Вопрос о том, возвращается задаток или нет, интересует всех, кто имеет к этому понятию самое непосредственно отношение. В данном материале постараемся дать развернутый ответ.

Задаток при заключении любого вида сделки (это может быть приобретение недвижимости) является необязательной, добровольной оплатой. Он считается определенной гарантией для сторон и показывает серьезность их намерений. Потенциальный покупатель выплачивает задаток продавцу, чем формирует определенные обязанности и права сторон до того момента, когда произойдет оформление и подписание договора.

Аванс, задаток и залог - разные вещи

Многие интересуются, что возвращается - аванс или задаток, часто путая эти разные по сути понятия. Хотя оба предполагают внесение части суммы по сделке, аванс и задаток преследуют разные цели. Аванс предполагает исполнение исключительно платежной функции, в то время как задаток обладает также и обеспечительной. В данном случае следует учитывать некоторые особенности, а именно:

1. Под платежной функцией понимается внесение части оплаты любого вида имущества.
2. Под обеспечительной функцией понимается гарантия дальнейшего совершения сделки обеими сторонами.

Еще одним существенным различием между двумя понятиями является то, что аванс можно забрать обратно, а возвращается ли задаток, точно предсказать нельзя. Чтобы в будущем не было проблем с тем, задаток был внесен или аванс, лучше не договариваться устно, а оформлять все условия сотрудничества в письменном виде. Кстати, на вопрос о том, что возвращается - задаток или залог, тоже нельзя ответить однозначно. Как и в случае с авансом, речь идет о концептуально разных вещах.

Внесение и возврат задатка

Естественно, что каков бы ни был предмет договора (недвижимость, транспорт или иная собственность), ни одна из сторон не хочет тратить время попусту и рисковать при заключении сделки. Чаще всего задаток вносится, чтобы продавец не занимался больше поиском потенциальных покупателей и не продал приглянувшееся покупателю имущество кому-то другому.

В случае если у одной из сторон есть сомнения в том, что сделка состоится, не следует спешить с оформлением официального документа, так как это обязывает стороны к выполнению определенных условий. Кроме того, подписанный документ может дать возможность мошенникам сделать так, чтобы одна из сторон потеряла финансы. В каком размере возвращается задаток, зависит от ситуации.

При определенных условиях задаток возмещается в удвоенном объеме. Представим ситуацию, что обе стороны договорились, заключили договор и покупатель внес задаток, однако находится новый клиент, который готов предложить еще больше денег. Если продавец принимает предложение нового покупателя, то он обязан вернуть всю сумму задатка, умноженную на два. Это происходит, так как сделка не была совершена по вине продавца. Если сделка расторгается по инициативе покупателя, то продавец имеет полное право не возвращать задаток, оставив его себе.

Чтобы знать, возвращается задаток или нет, необходимо учесть некоторые нюансы, о которых речь пойдет ниже.

Особенности возврата

Рассматривая вопрос о возврате внесенного задатка, необходимо принять во внимание, что в конкретных случаях предусмотрены определенные особенности и условия данной процедуры. Чаще всего задаток используется на данный момент при сделках с недвижимым имуществом. Так в каких случаях возвращается задаток?

В теории внесение задатка должно гарантировать намерение покупателя приобрести объект, а также намерение продавца не заниматься больше поисками потенциальных клиентов. На практике, однако, все обстоит несколько иначе. Гарантия довольно условная и целиком зависит от человеческого фактора.

Условия возврата задатка в случае невыполнения обязательств по договору регулируются Гражданским законодательством. При этом законом предусмотрено оформление задатка не только полновесным договором, но и распиской с соответствующими реквизитами. следует предельно внимательно проверять все указанные данные, так как любые ошибки могут стать поводом для признания бумаги недействительной.

Необходимые условия расписки

Обязательными для указания в расписке считаются следующие данные:

1. ФИО сторон.
2. Предмет договора с указанием его реквизитов.
3. Сумма внесенного задатка, в том числе и прописью.
4. Дата подписания договора (примерная).
5. Подписи сторон с расшифровкой.

Законодательство об аукционах

Бывает так, что задаток внесен, а торги не состоялись. Тогда на помощь придет закон и ответит в полной мере на вопрос о том, возвращается ли задаток при аукционе, Постановлением Правительства РФ от 12.01.2006 N 8 (ред. от 02.05.2012) "Об утверждении Правил проведения торгов (аукциона, конкурса) на получение лицензии на оказание услуг связи" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2013).

Предварительное соглашение

Договор или расписка о внесении задатка считается приложением к будущему основному договору. В предварительном соглашении помимо данных о сторонах прописываются основные условия, приблизительная дата подписания, сумма будущего договора и способ внесения задатка. Там же указываются условия возврата внесенных денежных средств.

Предварительный договор также содержит данные о стоимости приобретаемого объекта сделки. Закон предусматривает изменение стоимости предмета договора. Продавец имеет право на снижение или повышение цены, однако данный вопрос решается в индивидуальном порядке, а в некоторых случаях и в зале суда. Задаток не возвращается в случае нарушения условий, прописанных в соглашении, или же наоборот, есть шанс забрать обратно все деньги.

Чтобы усилить надежность заключаемого договора, следует обратиться к юридически грамотному специалисту для его составления. Если условия предусматривали возврат задатка, а продавец, нарушив договор, отказывается отдавать задаток, следует направлять иск в суд. Разбирательство может не только помочь вернуть задаток, но и проценты, которые начислены за период использования денежных средств. Это связано с тем, что суд квалифицирует данную ситуацию как просрочку возврата долга. Как же закон отвечает на вопрос о том, возвращается задаток или нет, проанализируем ниже.

Законодательная база

381 статья Гражданского законодательства подробно описывает ситуации, при которых задаток должен быть возвращен покупателю или же оставлен продавцу. Резюмируя все прописанное в законе, видим, что если продавец нарушил условия договора, деньги должны быть возвращены в двойном объеме. Если сделка не состоялась по вине покупателя - задаток продавцом не возвращается.

Как и в любом законе, в данном существуют свои исключения. Иногда ситуация может складываться неоднозначно и противоречиво. Раньше судебная система вступала в противоречие между Верховным и Арбитражным судом. Последний не признавал задатка без основного договора, считая его авансом, который если и возвращается, то никак не в двойном объеме.

Однако на данный момент законодательство едино для всех видов суда. А в Гражданское законодательство были внесены соответствующие пункты, которые подробно описывают особенности внесения и возврата денежных средств в качестве задатка. Чтобы окончательно понять, возвращается задаток или нет, нужно учесть еще некоторые моменты.

Основания для возврата

Основания для возврата или невозврата задатка, как следует из всего вышесказанного, актуальны лишь в нескольких случаях:

1. Покупатель поменял решение о приобретении объекта. Как правило, в данном случае речи о возврате задатка не идет, и это подтверждает Гражданский кодекс. Однако и здесь возможны исключения. Например, если сделка не состоялась по причине того, что продавец проводил мошеннические действия или соглашение оказалось нечистым с юридической точки зрения. В этом случае покупатель имеет право на возврат задатка.
2. Решение изменил продавец и отказался от сделки. Рассмотрению такая ситуация подлежит в том случае, когда было подписано предварительное соглашение, в котором прописана сумма внесенных денег и они обозначены как задаток. В этой ситуации при отмене сделки по вине продавца покупателю задаток возвращается в двойном размере.

В ином случае можно смело направляться в суд, который, вероятнее всего, займет сторону покупателя.

Ольга Александровна Беляева, кандидат юридических наук, ведущий научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.

В последние годы проведение торгов как особый способ выбора контрагента для заключения договора получает все большее распространение, причем не только в сфере реализации государственных и муниципальных заказов, исполнительного производства. Зачастую проведение торгов обусловлено желанием или необходимостью выбора объективно лучшего контрагента, стремлением обеспечить при этом максимально выгодные условия сделки путем обострения конкуренции между участниками торгов.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Однако закон не устанавливает конкретный перечень этих нарушений, вследствие которых торги могут быть признаны недействительными. Весьма распространенным основанием для признания проведенных торгов недействительными является ненадлежащая форма задатка, который обязаны вносить организатору торгов все их участники. Часто задатки вносятся не денежными средствами, вместо них организатору торгов передаются векселя или банковские гарантии. Подобная "неденежная" форма задатка не только признается судами ненадлежащей, но и служит самостоятельным основанием для признания проведенных торгов недействительными.

Так, имущество должника продавалось с торгов в ходе внешнего управления, задаток был оплачен векселями, ранее выданными самим должником. Суд указал, что задатком как мерой обеспечения выполнения обязательств по платежам признается денежная сумма; иных видов задатка закон не указывает. Вексель, как и другие ценные бумаги, а также иные объекты гражданских прав, включая имущество и имущественные права, не может быть использован в качестве задатка, поскольку он удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить до наступления предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы. Поэтому договоры о задатке, платежами по которым выступают векселя должника, нарушают требования ГК РФ <1>.

В аналогичном случае имущество должника было реализовано конкурсным управляющим на аукционе, один из участников которого внес в качестве задатка вексель Сбербанка РФ. Вексель был предъявлен кредитной организации к оплате до даты проведения аукциона. Однако суд не счел данный факт основанием для признания аукциона недействительным <2>.

В любом случае при рассмотрении иска о признании торгов недействительными суд оценивает, являются ли допущенные нарушения существенными и повлияли ли они на результат торгов. Например , участник торгов в нарушение требований п. 4 ст. 448 ГК РФ внес часть задатка векселями, однако победителем не стал. Договор купли-продажи был заключен с лицом, предложившим в ходе торгов наибольшую цену, нарушений при внесении им задатка не выявлено. Допущенное нарушение являлось незначительным и не оказало влияния на результат торгов, поэтому суд пришел к выводу об отсутствии оснований для признания торгов недействительными <3>. В этом деле, хотя торги и не были признаны судом недействительными, все же имелось указание на то, что нарушение при их проведении было допущено, хотя и имело незначительный характер.

<3> Пункт 5 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. N 101 // Вестник ВАС РФ. 2006. N 4.

Эти судебные решения ставят вопрос о роли и назначении задатка в процессе проведения торгов, а также о возможности использования иных форм обеспечения заявки на участие в торгах.

Задаток является разновидностью авансовых платежей, совмещая в себе некоторые черты, присущие штрафным санкциям. Если стороны надлежащим образом выполняют условия обеспеченной сделки, задаток сохраняет функции аванса, в противном случае действует штрафной механизм: оставление суммы задатка у получившей его стороны при нарушении обязанностей по обеспеченной сделке лицом, давшим задаток, и, наоборот, обязанность уплатить двойную сумму задатка контрагенту, если за неисполнение договора отвечает лицо, получившее задаток.

Как известно, задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ). В цивилистике понятие задатка традиционно раскрывается через его функции: доказательственную - соглашение о задатке подтверждает наличие договора; платежную - задаток засчитывается в счет причитающихся по договору платежей; обеспечительную - задаток является способом обеспечения исполнения обязательства <4>. Но, прежде всего, задаток имеет целью предотвратить неисполнение договора <5>.

<4> Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юридическая литература, 1975. С. 167.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<5> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. 2-е изд., испр. М.: Статут, 2000. С. 604.

В п. 4 ст. 448 ГК РФ установлен обязательный порядок внесения задатка участниками торгов в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Функциональное значение задатка, вносимого участниками торгов, имеет целью подтвердить серьезность их намерений <6>.

<6> Безбах В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). 3-е изд., испр., доп. и перераб. / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма "Контракт": ИНФРА-М, 2005. С. 1004.

Чаще всего в процессе проведения торгов договор о задатке заключается в форме договора присоединения (ст. 428 ГК РФ), условия которого в одностороннем порядке определяются организатором торгов. Задаток возвращается участникам, не выигравшим торги, а также в случае, если торги не состоялись. У победителя торгов сумма, внесенная в качестве задатка, засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Уклонение лица, выигравшего торги, от подписания протокола о результатах торгов влечет утрату внесенного им задатка. В свою очередь, организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если в установленный срок победитель торгов не подписывает протокол об их итогах, результаты торгов аннулируются. Следует подчеркнуть, что аннулирование результатов торгов не может расцениваться как прекращение обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности его исполнения, когда задаток должен быть возвращен (п. 1 ст. 381 ГК РФ) <7>.

<7> К сожалению, встречаются судебные решения, когда задаток возвращается победителю аукциона, не подписавшему протокол о его итогах, что прямо противоречит действующему законодательству. См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31 января 2006 г. N А11-5831/2004-К1-1/177.

Какова правовая природа денежных средств, вносимых участниками торгов и именуемых в нашем законодательстве "задатком"? Допустимо ли считать, что при проведении торгов используется одноименный задатку способ обеспечения, но имеющий иное по сравнению с ним содержание?

Во-первых, особо нужно подчеркнуть, что по смыслу ст. 380 ГК РФ задаток может применяться только для обеспечения исполнения договорных обязательств, во внедоговорных отношениях он неприменим. На мой взгляд, между организатором торгов и их участниками договора не существует. Задаток на торгах направлен на обеспечение обязательства, по которому участник и организатор торгов обязаны заключить договор только в случае победы данного участника. Внесенные участниками торгов "задатки" не могут считаться доказательством заключения договора, поскольку он будет заключен в будущем и лишь с лицом, выигравшим торги.

Во-вторых, задаток на торгах лишен своей платежной функции, он вносится претендентами на участие в торгах не в качестве платы за участие или платы за победу <8>. По окончании торгов суммы задатков возвращаются всем участникам, за исключением победителя торгов. Задатком может быть обеспечено только денежное обязательство, однако в процессе проведения торгов ни у кого таких обязательств нет. Денежные суммы, вносимые участниками торгов, являются, скорее, залогом денежных средств. Но в правоприменительной практике доминирует позиция ВАС РФ о принципиальной невозможности залога денежных средств, поскольку "реализация" денег как предмета залога противоречит их правовой природе <9>.

<8> Петров И.С. Приватизационные торги: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 106; Ем В.С. Гражданское право. Т. 2. Полутом 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 67.
<9> Пункт 3 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 // ВВАС. 1998. N 3.

Скорее всего, задаток, упоминаемый в ст. 448 ГК РФ, представляет собой комбинированную форму обеспечения обязательства, включающую в себя элементы обычного задатка и неустойки <10>. Своеобразная неустойка в данном случае применяется за неисполнение участником конкурса или аукциона обязательств, связанных с участием в торгах. Иными словами, в ст. 448 ГК РФ идет речь об альтернативной форме задатка, к которой не следует применять общие правила ст. 380 ГК РФ <11>.

<10> В дореволюционном законодательстве аналогичным правовым механизмом характеризовался договор запродажи недвижимости, обеспеченный задатком. См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С. 426.

КонсультантПлюс: примечание.

Вопросы, касающиеся правовой природы задатка, вносимого за участие в торгах, рассмотрены также в монографии Б.М. Гонгало "Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики", включенной в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004.

<11> Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. М.: Спарк, 1999. С. 124, 125.

Характерно, что в нормативных правовых актах последних лет применительно к процедуре проведения торгов термин "задаток" перестал использоваться, он заменен на более подходящее понятие - "обеспечение заявки", которое вносится денежными средствами и носит необязательный характер, то есть по усмотрению организатора торгов задаток может вообще не требоваться от участников <12>.

<12> Пункт 4 ст. 20 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" // СЗ РФ. 2005. N 30 (часть I). Ст. 3105.

Целесообразно помнить, что ст. ст. 447 - 449 ГК РФ регулируют проведение торгов только на продажу чего-либо. Естественно, в таких торгах задаток при надлежащем исполнении обеспеченного им договора должен засчитываться в счет исполнения денежного обязательства. Предположим, что торги (аукцион или конкурс) проводились на покупку чего-либо, в этом случае у победителя не возникает обязанности по уплате денег. Поэтому сумма внесенного им "задатка" не может быть зачтена в счет оплаты по договору, и тогда применение соответствующих норм ГК РФ теряет всякий смысл.

Интересно отметить, что корпоративные правила проведения торгов ряда компаний регламентируют подобную ситуацию. Так, согласно п. 7.4 Положения о порядке проведения аукционов, п. 8.4 Положения о порядке проведения конкурсов Единого регламента осуществления договорной работы ОАО "ТНК-ВР-Менеджмент" задаток возвращается участникам, которые не были признаны победителями аукциона (конкурса), а также победителю аукциона (конкурса) в случае, если сумму внесенного задатка невозможно зачесть в счет исполнения обязательств победителя.

В последние годы роль задатка за участие в торгах нередко играют не "живые" деньги, а их "заменители". Так, широкое распространение в качестве задатка получили не только простые векселя, но и банковские гарантии по первому требованию (именно этот вид гарантии подробно урегулирован нормами § 6 главы 23 ГК РФ) <13>. С одной стороны, вексель и банковская гарантия представляют собой денежные обязательства, и в этой части они близки к денежному задатку. С другой стороны, они существенным образом отличаются от денег, поскольку предусматривают денежные выплаты лишь по наступлении определенного срока (вексель) или по предъявлении требования бенефициара (банковская гарантия). Вексель и банковская гарантия - это не деньги, а документы, позволяющие их получить, то есть денежные суррогаты.

<13> Анциферов О. Проблемы выдачи банковской гарантии в форме электронного документа // Хозяйство и право. 2006. N 6. С. 102.

И вексель, и банковская гарантия отличаются безусловным и абстрактным характером, они не зависят от обязательства, в счет исполнения которого выданы, хотя вексель не обеспечивает обязательство, а имеет целью лишь исполнить платеж по нему.

Что касается банковской гарантии, то ее зачастую называют самым надежным способом обеспечения исполнения договорных обязательств <14>, поскольку при гарантии бенефициар (получатель платежа) не только обеспечивает свой риск нарушения должником обеспеченного обязательства, но и освобождается от риска предъявления возражений, не указанных в гарантийном соглашении. При этом существует своеобразная презумпция виновности должника в нарушении обеспеченных обязательств. Она проявляется в том, что бенефициар вправе получить от гаранта денежную сумму, указанную в гарантии, не предъявляя каких-либо подтверждений нарушения обязательств со стороны должника (ст. 368 ГК РФ) <15>.

<14> Гизатуллин Ф. Правовые вопросы практического использования банковской гарантии // Хозяйство и право. 2006. N 6. С. 101.
<15> Латынцев А.В. Обеспечение исполнения договорных обязательств. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 247.

Правовые механизмы, входящие в банковскую гарантию, могут быть классифицированы по различным критериям. В частности, различать типы гарантии можно по тем основаниям, по которым она выдается. Унифицированные правила по договорным гарантиям (публикация Международной торговой палаты N 325, ред. 1978 г.) <16> выделяют тендерную гарантию. Она представляет собой обязательство банка или страховой компании, выданное по просьбе участника торгов (принципала) стороне, объявившей торги (бенефициару). В случае неисполнения принципалом своих обязательств как победителя тендера (конкурса), вытекающих из заявленного им предложения, гарант обязуется произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег. За счет получения платежа по гарантии организатор торгов намеревается покрыть свои издержки по их проведению.

<16> Международное частное право в документах: Сборник нормативных актов. Т. I. М.: Юристъ, 1996. С. 47 - 57.

Итак, банковская гарантия может превращаться в деньги по первому требованию организатора торгов. Практика показывает, что тендерная (конкурсная) гарантия для организатора торгов более привлекательна, чем задаток. Аналогичные функции может выполнять и простой вексель со сроком платежа "по предъявлении"; он также позволяет своему держателю (организатору торгов) в любое время в течение года с даты составления векселя безусловно требовать от векселедателя его оплаты.

Задаток защищает интересы организатора торгов только в одном случае: если лицо, признанное победителем торгов, уклоняется от подписания протокола об их итогах (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Однако в процессе проведения торгов возможны другие разнообразные нарушения со стороны участников, и задаток организатора торгов от них не защищает. Предположим, до истечения объявленного срока проведения торгов участники отозвали свои предложения, в результате чего торги необходимо признать несостоявшимися.

В тендерных гарантиях часто используется механизм, при котором одна гарантия обеспечивает несколько обязательств участника торгов: не отзывать конкурсную заявку, заключить контракт после победы на конкурсе и предоставить обеспечение выполнения данного контракта <17>. В этом случае неисполнение принципалом первого обязательства автоматически влечет невозможность исполнения остальных обеспечиваемых обязательств.

<17> Такие обязательства принципала перечислены в рекомендованной форме банковской гарантии в составе конкурсной документации, составляемой в соответствии с Методическими рекомендациями по проведению торгов (конкурса) на закупку товаров (работ), предварительному квалификационному отбору поставщиков (подрядчиков) - (конкурсной документации), утв. Приказом Минэкономики РФ от 30 сентября 1997 г. N 117.

За рубежом гарантия конкурсного (аукционного) предложения может быть предоставлена в форме банковской гарантии, залога ценных бумаг, на которые есть спрос на фондовой бирже (Чехия), или внесения денежной суммы (Болгария). Такая сумма денег не именуется "задатком"; чаще всего она считается депозитным взносом для участия в торгах. По условиям торгов необходимость предоставить соответствующее обеспечение следует либо из требований специального законодательства (например, если на торгах размещается государственный заказ), либо из опубликованного извещения о торгах.

В международной практике обеспечение конкурсных (тендерных) предложений также не сводится к получению задатков от участников торгов. Так, согласно пп. "f" п. 1 ст. 32 Типового закона Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) "О закупках товаров (работ) и услуг" (Нью-Йорк, 1994 г.) характер, форма, объем и другие основные условия требуемого обеспечения тендерной заявки указываются в тендерной документации <18>. Зачастую в международных закупках используются даже не гарантийные документы, а депозит наличности. Причем обеспечивать тендерные заявки при любых процедурах торгов необязательно, такое обеспечение, как правило, имеет важное значение только в случае закупок товаров (работ) высокой стоимости.

<18> Доклад Комиссии ООН по праву международной торговли о работе ее 27-й сессии 31 мая - 17 июня 1994 г. Генеральная Ассамблея. Официальные отчеты. Сорок девятая сессия. Дополнение N 17 (A/49/17). Нью-Йорк: ООН, 1994. С. 60 - 102.

В практике Международного банка реконструкции и развития и Международной ассоциации развития действует необязательный характер залога под тендерное (конкурсное) предложение. Так, согласно п. 2.14 Руководства "Закупки по займам МБРР и кредитам МАР" величина и форма залога должны быть указаны в тендерной документации, форма - это гарантия, выданная надежным банком или финансовым институтом по выбору участника тендера. Залог конкурсного предложения возвращается проигравшим участникам после подписания контракта с победителем. Также, согласно п. 15.3 Типовой документации для торгов "Закупка товаров" <19> залоговое обеспечение конкурсного предложения выражается в валюте самого предложения или в другой свободно конвертируемой валюте. Оно может иметь форму банковской гарантии или безотзывного аккредитива, выданных авторитетным банком, а также кассирского или заверенного чека <20>.

<19> Guidelines "Procurement under IBRD Loans and IDA credits". January 1995. Final revised March 2004. The World Bank. Washington, D.C.
<20> Кассирский чек (cashier"s check) или заверенный чек (certified check) - это финансовые документы, аналогичные обычным чекам, но в отличие от них оплачиваются заранее и не могут быть аннулированы. Согласно ст. 3-409 Единообразного торгового кодекса США заверенный чек - это чек, принятый тем банком, на который он был выписан. При обеспечении конкурсного предложения "заверенным" чеком организатор торгов не несет риска неоплаты этого чека банком. См. подробнее: Беляева О.А. Расчеты чеками в России и за рубежом. Законодательство и практика. М.: Юридическая фирма "Контракт", 2004. С. 58 - 60.

С точки зрения международного опыта, а также необходимости соблюдения интересов всех участников торгов, на мой взгляд, сейчас нет оснований ограничивать выбор формы обеспечения участия в торгах одним лишь только задатком. Вполне оправданным представляется использование иных правовых конструкций, таких как вексель, банковская гарантия. Поэтому необходимо внесение изменений в ст. 448 ГК РФ в части отказа от использования термина "задаток" и замены его на понятие "обеспечение заявки", форму которого в каждом конкретном случае самостоятельно определяет организатор торгов.

1.Общие условия

Лицо, отвечающее признакам покупателя в соответствии с Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ и желающее приобрести федеральное имущество, выставляемое на аукцион (далее – претендент), обязано осуществить следующие действия:

внести задаток на указанный счет;

в установленном порядке подать заявку по установленной форме.

Ограничений участия отдельных категорий физических и юридических лиц, в том числе иностранных, не установлено.
2. Порядок внесения задатка и его возврата

2.1. Порядок внесения задатка

Настоящее информационное сообщение является публичной офертой для заключения договора о задатке в соответствии со статьей 437 Гражданского кодекса Российской Федерации, а подача претендентом заявки и перечисление задатка являются акцептом такой оферты, после чего договор о задатке считается заключенным в письменной форме.

Задаток вносится в валюте Российской Федерации в размере, указанном в информационном сообщении, на счет территориального органа Федерального казначейства, на котором учитываются операции со средствами, поступающими во временное распоряжение Федерального агентства по управлению государственным имуществом либо его территориального органа по следующим реквизитам:

получатель - Управление федерального казначейства по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (ТУ Росимущества в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре л/с 05871W01100);

р/с 40302810100001000004;

банк: РКЦ Ханты-Мансийск, г. Ханты-Мансийск;

БИК 047162000;

Назначение платежа: задаток для участия в аукционе по продаже древесины, Лот № ____, без налога (НДС).

и должен поступить на указанный счет не позднее даты, указанной в информационном сообщении.

Задаток вносится единым платежом.

Документом, подтверждающим поступление задатка на счет продавца, является выписка с указанного лицевого счета.

2.2. Порядок возврата задатка

Возврат задатка производится продавцом по реквизитам платежного документа о поступлении задатка на счет продавца, указанный в пункте 2.1. настоящего информационного сообщения в следующих случаях:

1. В случае, если претенденту отказано в принятии заявки на участие в аукционе, продавец возвращает задаток претенденту в течение пяти дней с даты отказа в принятии заявки, проставленной продавцом на описи представленных претендентом документов.

2. В случае, если претендент не допущен к участию в аукционе, продавец обязуется возвратить задаток претенденту в течение пяти дней с даты подписания протокола о признании претендентов участниками аукциона.

3. В случае, если участник не признан победителем аукциона, продавец обязуется перечислить сумму задатка в течение пяти дней с даты подведения продавцом итогов аукциона.

4. В случае отзыва претендентом в установленном порядке заявки на участие в аукционе продавец обязуется возвратить задаток претенденту в следующем порядке:

Если претендент отозвал заявку до даты окончания приема заявок, задаток возвращается в течение пяти дней с даты получения продавцом письменного уведомления претендента об отзыве заявки;

Если заявка отозвана претендентом позднее даты окончания приема заявок, задаток возвращается в порядке, установленном для участников аукциона.

5. Задаток победителя аукциона подлежит перечислению в установленном порядке в федеральный бюджет в течение пяти дней с даты, установленной для заключения договора купли-продажи имущества, при этом:

В случае, если участник, признанный победителем аукциона, уклоняется или отказывается от заключения договора купли-продажи в течение пяти рабочих дней с даты подведения итогов аукциона, задаток претенденту не возвращается;

В случае если участник, признанный победителем аукциона заключил с продавцом договор купли-продажи в установленные сроки , задаток засчитывается продавцом в счет оплаты имущества;

В случае неисполнения обязанности по оплате имущества в соответствии с договором купли-продажи участником, признанным победителем аукциона и заключившим с продавцом договор купли-продажи, задаток ему не возвращается.

Кроме того, в случае неисполнения покупателем обязанности по оплате имущества, а так же в случае уклонения участником, признанным победителем аукциона от заключения Договора купли-продажи, с данного участника (покупателя) взимается штраф в пятикратном размере внесенного задатка.

6. В случае признания аукциона несостоявшимся, продавец обязуется возвратить задаток претенденту в течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона.

7. В случае продления продавцом срока приема заявок, переноса срока определения участников и подведения итогов аукциона претендент вправе потребовать возврата задатка. В данном случае, продавец возвращает сумму задатка в течение пяти дней с даты поступления в адрес продавца письменного требования претендента о возврате суммы задатка в связи с продлением срока приема заявок, переноса срока определения участников и подведения итогов аукциона.

8. В случае отмены проведения аукциона продавец возвращает задатки претендентам в течение пяти дней с даты опубликования об этом информационного сообщения.
3. Порядок подачи заявок на участие в аукционе

Одно лицо имеет право подать только одну заявку.

Заявки подаются претендентом (лично или через своего полномочного представителя) по форме, утверждаемой продавцом, и принимаются продавцом в установленный в информационном сообщении срок одновременно с полным комплектом требуемых для участия в аукционе документов. Не допускается представление дополнительных документов к поданным ранее вместе с заявкой.

Заявки, поступившие по истечении срока их приема, возвращаются претенденту или его уполномоченному представителю под расписку вместе с описью, на которой делается отметка об отказе в принятии документов.

Заявка с прилагаемыми к ней документами регистрируется продавцом в журнале приема заявок с присвоением каждой заявке номера и указанием даты и времени подачи документов. На каждом экземпляре заявки продавцом делается отметка о принятии заявки с указанием ее номера, даты и времени принятия продавцом

Претендент имеет право отозвать заявку на участие в аукционе путем вручения (лично или через своего полномочного представителя) соответствующего уведомления продавцу в порядке (время и место), установленном для подачи заявок.
4. Перечень требуемых для участия в аукционе документов
и требования к их оформлению
1. Заявка в двух экземплярах (каждый из которых распечатывается на одном листе с двух сторон) по установленной форме.

2. Доверенность на лицо, имеющее право действовать от имени претендента, если заявка подается представителем претендента, оформленная в установленном порядке, или нотариально заверенная копия такой доверенности. В случае, если доверенность на осуществление действий от имени претендента подписана лицом, уполномоченным руководителем юридического лица, заявка должна содержать также документ, подтверждающий полномочия этого лица.

3. Претенденты - физические лица предъявляют документ, удостоверяющий личность, или представляют копии всех его листов.

Претенденты - юридические лица дополнительно представляют:

Заверенные копии учредительных документов;

Документ, который подтверждает полномочия руководителя юридического лица на осуществление действий от имени юридического лица (копия решения о назначении этого лица или о его избрании) и в соответствии с которым руководитель юридического лица обладает правом действовать от имени юридического лица без доверенности;

Документ, содержащий сведения о доле Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в уставном капитале юридического лица (реестр владельцев акций либо выписка из него или заверенное печатью юридического лица и подписанное его руководителем письмо).

4. Опись представленных документов, подписанная претендентом или его уполномоченным представителем в двух экземплярах (каждый из которых распечатывается на одном листе, а в случае необходимости – на одном листе с двух сторон) по установленной форме.

Указанные документы (в том числе копии документов) в части их оформления, заверения и содержания должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации. Документы, представляемые иностранными лицами, должны быть легализованы в установленном порядке и иметь нотариально заверенный перевод на русский язык.

Заявки подаются одновременно с полным комплектом документов. Все листы документов, представляемых одновременно с заявкой, либо отдельные тома данных документов должны быть прошиты, пронумерованы, скреплены печатью претендента (для юридического лица) и подписаны претендентом или его представителем.

К данным документам (в том числе к каждому тому) также прилагается их опись. Заявка и такая опись составляются в двух экземплярах, один из которых остается у продавца, другой - у претендента.

Соблюдение претендентом указанных требований означает, что заявка и документы, представляемые одновременно с заявкой, поданы от имени претендента. При этом ненадлежащее исполнение претендентом требования о том, что все листы документов, представляемых одновременно с заявкой, или отдельные тома документов должны быть пронумерованы, не является основанием для отказа претенденту в участии в продаже.

Не подлежат рассмотрению документы, исполненные карандашом, имеющие подчистки, приписки, иные неоговоренные в них исправления. Исправления, внесенные при необходимости, должны быть заверены подписью должностного лица и проставлением печати юридического лица, их совершивших. Если документ оформлен нотариально, соответствующие исправления должны быть также подтверждены нотариусом.

1. 
   Определение участников аукциона

В указанный в информационном сообщении день определения участников аукциона продавец рассматривает заявки и документы претендентов и устанавливает факт поступления на счет продавца установленных сумм задатков.

По результатам рассмотрения заявок и документов продавец принимает решение о признании претендентов участниками аукциона или об отказе в допуске претендентов к участию в аукционе.

Претендент не допускается к участию в аукционе, по следующим основаниям:

представленные документы не подтверждают право претендента быть покупателем в соответствии с законодательством Российской Федерации;

представлены не все документы в соответствии с перечнем, указанным в информационном сообщении (за исключением предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе);

оформление указанных документов не соответствует законодательству Российской Федерации;

заявка подана лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий;

не подтверждено поступление в установленный срок задатка на счета, указанные в информационном сообщении.

Настоящий перечень оснований отказа претенденту на участие в аукционе является исчерпывающим.

Претенденты, признанные участниками аукциона, и претенденты, не допущенные к участию в аукционе, уведомляются об этом в письменной форме не позднее следующего рабочего дня с даты оформления данного решения путем вручения им под расписку соответствующего уведомления либо направления такого уведомления по почте заказным письмом.

Претендент, допущенный к участию в аукционе, приобретает статус участника аукциона с момента оформления продавцом протокола о признании претендентов участниками аукциона.

1. 
   Порядок проведения аукциона

Аукцион начинается в установленный в информационном сообщении день и час с объявления уполномоченным представителем продавца об открытии аукциона и приглашения участникам получить карточки участников аукциона с номером, присвоенным продавцом, и занять свои места в зале проведения аукциона.

Аукцион проводит аукционист в присутствии уполномоченного представителя продавца, который решает все организационные вопросы и обеспечивает порядок при проведении аукциона.

После получения участниками аукциона карточек и занятия мест в зале уполномоченный представитель продавца представляет аукциониста, который разъясняет правила и конкретные особенности проведения аукциона, оглашает наименование имущества, выставленного на аукцион, его основные характеристики, начальную цену продажи и шаг аукциона.

Шаг аукциона не изменяется в течение всего аукциона.

После оглашения аукционистом начальной цены участникам аукциона предлагается заявить эту цену путем поднятия карточек.

Если ни один из участников не заявит начальную цену путем поднятия карточки участника аукциона, аукционист повторяет предложение заявить начальную цену еще два раза. Если после троекратного объявления начальной цены продажи ни один из участников аукциона не поднял карточку, аукцион признается несостоявшимся.

После заявления участниками аукциона начальной цены аукционист предлагает участникам заявлять свои предложения по цене продажи, превышающей начальную цену. Каждая последующая цена, превышающая предыдущую цену на шаг аукциона, заявляется участниками путем поднятия карточек. В случае заявления цены, превышающей предыдущую цену больше, чем на шаг аукциона и кратной шагу аукциона, эта цена заявляется участником путем поднятия карточки и оглашения цены продажи.

Участники не вправе иными способами заявлять свои предложения по цене продажи.

Если названная цена меньше или равна предыдущей или не кратна шагу аукциона, она считается не заявленной.

Аукционист называет номер карточки участника, который первым заявил начальную или последующую цену, указывает на этого участника и объявляет заявленную цену как цену продажи. При отсутствии предложений на повышение цены со стороны иных участников аукционист повторяет эту цену три раза. Если до третьего повторения заявленной цены ни один из участников аукциона не поднял карточку и не заявил последующую цену, аукцион завершается.

По завершении аукциона аукционист объявляет о продаже федерального имущества, называет цену его продажи и номер карточки победителя аукциона. Победителем аукциона признается участник, номер карточки которого и заявленная им цена были названы аукционистом последними.

Результаты аукциона оформляются протоколом об итогах аукциона, который является документом, удостоверяющим право победителя на заключение договора купли-продажи имущества.

Уведомление о победе на аукционе одновременно с протоколом об итогах аукциона выдается победителю аукциона или его полномочному представителю под расписку в день подведения итогов аукциона.

При проведении аукциона продавцом может проводиться аудио- и видеозапись, материалы которых прилагаются к протоколу в установленном порядке и остаются у продавца.

В случае если в день проведения аукциона для участия в нем прибыл только один из признанных продавцом участников аукциона, аукционист и уполномоченный представитель продавца подписывают протокол о признании аукциона несостоявшимся.

1. 
   Порядок заключения договора купли-продажи
   по итогам аукциона

Договор купли-продажи федерального имущества заключается между продавцом и победителем аукциона в установленном законодательством порядке в течение пяти рабочих дней с даты подведения итогов аукциона.

При уклонении или отказе победителя от заключения в установленный срок договора купли-продажи, задаток ему не возвращается, а победитель утрачивает право на заключение указанного договора купли-продажи. Результаты аукциона аннулируются продавцом.

Оплата имущества покупателем производится в порядке и сроки, установленные договором купли-продажи имущества, но не позднее тридцати рабочих дней со дня заключения договора купли-продажи.

Денежные средства в счет оплаты имущества подлежат перечислению (единовременно в безналичном порядке) победителем аукциона в федеральный бюджет на счет по следующим реквизитам:

ИНН 8601038677; КПП 860101001;

Получатель – Управление федерального казначейства по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (ТУ Росимущества в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре л/с 04871W01100);

Банк получателя – РКЦ Ханты-Мансийск г. Ханты-Мансийск,

БИК - 047162000,

р/с - 40101810900000010001;

в поле (104) расчетного документа – КБК 16711403013016000440

в поле (105) расчетного документа ОКТМО – 71871000.

Задаток, перечисленный покупателем для участия в аукционе, засчитывается в счет оплаты имущества.

Образец заполнения платежного поручения на оплату имущества по условиям договора купли-продажи приводится на официальном сайте в сети "Интернет" www.rosim.ru, сайте продавца государственного имущества в сети "Интернет" http://tu86.rosim.ru, официальном сайте Российской Федерации в сети "Интернет" www.torgi.gov.ru.

Все поля платежного поручения обязательны к заполнению.

1. 
   Переход права собственности на имущество

Право собственности на имущество переходит к покупателю в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и договором купли-продажи после полной оплаты стоимости имущества. Факт оплаты подтверждается выпиской со счета о поступлении средств в размере и сроки, указанные в договоре купли-продажи.