адресу скрывается опасный преступник, полиция не будет дожидаться утра и проведет операцию по поиску и задержанию в ночное время.

Сроки проведения следственного действия после вынесения постановления уголовно-процессуальный закон прямо не оговаривает. Обычно правоохранительные органы не медлят, ведь в интересах следствия как можно быстрее собрать и закрепить важные доказательства.

Итак, следователь получил постановление суда (если требовалось разрешение обследовать жилище) или вынес свое постановление (если речь идет о помещении).

Перед началом обыска должностное лицо полиции обязано:

1. Предъявить постановление владельцу помещения или находящемуся в нем лицу , объяснить свои намерения провести следственное действие (указать, какое именно). Между прочим, граждане вправе не просто убедиться в наличии разрешительного документа, но и полностью его прочитать, взяв в руки.

2. Представиться самому и представить понятых, присутствие которых обязательно . По общим требованиям процессуального закона, понятые – те лица, которые должны фиксировать происходящие при них действия, наблюдать процедуру и сопоставлять написанное в протоколе фактическим обстоятельствам. Присутствие таких лиц при обыске строго обязательно, но закон все же делает исключения для ситуаций, когда отсутствуют средства сообщения или производство следственного мероприятия связано с риском для жизни людей. Если это технически возможно, в отсутствие понятых должна вестись видеофиксация. О невозможности осуществить фиксацию следователь указывает в протоколе.

3. Участие в обследовании могут принять и представители органа дознания, а также специалист или эксперт – например, для оказания помощи следствию в целях обнаружения следов преступлений, вскрытия замков и оценки дорогостоящего имущества.Если обыскивается квартира, где проживает несовершеннолетний, разрешается присутствовать его законным представителям. Кроме того, по желанию гражданина (любого, не только хозяина) в квартире может находиться адвокат.Участие всех без исключения лиц должно быть отражено в протоколе.

4. Следователь обязан предложить присутствующим в месте проведения обыска, до его начала, выдать предметы или документы . Полицейские могут прямо озвучить название искомых предметов (например: «предлагаю вам выдать золотые изделия, принадлежащие потерпевшей») или спросить о запрещенных в обороте веществах, оружии. Если лицо добровольно выдало предметы, относящееся к уголовному делу, органы следствия вправе тут же окончить следственное действие. В некоторых случаях – например, когда предметы выданы только частично, процесс поиска все же продолжается.

5. Тактика подготовки и проведения обыска формируется у следователя в каждом конкретном деле индивидуально . Впрочем, одним из характерных тактических приемов полицейские пользуются всегда – создание эффекта внезапности. Согласитесь, шансов добыть доказательства и изъять нужные следствию предметы более высокие, когда собственник помещения или квартиры не подготовлен, растерян и даже напуган происходящим.

Если планируется изъятие большого количества предметов и помещение имеет множество комнат, то следователь для своего удобства составляет план обыска, где будет указана последовательность его проведения.

Вопрос:
С чего начинается поиск доказательств на объекте?

Общего правила нет, каждый следователь придерживается своей практики. Часто в первую очередь осматривают шкафы, тумбы, стеновые ниши и т.д. Условно законом разрешено вскрывать любые конструкции принудительно, если хозяин помещения не соглашается добровольно их открыть. Например, следователь вправе частично отклеить обои или демонтировать натяжной потолок (с целью обнаружить тайники), разобрать паркет, отсоединить детали мебели от стены и т.д. При этом закон оговаривает обязанность должностных лиц следовать правилу соразмерности подобных действий целям обыска и не злоупотреблять своими полномочиями. На практике эти рекомендации не всегда соблюдаются: часто оперативники, входящие в состав поисковой группы, не заботятся о целостности осматриваемых предметов. При наличии оснований можно такие действия обжаловать.

6. Закон обязывает следователя принять необходимые меры к тому, чтобы сохранить в тайне ставшие известными обстоятельства личной жизни человека, у которого производится обыск . Как именно это нужно сделать, УПК РФ не регламентирует. Обычно полицейские приглашают в качестве понятых незнакомых собственнику лиц, не оглашают суть документов и записок, найденных в доме (подробный осмотр проводится уже позже, в ходе другого действия).

Кроме того, присутствующим могут быть разъяснены положения об уголовной ответственности по ст. 310 УК РФ за разглашение сведений, ставших известными в ходе производства расследования. Обычно такая мера довольно действенная и ее вполне достаточно для сохранения тайны частной жизни.

Следователь вправе по своему усмотрению, в целях объективного расследования запретить всем присутствующим общаться между собой, а также покидать место обследования без его разрешения. Это связано с необходимостью исключить возможность выноса каких-либо предметов из помещения или предупреждения других фигурантов по делу о добытых доказательствах.

7. Каждый предмет, изъятый в ходе обыска, подлежит отдельной упаковке, на которой расписываются участвующие лица . Правильность занесения в протокол способа упаковки (бумага, пакет, веревка) чрезвычайно важна для качества следствия, поскольку несоответствие данных может повлечь признание доказательств недопустимыми.

Всегда подлежат изъятию запрещенные или ограниченные в свободном обороте предметы (оружие, взрывчатые вещества, наркотические средства и т.д.). Даже если обыск проводится по делу о краже, но обнаружены наркотики – они обязательно изымаются.

Закон допускает изъятие имущества, на которое наложен арест по уголовному или гражданскому делу. Такое имущество должно быть внесено в отдельную опись, достоверность которой подтверждается подписями понятых.

По делам о хищении или растрате часто изымаются электронные носители информации. В этом случае УПК РФ позволяет владельцам этой информации осуществлять ее копирование на другие носители (диски, флеш-карты), которые можно оставлять себе с разрешения следователя . Если такие действия повлекут утрату каких-либо доказательств или другим способом повлияют на ход следствия, полиция вправе запретить копирование.

Мы рассказали об общих правилах проведения обыска. Вместе с тем, в каждом конкретном случае могут быть свои особенности проведения. Так, в некоторых случаях является обязательным участие не только понятых, но и других лиц. Например, в ходе проведения обыска в исправительном учреждении обязаны присутствовать представитель колонии и охрана. Обследование в квартирах дипломатических представительств производится в присутствии прокурора, а также сотрудника МИД РФ.

Вне зависимости от количества изъятых вещей, как и в случаях, когда ничего не изъято, следователь обязан составить протокол.

Протокол обыска

Протокол готовится по общим правилам, предусмотренным ст. 166 УПК РФ. Он может составляться как параллельно с процессом обыска (например, следователь пишет, а оперативный сотрудник осматривает помещение) или сразу после его окончания.

В протоколе должны быть отражены:

место, время производства действия, с указанием даты, часов и минут;
ФИО, должность и звание представителя правоохранительных органов, а также ФИО и должность каждого лица, участвующего в обследовании;
права, предусмотренные УПК РФ – в зависимости от статуса участника;
все действия в хронологическом порядке (перечисляются все объекты, на которые обращалось внимание, особенно точно нужно указывать факты вскрытия замков, сейфов и т.д.);
технические средства, использованные следователем (видеокамера, аудиозаписыватель и т.д., при этом носители полученной информации должны быть приобщены к протоколу, а лица предупреждены о применении техсредств до начала обследования);
замечания и уточнения со стороны присутствующих лиц;
подписи должностного лица органа следствия и остальных.

Изъятое максимально индивидуально должно быть описано в протоколе, чтобы избежать путаницы впоследствии, особенно если похожих вещественных доказательств по делу несколько. Хорошо, если будет указан вес, вид, маркировка, цвет, размер и другие известные параметры изымаемых предметов.

Как видно из протокола, следователь обязан вручить его копию лицу, у которого был произведен обыск; при отказе в получении следователем делается об этом отметка.

Мы намеренно представили вашему вниманию образец протокола, в котором зачеркнуто слово «выемка». Дело в том, что бланк протокола для обыска и для выемки одинаковы. Вместе с тем, эти следственные действия во многом отличаются друг от друга.

Выемка: ее отличие от обыска

Выемка – не менее важное мероприятие, часто используемое следственными органами для сбора доказательств. Оно проводится, если необходимо изъять предметы или документы из точно известного места. При этом и об индивидуальных признаках предметов, которые нужно забрать, следователь осведомлен.

Пример №3 . Клочков П.Р. сознался в совершении разбоя, решил сотрудничать со следствием. Он рассказал, что похищенный планшет он перепродал некому Павлину К.А., который занимается скупкой краденого на рынке. Поскольку из допроса Клочкова П.Р. следовала относительно точная информация о месте нахождения похищенного имущества, необходимости в проведении обыска не было. Следователь провел выемку у Павлина, в результате которой был изъят планшет потерпевшего.

Выемка может проводиться как у гражданина, так и у юридического лица. Часто следователи изымают медицинские карты больного из медицинских учреждений. В соответствии с разъяснениями Верховного Суда РФ, выемка меддокументов о наличии у человека психического заболевания возможна только по судебному решению, так как это врачебная тайна. В то же время, если нужна информация о посещении человеком медицинского учреждения, для этого следственным органами достаточно сделать запрос без обращения в суд.

Судебное постановление о разрешении выемки необходимо получить и в других ситуациях:

если планируется изъятие предмета из жилища;
если изымаются предметы или документы, составляющие государственную тайну;
когда истребуются сведения о вкладах и счетах граждан в кредитных учреждениях;
если происходит выемка предметов и вещей, оставленных в ломбарде (на хранение или в залог). В этом случае владельца таких вещей следственные органы обязаны проинформировать об изъятии в трехдневный срок.

В остальных случаях судебного решения для выемки не требуется, достаточно лишь постановления следователя, в котором указывается:

основания, по которому принято решение о следственном действии;
название предметов или вещей, их признаки;
ФИО лица, у которого будет происходить изъятие;
по какому адресу располагается место, откуда будут изыматься представляющие для следствия интерес предметы.

Порядок проведения выемки аналогичен обыску. Следователь предъявляет лицу, у которого запланировано изъятие, постановление (свое или судебное), предлагает выдать добровольно конкретные предметы. В случае отказа предоставить следствию названные предметы они забираются принудительно.

Следователь также, как и при обыске, вправе вскрывать тайники или сейфы, а также другие места хранения искомых вещей. Вместе с тем, при выемке поиск не ведется, поскольку следствию известно место, где находится тот или иной предмет.

Понятые при выемке необходимы только при изъятии электронных носителей информации (кроме того, обязательно участие специалиста). В других случаях вопрос о необходимости присутствия понятых решается следователем на свое усмотрение.

По итогам проведения выемки составляется протокол, в котором отражается весь ход процедуры, признаки вещей и предметов, добровольная выдача или принудительное изъятие, подписи понятых и т.д. Копия протокола выдается тому, в отношении которого проводилось действие.

Отдельной статьей 185 УПК РФ предусмотрена смежное обыску и выемке следственное действие, называемое «наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления, их осмотр и выемка». Это комплексное мероприятие по установлению местонахождения, к примеру, бандероли, в которой по оперативной информации пересылаются запрещенные предметы, ее осмотру и изъятию из почтового отделения. Порядок выемки почтово-телеграфных отправлений следующий:

следователь располагает данными о том, что в посылках, телеграммах или письмах содержится важная для дела информация или предметы, фиксирует известные данные в ходатайстве, которое направляет в суд;
органы следствия получают судебное решение на изъятие информации (оно необходимо в связи с тем, что ограничивается конституционное право гражданина на тайну переписки);
непосредственным участником действия является сотрудник почтового отделения (в большинстве случаев – Почты России), который по поручению следственных органов отслеживает местонахождение посылки или письма, сообщает об этом следователю, задерживает по его указанию корреспонденцию, впоследствии чаще всего является свидетелем обвинения в суде;
после того, как сотрудники почты сообщили следователю о задержанных отправлениях, следователь их осматривает, изымает, делает копии, практически всегда участниками процедуры являются сотрудник почты (чаще всего руководитель отделения) и специалист-криминалист;
составляется протокол по общим правилам, в котором ставят подписи все участвующие лица, а изъятое упаковывается и приобщается к материалам дела в качестве вещественных доказательств;
до окончания предварительного расследования полицейские обязаны решить вопрос об отмене ареста на почтово-телеграфные отправления, уведомив о принятом решении суд, выносивший постановление о разрешении.

К вам пришли с обыском или выемкой

Должностное лицо обязано представиться и показать удостоверение, объяснить причину посещения вашего дома или офиса, показать постановление. Вы можете потребовать выполнить эти действия.
Поинтересуйтесь, есть ли судебное разрешение, если пришли к вам домой.
Вы или ваши близкие вправе вести видеосъемку, чтобы подтвердить свои доводы в последующей жалобе.
Обыск не может происходить без понятых. Если в отношении вас проводится выемка, следователь может и не приглашать понятых, но вы вправе об этом заявить и указать свою просьбу в протоколе.
Обыск не может происходить в ночное время. Если к вам пришли ночью, попросите полицию назвать вескую причину такого визита.
Перед тем, как подписать протокол, внимательно читайте не только зафиксированный ход обыска, но и внесение в документ лиц, которые находились у вас в помещении. Недопустимо приходить на обыск дюжине полицейских и вносить в протокол только одного из них.
Обратите внимание: если вы согласились с предложением выдать предметы, о добровольности ваших действий должно быть указано в протоколе.
Потребуйте копию протокола, если вам она не была вручена.

Жалоба на незаконный обыск или выемку

Если вы считаете, что обыск по вашему месту жительства был проведен незаконно, можно обратиться в суд с жалобой на действия следственных органов. Может быть несколько вариантов несогласия:

Когда обыск был проведен на основании судебного решения, смысла жаловаться на необоснованность его проведения нет. Но могут стать предметом жалобы сами действия сотрудников полиции или следственного комитета: например, грубое обращение, непредъявление постановления, злоупотребление полномочиями по вскрытию (когда без надобности ломались конструкции).
Когда обыск был проведен в жилище, но без судебного постановления – например, когда следователь счел возможным провести следственное действие и потом его узаконить, обратившись с ходатайством в суд. Тогда гражданин может присутствовать в ходе рассмотрения такого ходатайства об узаконении результатов обыска и привести свои доводы о нарушениях. Узнать, в каком суде будет рассматриваться ходатайство, можно из постановления следователя, в котором должно быть указано наименование суда, в чей адрес будет сообщено о безотлагательном следственном действии.
Если следователь допустил нарушения процессуального характера в ходе процедуры обыска: не было обеспечено участие понятых, не разъяснялись права, не вручили копию протокола обыска и т.д.
Если с нарушениями УПК РФ был проведен личный обыск: например, когда его проводило лицо другого пола.
Когда в ходе обыска изъяли не имеющее отношение к делу имущество – например, по делу о краже изъяты ножи.
Если действие проводилось в ночное время без необходимости в этом.

В практике могут встречаться и другие нарушения прав граждан, что является основанием к обжалованию. Отметим, на возможность обжалования действий полиции в порядке ст. 125 УПК РФ не влияет, были изъяты предметы или нет: права граждан могут быть нарушены и при отсутствии результата поиска.

Примерный образец жалобы:

В Ленинский районный суд г. Минеральных Вод
обвиняемого по уголовному делу
по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ
Мыскова Е.Н.

ЖАЛОБА
в порядке ст. 125 УПК РФ

Прошу признать незаконными действия старшего следователя отдела полиции № 3 УМВД России по г. Минеральные воды, проводившего 16.03.2019 обыск в квартире № 80 дома № 1 по ул. Ленинградская, г. Минеральные Воды, по моему месту жительства.

При проведении данного следственного действия были нарушены мои конституционные и требования ст. 182 УПК РФ, а именно:

право на защиту. На момент проведения обыска я находился в статусе обвиняемого, однако адвокат мне был предоставлен не с начала следственного действия, а за несколько минут до его окончания.
право на получение информации. Следователь не предъявил мне постановление суда, не представился, не разъяснил права, понятой был только один, а вторая понятая пришла позже.
право на получение копии протокола. Следователь фактически не предоставил мне копию протокола, но при этом вынудил меня поставить свою подпись в графе «копию получил».

Кроме того, изъятые предметы (цепочка и кольцо) не были упакованы, хотя в протоколе указано иное. Я заявил следователю Воробьеву А.Н. о том, что хочу внести замечания и дополнения в протокол, но в этом мне было отказано.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 125, 182 УПК РФ,

Признать незаконными действия старшего следователя отдела полиции № 3 УМВД России по г. Минеральные воды по проведению 16.03.2019 обыска в квартире № 80 дома № 1 по ул. Ленинградская, г. Минеральные Воды, по моему месту жительства.

Рассмотреть жалобу с моим участием.

Мысков Е.Н., 23.03.2019

Суд, получив жалобу, обязан ее рассмотреть в 5-дневный срок, вызвать в судебное заседание автора обращения (даже если он находится в СИЗО – судебный аппарат направляет в это учреждение извещение о доставке обвиняемого), адвоката, прокурора и должностное лицо, чьи действия обжалуются. Впрочем, неявка извещенных лиц не препятствует рассмотрению.

По итогам заседания суд выносит постановление, которое может быть обжаловано в апелляционном порядке в 10-дневный срок со дня получения копии.

Уголовно-процессуальный кодекс, N 174-ФЗ | ст. 182 УПК РФ

Статья 182 УПК РФ. Основания и порядок производства обыска (действующая редакция)

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. - Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

BB-код
Текст

URL документа [скопировать ]

Комментарий к ст. 182 УПК РФ

2. Основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том, что: а) в чьем-либо законном (титульном) владении (каком-либо месте, у какого-либо лица) могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы); б) существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов.

3. Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием опасности сокрытия искомых предметов и документов, что отличает его от следственного осмотра, а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182 УПК). Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным целям. Хотя цели обыска частично и совпадают с целями осмотра, но все же отличаются от них. Как и осмотр, обыск в конечном итоге предназначен для обнаружения, фиксации и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами поиска являются предметы, документы (в том числе орудия преступления и ценности), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, и следы преступления (например, отпечатки пальцев и т.д.). В отличие от осмотра целью обыска может быть и обнаружение разыскиваемых живых лиц (ч. 16 ст. 182). При проведении обыска, так же как и при осмотре, может фиксироваться окружающая обстановка, однако не с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств обнаружения, хранения и изъятия искомых объектов. Факультативно обыск может отличаться от осмотра и по месту проведения. Обыск всегда производится в месте или помещении, которое находится в законном (титульном) владении определенного физического, юридического лица или государственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца (например, на улице населенного пункта), либо владении, которое является беститульным. Проводить обыск в таких случаях избыточно и можно ограничиться осмотром или проверкой показаний на месте (например, когда необходимо отыскать и изъять похищенное имущество, спрятанное подозреваемым в заброшенном бесхозяйном строении, в котором он скрывался). При этом сомнения в законном (титульном) характере владения должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае проводится не осмотр, а обыск (при условии наличия опасности сокрытия искомых объектов).

Может сложиться и другая ситуация, когда предмет, выступающий в качестве хранилища, в котором необходимо предпринять поиск, находится в чьей-либо собственности, но выбыл из владения собственника в результате уголовно-противоправных действий (например, угона судна или автомобиля). Представляется, что в таком случае следует провести осмотр, а не обыск, ибо признак титульного владения здесь также отсутствует (например, при обнаружении и изъятии в угнанной машине оружия и взрывных устройств после задержания пользовавшихся ею террористов).

4. При выдвижении предположения о местонахождении искомых объектов в целях проведения обыска могут учитываться не только доказательства, но и непроцессуальная информация (например, результаты ОРМ). Однако следует помнить, что обыск затрагивает ключевые конституционные права человека, в связи с чем одна только непроцессуальная информация без наличия уголовно-процессуальных доказательств не может обосновать его проведение (особенно при даче судьей разрешения на обыск в порядке ч. ч. 2 - 4 ст. 165 УПК). Представляется, что только доказательствами может обосновываться (хотя и на вероятностном уровне) предположение о том, у кого могут находиться искомые объекты, в то время как предположение о том, где именно они находятся, в данном помещении или на участке местности, может базироваться как на доказательствах, так и на иной непроцессуальной информации, а также просто на следственном опыте. Об условиях для производства обыска см. ком. к ст. 164.

Согласно части 1 статьи 182 УПК РФ основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела...

Решение Верховного суда: Определение N 24-АПУ14-7, Судебная коллегия по уголовным делам, апелляция

При изложенных обстоятельствах, нарушений требований ст. 182 УПК РФ, в том числе и ч.8 данной статьи, не допущено, и оснований для признания протоколов обыска недопустимыми доказательствами не имеется...

+Еще...

Вы думате, что вы русский? Родились в СССР и думаете, что вы русский, украинец, белорус? Нет. Это не так.

Вы на самом деле русский, украинец или белорус. Но думате вы, что вы еврей.

Дичь? Неправильное слово. Правильное слово “импринтинг”.

Новорожденный ассоциирует себя с теми чертами лица, которые наблюдает сразу после рождения. Этот природный механизм свойственен большинству живых существ, обладающих зрением.

Новорожденные в СССР несколько первых дней видели мать минимум времени кормления, а большую часть времени видели лица персонала роддома. По странному стечению обстоятельств они были (и остаются до сих пор) по большей части еврейскими. Прием дикий по своей сути и эффективности.

Все детство вы недоумевали, почему живете в окружении неродных людей. Редкие евреи на вашем пути могли делать с вами все что угодно, ведь вы к ним тянулись, а других отталкивали. Да и сейчас могут.

Исправить это вы не сможете – импринтинг одноразовый и на всю жизнь. Понять это сложно, инстинкт оформился, когда вам было еще очень далеко до способности формулировать. С того момента не сохранилось ни слов, ни подробностей. Остались только черты лиц в глубине памяти. Те черты, которые вы считаете своими родными.

1 комментарий

Система и наблюдатель

Определим систему, как объект, существование которого не вызывает сомнений.

Наблюдатель системы - объект не являющийся частью наблюдаемой им системы, то есть определяющий свое существование в том числе и через независящие от системы факторы.

Наблюдатель с точки зрения системы является источником хаоса - как управляющих воздействий, так и последствий наблюдательных измерений, не имеющих причинно-следственной связи с системой.

Внутренний наблюдатель - потенциально достижимый для системы объект в отношении которого возможна инверсия каналов наблюдения и управляющего воздействия.

Внешний наблюдатель - даже потенциально недостижимый для системы объект, находящийся за горизонтом событий системы (пространственным и временным).

Гипотеза №1. Всевидящее око

Предположим, что наша вселенная является системой и у нее есть внешний наблюдатель. Тогда наблюдательные измерения могут происходить например с помощью «гравитационного излучения» пронизывающего вселенную со всех сторон извне. Сечение захвата «гравитационного излучения» пропорционально массе объекта, и проекция «тени» от этого захвата на другой объект воспринимается как сила притяжения. Она будет пропорциональна произведению масс объектов и обратно пропорциональна расстоянию между ними, определяющим плотность «тени».

Захват «гравитационного излучения» объектом увеличивает его хаотичность и воспринимается нами как течение времени. Объект непрозрачный для «гравитационного излучения», сечение захвата которого больше геометрического размера, внутри вселенной выглядит как черная дыра.

Гипотеза №2. Внутренний наблюдатель

Возможно, что наша вселенная наблюдает за собой сама. Например с помощью пар квантово запутанных частиц разнесенных в пространстве в качестве эталонов. Тогда пространство между ними насыщено вероятностью существования породившего эти частицы процесса, достигающей максимальной плотности на пересечении траекторий этих частиц. Существование этих частиц также означает отсутствие на траекториях объектов достаточно великого сечения захвата, способного поглотить эти частицы. Остальные предположения остаются такими же как и для первой гипотезы, кроме:

Течение времени

Стороннее наблюдение объекта, приближающегося к горизонту событий черной дыры, если определяющим фактором времени во вселенной является «внешний наблюдатель», будет замедляться ровно в два раза - тень от черной дыры перекроет ровно половину возможных траекторий «гравитационного излучения». Если же определяющим фактором является «внутренний наблюдатель», то тень перекроет всю траекторию взаимодействия и течение времени у падающего в черную дыру объекта полностью остановится для взгляда со стороны.

Также не исключена возможность комбинации этих гипотез в той или иной пропорции.